Постанова

від 19.11.2013 по справі 522/28972/13-к

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Справа № 522/28972/13-к

№ 1-«кс»/522/11876/13

УХВАЛА

Іменем України

19 листопада 2013 року м.Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Капля О.І., за участю старшого слідчого Свінціцького І.В., розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС 3 ВКР СУ ФР ГУ Міндоходів в Одеській області ОСОБА_1, погодженого з старшим прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до речей і документів, по кримінальному провадженню за №32012170000000085 від 29 листопада 2012 року, за ст.15 ст.191 ч.5, ст.212 ч.3 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

У СУ ФР ГУ Міндоходів в Одеській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000085 від 29.11.2012 за підозрою директора ТОВ «Голдавто» ОСОБА_3, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.15 ст.191 ч.5 КК України, а також щодо службових осіб ТОВ «Голдавто» (код за ЄДРПОУ 35767469) за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

29.11.2012 СУ ДПС в Одеській області зареєстровано в ЄРДР кримінальне провадження № 32012170000000085 щодо службових осіб ТОВ «Голдавто», за фактом замаху на заволодіння бюджетними коштами в розмірі 20 175 730 грн. шляхом безпідставного завищення обсягу оподатковуваних операцій за 2008 рік, тобто за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.5 ст.191 КК України.

12.12.2012 СУ ДПС в Одеській області зареєстровано в ЄРДР кримінальне провадження № 32012170000000135 щодо службових осіб ТОВ «Голдавто», за фактом ухилення від сплати податків в розмірі 23 617 445 грн., в результаті безпідставного заниження валових доходів від реалізації автомобілів та заниження належного до сплати податку на додану вартість, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

26.12.2012 СУ ДПС в Одеській області зареєстровано в ЄРДР кримінальне провадження № 32012170000000225 щодо службових осіб ТОВ «Голдавто», за фактом ухилення від сплати податку на прибуток в розмірі 3 944 482,02 грн. за результатами не відображення безповоротної фінансової допомоги від ТОВ «Транко Груп» за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

08.01.2013 прокуратурою Одеської області кримінальні провадження № 32012170000000085, № 32012170000000135, № 32012170000000225 об’єднані в одне провадження, яке зареєстроване в ЄРДР під № 32012170000000085.

15.05.2013 щодо директора ТОВ «Голдавто» ОСОБА_3 винесено повідомлення про підозру у вчиненні нею замаху на заволодіння чужим майном (бюджетними коштами), шляхом незаконного відшкодування ПДВ з державного бюджету в розмірі 20 175 730 грн., тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.5 ст.191 КК України.

09.09.2013 Приморським районним судом м. Одеси, щодо підозрюваної ОСОБА_3 обрано запобіжний захід у вигляді застави в розмірі 120 000 грн., яка 11.09.2013 внесена на відповідний рахунок.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що директор ТОВ «Голдавто» ОСОБА_3, в червні 2009 року, за результатами проведених господарських операцій з придбання автомобілів у ТОВ «Толиман ЛТД», умисно, переслідуючи злочинну мету штучного збільшення обсягу оподатковуваних операцій підприємства та безпідставного отримання права на бюджетне відшкодування, склала та надала до ДПІ у Малиновському районі м. Одеси уточнюючий розрахунок до податкової декларації з ПДВ за квітень 2009 року (вх. від 17.06.2009 № 52331), до якого внесені неправдиві відомості щодо обсягів операцій по придбанню та реалізації товарів на суму 105765930 грн., в т.ч. ПДВ 21 152 386 грн. та в додатку 4 (заява про повернення суми бюджетного відшкодування) до податкової декларації за червень 2009 року, безпідставно відобразила суму бюджетного відшкодування з ПДВ на розрахунковий рахунок підприємства у розмірі 20 175 730 грн. При цьому, будь-які документи, які б підтвердили обсяги оподатковуваних операцій за попередні 12-ть місяців у сумі 105 765 930 грн. відсутні.

Відповідно до п. 7.7.11, п. 7.7 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», не мають право на отримання бюджетного відшкодування підприємства, які мали обсяги оподаткованих операцій за останні 12 календарних місяців менш, ніж заявлена сума бюджетного відшкодування.

Протягом попередніх 12-ти місяців ТОВ «Голдавто» мало обсяги оподатковуваних операцій у сумі 350 548 грн., що менше суми заявленого бюджетного відшкодування за червень 2009 року.

З урахуванням викладеного директор ТОВ «Голдавто» ОСОБА_3 не мала права відносити до складу бюджетного відшкодування суму податку на додану вартість у розмірі 20 175 730 грн.

Однак остання, діючи в порушення вищевказаного Закону, свідомо, з метою доведення до кінця свого злочинного наміру, спрямованого на заволодіння бюджетними коштами в особливо великих розмірах шляхом відшкодування ПДВ, достовірно знаючи про фактичні обсяги оподатковуваних операцій за попередні 12 місяців, які не перевищують суму заявленого бюджетного відшкодування, зловживаючи своїм службовим становищем, склала та подала до податкового органу розрахунок суми бюджетного відшкодування та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування за червень 2009 року. Тобто виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця.

ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС проведено документальну перевірку ТОВ «Голдавто», за результатами якої складено акт № 99/23-210/35767469 від 09.10.2009 «Про результати позапланової виїзної перевірки ТОВ «Голдавто» з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість на розрахунковий рахунок платника у банку за червень 2009 року, яка виникла за рахунок від’ємного значення з ПДВ, що декларувалось в період з 01.05.2009 по 31.05.2009 року», згідно висновку якого, ТОВ «Голдавто» в порушення п.п.7.7.2 п.7.7 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», завищено суму бюджетного відшкодування за червень 2009 року у розмірі 20 175 730 грн.

Як зазначено вище, директор ТОВ «Голдавто» ОСОБА_3 відобразила обсяги операцій по придбанню та реалізації товарів на суму 105765930 грн., в т.ч. ПДВ 21 152 386 грн. за рахунок безпідставного відображення проведення господарських операцій, зокрема купівлі-продажу товарно-матеріальних цінностей з рядом підприємств по ланцюгу ТОВ «Толиман ЛТД», ТОВ «Голдавто», ТОВ «Транко Груп», ТОВ «Тівіта Плюс», ТОВ «Опттрейдінгбуд», ТОВ «Реліант», ТОВ «Толиман ЛТД».

Крім того, під час проведення досудового розслідування встановлено, що ТОВ «Голдавто» в травні 2009 року, відобразило придбання автомобілів у ТОВ «Толиман ЛТД», яке являється імпортером автомобілів на територію України. Зокрема ТОВ «Голдавто», в травні 2009 року відображено придбання у ТОВ «Толиман ЛТД» 4 автомобілів, а саме: Lexus RX350 (кузов № НОМЕР_1), Nissan Tiida (кузов № НОМЕР_2), Honda CRV (кузов № НОМЕР_3), Mazda 3 (кузов № НОМЕР_4). Сума податку на додану вартість, яка сформована в результаті відображення придбання вказаних автомобілів у ТОВ «Толиман ЛТД», у червні 2009 року, заявлена ТОВ «Голдавто» до бюджетного відшкодування. Однак подальшим досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ «Голдавто» фактично не здійснювало придбання зазначених автомобілів у ТОВ «Толиман ЛТД», оскільки вказані автомобілі, були реалізовані у 2008 році та поставлені на облік в органах ДПІ у 2008 році.

Так, допитаний в якості свідка гр-н ОСОБА_4 показав, що він придбав автомобіль Lexus RX350 (кузов № НОМЕР_1) у жовтні 2008 року та на початку жовтня 2008 року вказаний автомобіль був поставлений на облік в органах ДАІ.

Під час проведення досудового розслідування, проведеними заходами, встановити місцезнаходження та отримати документи, які підтверджують проведення господарських операцій ТОВ «Голдавто», з приводу купівлі-продажу ТМЦ, не представилося можливим.

В ході досудового розслідування встановити фактичне місце знаходження ТОВ «Толиман ЛТД», його службових осіб та первинної документації підприємства, яка б вказувала на проведення зазначених фінансово - господарських відносин з приводу купівлі-продажу ТМЦ, в тому числі автомобілів не представилося можливим.

Так, встановлено, що ТОВ «Толиман ЛТД» (код 35405895) відкрито рахунки №26003051327560, №26008001327560, №26008001327560 в АТ «ОТП Банк» (МФО 300528), через які підприємство здійснює фінансово-господарські розрахунки.

При цьому, стан даних банківських рахунків, які належать ТОВ «Толиман ЛТД» та відкриті в АТ «ОТП Банк» (МФО 300528), з переліком контрагентів та призначенням платежів, а також документи щодо відкриття та обслуговування зазначених рахунків необхідні для визначення дат платежів, сум платежів, кореспондентів, що здійснювали та отримували платежі, встановлення службових осіб, які мали право підпису банківських документів та відкривали рахунки у банківських установах, необхідні для встановлення істини по даному кримінальному провадженню.

Крім того, інформація, яка міститься в банківських документах має значення для доказування причетності ТОВ «Толиман ЛТД» до незаконної діяльності та спростування або підтвердження факту проведення з ТОВ «Голдавто» господарських операцій, здійснення розрахунків під час купівлі-продажу ТМЦ (автомобілів), а іншим шляхом не має можливості довести обставини перерахування (отримання) грошових коштів на поточні рахунки, а також встановити осіб, які мали право розпорядження зазначеними рахунками.

Розглянувши клопотання слідчого, вивчивши надані матеріали кримінального провадження за №32012170000000085 від 29 листопада 2012 року, за ст.15 ст.191 ч.5, ст.212 ч.3 КК України, вважаю необхідним в клопотанні слідчого відмовити, з наступних підстав.

Згідно ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі, або документи:

1) перебувають, або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі, або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв’язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно ст. 160 КПК України, в клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів крім іншого, зазначаються, речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

В своєму клопотанні, слідчий не обґрунтовує підстави, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що банківська роздруківка про рух грошових коштів по рахункам, які належать ТОВ «Толиман ЛТД» з переліком контрагентів та призначенням платежів, а також документи щодо відкриття та обслуговування зазначених рахунків, які перебувають в АТ «ОТП Банк» (МФО 300528), мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та можуть бути доказами під час судового розгляду, не становлять собою документів, до яких заборонений доступ.

З наданих до суду матеріалів кримінального провадження не вбачається, що посадовим особам ТОВ «Толиман ЛТД» було повідомлено про підозру в скоєнні злочину, передбаченого ст.15 ст.191 ч.5, ст.212 ч.3 КК України, при цьому слідчий необґрунтовано вказує на необхідність вилучення усієї документації по рахунку останнього.

Крім того, в клопотанні, слідчий не зазначає, що іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою речей і документів, які він вважає необхідним вилучити, неможливо.

Також, слід зазначити, що згідно п.5 ст. 162 КПК України відомості, які можуть становити банківську таємницю, відносяться законодавством до охоронюваної законом таємниці. Згідно п.6 ст.163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених ч.5 цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

В своєму клопотанні слідчий ніяк не обґрунтовує необхідність надання дозволу до речей і документів, які між іншим становлять собою охоронювану законом таємницю.

Беручи до уваги вищевикладене, вважаю, що клопотання старшого слідчого з ОВС 3 ВКР СУ ФР ГУ Міндоходів в Одеській області ОСОБА_1, погодженого з старшим прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до речей і документів, по кримінальному провадженню за №32012170000000085 від 29 листопада 2012 року, за ст.15 ст.191 ч.5, ст.212 ч.3КК України - належить залишити без задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 40, 131, 132, 159-164 КПК України та ст.ст. 60, 62 Закону України „Про банки та банківську діяльністьВ» , -

УХВАЛИВ:

В клопотанні старшого слідчого з ОВС 3-го ВКР СУ ФР ГУ Міндоходів в Одеській області ОСОБА_1 про розкриття банківської таємниці та надання тимчасового доступу до документів ТОВ «Толиман ЛТД» (код 35405895), які знаходяться в ПАТ «ОТП Банк» (МФО 300528), а саме:

- юридичної справи (статуту, установчого договору, свідоцтва про державну реєстрацію (перереєстрації) СПД - юридичної особи; паспортів уповноважених осіб; договору найму, наказу іншого документа про призначення на посаду директора; довіреність на ім'я особи, яка має право відкриття і розпорядження рахунком, здійснення дій від імені директора);

- картки із зразками підписів і відбитком печатки;

- заяви на відкриття (закриття) рахунків, договору на розрахунково-касове обслуговування клієнта, із додатками;

- заяв на видачу чекових книжок, грошових (касових) чеків про отримання ТОВ «Толиман ЛТД» або іншими особами готівкових грошових коштів через касу банку, а також відповідних довіреностей на отримання готівкових коштів по рахункам підприємства за період з моменту відкриття рахунку по теперішній час;

- інформації, яка міститься у витратних ордерах і корінцях грошових (касових) чеків про отримання службовими особами ТОВ «Толиман ЛТД» або іншими особами готівкових грошових коштів через касу банку, а також інформації, яка міститься у відповідних довіреностях на отримання готівкових коштів по рахункам підприємства;

- договорів та інших документів, на підставі яких ТОВ «Толиман ЛТД» використовувалася система віддаленого доступу типу «Клієнт-банк» (заяви клієнта про встановлення системи, договору на обслуговування системи, акту про введення системи в експлуатацію; документів, які засвідчують встановлення системи, генерацію і повторну генерацію електронного ключа і електронних підписів клієнта, включаючи документи, які підтверджують факт видачі даних електронних ключів);

- платіжних доручень на перерахування грошових коштів по рахунках №26003051327560, №26008001327560, №26008001327560, а період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

та можливість вилучення в АТ «ОТП Банк» (МФО 300528):

- відомостей про рух грошових коштів, відображених на паперовому та електронному носіях, з розшифровкою контрагентів (назва, код ЄДРПОУ), призначенням платежу, датою платежу, часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, а також з вказівкою вхідного і вихідного залишків коштів на початок і кінець кожного дня по рахунках ТОВ «Толиман ЛТД» (код 35405895) - №26003051327560, №26008001327560, №26008001327560 за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

2. Тимчасовий доступ до документів та можливість їх вилучення в АТ «ОТП Банк» (МФО 300528), дозволити слідчому або співробітникам оперативного управління Міндоходів в Одеській області за дорученням слідчого, або співробітникам відповідного територіального слідчого управління на території обслуговування якого знаходиться банківська установа - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, а заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: О.І.Капля

19.11.2013