Постанова

від 10.12.2013 по справі 29/239-09-5852

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" грудня 2013 р.Справа № 29/239-09-5852 Одеській апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Мирошниченко М. А.,

суддів : Головей В. М. та Шевченко В. В.,

при секретарі судового засідання - Ляшенко М.І.

за участю представників:

ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" - Шмигановська І.С.( на підставі доручення)

Першого Приморського ВДВС Одеського МУЮ - не з'явився,

ФОП ОСОБА_2 - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одеса апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" на ухвалу господарського суду Одеської області від 12.11.2013 р. по справі № 29/239-09-5852 про відмову в задоволенні заяви Першому Приморському відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу по справі № 29/239-09-5852 від 29.01.2010 р. на виконання рішення господарського суду Одеської області від 18.01.2010 р. за позовом Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 про стягнення 9 563,78 грн.

ВСТАНОВИЛА:

23.11.2009 р. Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" звернулось до місцевого господарського суду з позовною заявою до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (далі відповідач) про стягнення з останнього 9 536,78 грн., з яких

9 158,73 грн. - заборгованість за спожиту електроенергію,

130,39 грн. - індексу інфляції,

30,42 грн. - 3 % річних,

244,24 грн. - пені, за договором № 4879 про постачання електричної енергії, який було укладено між сторонами 10.09.2008 року. (а.с. 2-3)

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.11.2009 р. за вказаним позовом порушено провадження у справі № 29/239-09-5852. (а.с. 1)

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.01.2010 р. (повний текст якого підписано суддею Аленіним О.Ю.) позов задоволено повністю. (а.с. 42)

29.01.2010 р. господарським судом Одеської області видано наказ № 29/239-09-5852 на виконання рішення господарського суду від 18.01.2010 р., яке набрало чинності 29.01.2010 р. (далі наказ).

11.11.2013 р. до місцевого господарського суду від першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, надійшла заява ,в порядку ст. 120 ГПК України про видачу дублікату вищезазначеного, з посиланням на те , що цей наказ втрачено.

До заяви про видачу дублікату наказу заявник надав довідку про втрату першим Приморським відділом державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції наказу № 29/239-09-5852 від 29.01.2010 р. (а.с. 49)

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.11.2013 р. по справі № 29/239-09-5852 (повний текст підписано суддею Літвіновим С.В.) відмовлено першому Приморському відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції в задоволенні заяви про видачу дубліката наказу по справі №29/239-09-5852 від 29.01.2010 року на виконання рішення від 18.01.2010 року.

Ухвала вмотивована тим, що наказ господарського суду Одеської області від 29 січня 2010 року дійсний для пред'явлення до виконання по 29.01.2013 р., а тому враховуючи дату звернення до суду зі заявою про видачу його дублікату відповідно до присів ст. 120 ГПК України в задоволенні цієї заяви слід відмовити, в зв'язку з закінченням строку встановленого для пред'явлення наказу до виконання.

Не погоджуючись вищевказаною ухвалою місцевого господарського суду від 12.11.2013 р. з апеляційною скаргою до Одеського апеляційного господарського суду звернувся позивач (стягувач) - Публічне акціонерне товариство „Енергопостачальна Компанія Одесаобленерго" (далі скаржник), в якій просить цю ухвалу місцевого суду скасувати та прийняти нове рішення яким задовольнити заяву першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дубліката наказу по справі №29/239-09-5852 від 29.01.2010 року на виконання рішення від 18.01.2010 року.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник послався на те, що місцевий господарський суд не повно з'ясував обставини справи, оскільки наказ № 29/239-09-5852 неодноразово знаходився на виконанні в ВДВС, однак наказ № 29/239-09-5852 від 29.01.2010 року було втрачено, в ході виконавчого провадження. Також скаржник зазначив, що незважаючи на те, що строк для пред'явлення наказу № 29/239-09-5852 від 29.01.2010 до 29.01.2013 р., строки для пред'явлення стягувачем не пропущено в зв'язку з тим, що виконавчий документ знаходився на виконанні до 10 грудня 2012 р. та був пред'явлений до ВДВС, виконавче провадження було відкрито 28 лютого 2013 р. і триває до теперішнього часу. Скаржник зазначив, що його місцевий господарський суд про день, час та місце розгляду справи, яку було призначено на 12.11.2013 р. не повідомив, чим порушив його процесуальне право.

Крім того скаржник зазначив, що 25.04.2013 р. було прийнято рішення про внесення змін до статуту ВАТ „Енергопостачальна Компанія Одесаобленерго", в тому числі щодо зміни найменування товариства на публічне акціонерне товариство „Енергопостачальна Компанія Одесаобленерго" та зміни місцезнаходження.

До скарги скаржник додав додаткові докази (заяви про відкриття виконавчого провадження, та постанови державної виконавчої служби).

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 27.11.2013 р., вказану апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.12.2013 р. о 14.30 год., про що учасники процесу згідно приписів ст. 98 ГПК України були повідомлені належним чином.

Оскільки представник скаржника не заявив клопотання про фіксацію судового процесу технічними засобами така фіксація не здійснювалась, але вівся протокол судового засідання.

Представники Першого Приморського ВДВС Одеського МУЮ та ФОП ОСОБА_2 в судове засідання не з'явились і колегія суддів враховуючи встановлений ст.102 ГПК України скорений строк розгляду скарг на ухвали суду першої інстанції прийняла рішення про розгляд скарги за їх відсутністю.

Колегія суддів прийняла рішення задовольнити клопотання скаржника про залучення до матеріалів справи додаткових доказів (заяви про відкриття виконавчого провадження, та постанови державної виконавчої служби), оскільки скаржник не мав можливості надати їх суду першої інстанції.

Представник ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (скаржника) в усних поясненнях наданих у судовому засіданні просив суд ухвалу місцевого суду скасувати, а апеляційну скаргу задовольнити.

Згідно ст. 85 ГПК України, в судовому засіданні оголошувались вступна та резолютивна частини судової постанови.

Заслухавши усні пояснення представника скаржника, обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі та дослідивши наявні у матеріалах справи докази та обставини справи, а також перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, судова колегія встановила наступне .

Скаржник в апеляційній скарзі посилається на те, що місцевий господарський суд порушив норми процесуального права, у зв'язку із не повідомленням скаржника про розгляд справи призначеної на 12.11.2013 р.

Колегія суддів апеляційної інстанції не вбачає в діях місцевого суду щодо порядку розгляду вказаної заяви порушення норм матеріального права, оскільки Господарським процесуальним кодексом України не передбачено, що розгляд господарським судом заяв про видачу дублікату наказу повинен здійснюватись у судовому засіданні з викликом сторін, а тому посилання скаржника на зазначене порушення не приймається до уваги.

Проте дослідивши та проаналізувавши матеріали справи та додані скаржником до апеляційної скарги додаткові докази, колегія суддів апеляційної інстанції встановила наступне.

Відповідно до приписів ст. 120 ГПК України у разі втрати наказу господарський суд може видати його дублікат, якщо стягувач або державний виконавець звернувся із заявою про це до закінчення строку, встановленого для пред'явлення наказу до виконання.

Про видачу дубліката наказу виноситься ухвала.

До заяви про видачу дубліката наказу мають бути додані:

довідка установи банку, державного виконавця чи органу зв'язку про втрату наказу;

при втраті наказу стягувачем - довідка стягувача, підписана керівником чи заступником керівника та головним (старшим) бухгалтером підприємства, організації, що наказ втрачено і до виконання не пред'явлено.

Викладене свідчить, що дублікат наказу може бути виданий лише за умови якщо заяву про його видачу подано до суду до закінчення строку, встановленого для пред'явлення наказу до виконання.

З наданих суду апеляційної інстанції скаржником матеріалів вбачається, що 15.02.2010 р. позивач звернувся до першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції з заявою про відкриття виконавчого провадження по виконанню наказу господарського суду Одеської області від 29.01.2010 р. по справі № 29/239-09-5852 про стягнення з відповідача на користь позивача 9901,78 грн.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції № В-10/211 від 15.04.2011 р. повернуто виконавчий документ № 29/239-09-5852 господарського суду Одеської області стягувачеві, у зв'язку із неможливо встановити фактичне місце знаходження боржника. Крім того з зазначеної постанови вбачається, що державним виконавцем встановлено, що в боржника відсутнє належне йому майно на яке можливо звернути стягнення.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції № В-10/717 від 20.06.2011 р. відкрито виконавче проводження по виконанню наказу № 29/239-09-5852, який видав господарський суд Одеської області 29.01.2010 р. про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" 9901,78 грн.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 30.12.2011 р. наказ № 29/239-09-5852, який видав господарський суд Одеської області 29.01.2010 р. про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" 9901,78 грн. повернуто стягувачеві та зазначено, що виконавчий документ може бути повторно пред'явлений для виконання в строк до 30.12.2012 р. З зазначеної постанови вбачається, що за адресою зазначеною у виконавчому документі боржника не виявлено, майна, що належить та на яке можливо звернути стягнення на момент проведення перевірки не виявлено.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 12.06.2012 р. відкрито виконавче провадження з виконання наказу № 29/239-09-5852, який видав господарський суд Одеської області 29.01.2010 р. про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" 9901,78 грн.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 10.12.2012 р. наказ № 29/239-09-5852, який видав господарський суд Одеської області 29.01.2010 р. про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" 9901,78 грн. повернуто стягувачеві, у зв'язку з тим, що не можливо встановити місцезнаходження боржника.

26.02.2013 р. Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" звернулось до першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції з заявою про відкриття виконавчого провадження по виконанню наказу господарського суду Одеської області від 29.01.2010 р. по справі № 29/239-09-5852 про стягнення з відповідача на користь позивача 9901,78 грн.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 28.02.2013 р. відкрито виконавче провадження по виконанню наказу № 29/239-09-5852, який видав господарський суд Одеської області 29.01.2010 р. про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" 9901,78 грн.

Постановою першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 26.06.2013 р. накладено арешт на все майно, яке належить Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2.

Згідно ст. 23 Закону України „Про виконавче провадження" строки пред'явлення виконавчого документа до виконання перериваються: 1) пред'явленням виконавчого документа до виконання.

Після переривання строку пред'явлення виконавчого документа до виконання перебіг строку поновлюється. Час, що минув до переривання строку, до нового строку не зараховується.

У разі повернення виконавчого документа стягувачеві у зв'язку з неможливістю в повному обсязі або частково виконати рішення строк пред'явлення виконавчого документа до виконання після переривання встановлюється з дня його повернення, а в разі повернення виконавчого документа у зв'язку із встановленою законом забороною щодо звернення стягнення на майно чи кошти боржника, а також проведення інших виконавчих дій стосовно боржника, - з моменту закінчення дії відповідної заборони.

Враховуючи вищевикладені обставини та приписи законодавства, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про те, що строк для звернення до господарського суду першої інстанції з заявою про видачу дублікату наказу у першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції не закінчився, оскільки цей строк неодноразова переривався і відповідно починався знову і виконавче провадження за наказом № 29/239-09-5852 було відкрито 28.02.2013 р. та триває по теперішній час.

Місцевий суд розглядаючи заяву Першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу не з'ясовував можливості існування вищевказаних обставин, в т.ч. числі можливості переривання перебігу строку виконання наказу, а обмежився лише арифметичним розрахунком строку дії та дійсності цього наказу і як наслідок дійшов помилкового висновку про те, що строк його дії сплинув, що в свою чергу призвело до необґрунтованої відмови в задоволенні цієї заяви.

За таких обставин колегія суддів, вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго", ухвалу місцевого господарського суду від 12.11.2013 р. скасувати, у зв'язку із не повним з'ясуванням обставин справи які мають значення до справи, заяву Першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу від 29.01.2010 р. по справі № 29/239-09-5852 задовольнити та зобов'язати господарський суд Одеської області видати Першому Приморському відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції дублікат наказу згідно пункту третього резолютивної частини даної постанови з зазначенням в ньому усіх необхідних реквізитів сторін, в тому числі з урахування зміни назви позивача та його місцезнаходження.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 99, 101-106, 120 ГПК України, Законом України „Про виконавче провадження", колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду,

ПОСТАНОВИЛА:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду Одеської області від 12.11.2013 р. по справі № 29/239-09-5852 про відмову в задоволенні заяви Першому Приморському відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу по справі № 29/239-09-5852 від 29.01.2010 р. на виконання рішення від 18.01.2010 р., скасувати.

3. Заяву Першого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу від 29.01.2010 р. по справі № 29/239-09-5852 задовольнити.

4. Зобов'язати господарський суд Одеської області видати Першому Приморському відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції дублікат наказу згідно пункту третього резолютивної частини даної постанови з зазначенням в ньому усіх необхідних реквізитів сторін, в тому числі з урахування зміни назви позивача та його місцезнаходження.

Постанова, згідно ст. 105 ГПК України, набуває законної сили з дня її оголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 10.12.2013 р.

Головуючий: Мирошниченко М. А.

Судді: Головей В.М.

Шевченко В. В.