Ухвала

від 05.12.2013 по справі 812/1692/13-а

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"05" грудня 2013 р. м. Київ К/800/23308/13

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого судді: Сіроша М.В.,

суддів: Блажівської Н.Є.,

Усенко Є.А.

секретар: Антипенко В.В.,

за участю представника Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Дак В.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 14 березня 2013 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 18 квітня 2013 року у адміністративній справі за позовом Товариства з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку,

про скасування розпорядження та зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИЛА:

У лютому 2013 року Товариство з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» (далі - Товариство) звернулося із позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) про скасування розпорядження Комісії №208-КФ-В від 29.11.2012 року (далі - Розпорядження №208-КФ-В) про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій Публічного акціонерного товариства «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6» та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, зобов'язання Комісії прийняти розпорядження, яким скасувати зазначену реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій.

На обґрунтування позову зазначило, що Товариство є правонаступником Публічного акціонерного товариства «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6».

Розпорядженням Комісії №208-КФ-В Товариству незаконно відмовлено у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6», оскільки Товариство у відповідності до вимог чинного законодавства та у повному обсязі були надані до Комісії всі необхідні документи для скасування обігу акцій ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6».

14 березня 2013 року постановою Луганського окружного адміністративного суду, залишеною без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду, позов задоволений.

Розпорядження №208-КФ-В скасоване; зобов'язано Комісію прийняти розпорядження щодо скасування реєстрації випуску акцій ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску його акцій.

Задовольняючи позов, суди першої та апеляційної інстанцій зазначили, що на час виникнення спірних правовідносин була зареєстрована нова юридична особа - Товариство, яке є правонаступником ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6», а рішення про скасування реєстрації випуску акцій колишнього публічного акціонерного товариства не прийняте. Комісією при прийняті Розпорядження №208-КФ-В були порушенні права Товариства, як правонаступника ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6», зазначене розпорядження не обґрунтоване та не відповідає фактичним обставинам справи.

Комісія звернулася із касаційною скаргою з вимогою скасування постанови Луганського окружного адміністративного суду та ухвали Донецького апеляційного адміністративного суду і ухвалення нової постанови про відмову в задоволенні позову, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права.

Перевіривши правильність застосування судами норм матеріального і процесуального права, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, 16.07.2012 року відбулися чергові збори акціонерів ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6», оформлений протокол № 1.

Відповідно до зазначеного протоколу, загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах - 164 особи. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 399719758 штук.

Згідно з п.4.1. та п.4.2. Статуту товариства статутний капітал складав 4000000,00 (чотири мільйони) гривень, поділений на 400000000,00 (чотириста мільйонів) штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,01 грн. кожна. Кількість викуплених акцій - 0 штук. Загальна кількість голосуючих акцій становила 400000000,00 (чотириста мільйонів) простих іменних акцій.

Відповідно до восьмого питання порядку денного вирішено перетворити ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6» на ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6».

Згідно з 11 питанням порядку денного «Про затвердження оцінки та умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ПАТ», вирішено викуп акцій не здійснювати та не затверджувати умови викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ПАТ.

З 12 питанню порядку денного «Про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки в статутному капіталі правонаступника» вирішено затвердити порядок та умови обміну акцій на частки в статутному капіталі правонаступника.

Акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки правонаступника та розподіляються серед його учасників.

Після прийняття рішення про реорганізацію Публічного акціонерного товариства «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» у Товариство з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» здійснюється обмін акцій у статутному капіталі ПАТ на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ.

В обмін на акції, який починається з 17 липня 2012 року та триватиме протягом трьох місяців (але до дня проведення загальних зборів акціонерів, на яких буде затверджуватися передавальний акт), акціонери товариства, акції яких не викуплено, отримують письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

Комісією з реорганізації товариства письмові зобов'язання надсилаються акціонерам поштою або вручаються під особистий підпис. Письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ акціонери товариства мають право обміняти на частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

Розмір частки учасника у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій, що належать йому у статутному капіталі Публічного акціонерного товариства «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» до перетворення.

Розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на дату його державної реєстрації дорівнюватиме розміру статутного капіталу Публічного акціонерного товариства «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, тобто дорівнюватиме 4000000,00 (чотири мільйони) гривень.

Відповідно до п. 9.3 розділу 9 Статуту ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6», в разі звернення осіб, що були акціонерами ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на момент державної реєстрації Товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної їм частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за Товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної вартості кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» як акціонер.

5 жовтня 2012 року проведено позачергові загальні збори акціонерів, оформлений протокол № 2, відповідно до якого вирішено затвердити звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

Затверджений передавальний акт ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

Згідно звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6», фактична дата початку обміну акцій 17 липня 2012 року, дата закінчення обміну - 4 жовтня 2012 року. Так кількість акцій на які видані письмові зобов'язання склала 400000000,00 штук простих іменних акцій, кількість акцій на які не видані письмові зобов'язання - 0 штук, та кількість викуплених акцій склала - 0 штук.

Відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР №222 від 30.12.1998 року ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» Комісії надано довідку, згідно якої загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів (5.10.2012 року) відповідно до реєстру власників іменних цінних паперів становила 163 особи.

У загальних зборах беруть участь акціонери (їх представники), які у сукупності володіють 399 718 183 голосами, що складає 99.9295% від загальної кількості акцій. Розмір статутного капіталу складає 4000000,00 грн. За прийняття рішення про затвердження передавального акту проголосували акціонери (їх представники), що у сукупності володіють 399718183 голосами, що складає 100% від загальної кількості голосів акціонерів (їх представників), які брали участь у загальних зборах акціонерів, що відбулись 5.10.2012 року. Голосування на загальних зборах акціонерів проводилось за принципом: одна акція - один голос, з використанням бюлетенів для голосування.

Товариством був наданий Комісії пакет документів на скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6» шляхом перетворення у ТДВ.

29 листопада 2012 року Комісія прийняла Розпорядження №208-КФ-В про відмову ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів № 6» у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Колегія суддів не погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про задоволення позову, з таких підстав.

Відповідно до статті 6 та пункту 13 статті 8 Закону Комісія розробляє і затверджує нормативно-правові акти з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об'єднаннями, контролює їх виконання.

Відповідно до частини 2 статті 79 Закону України «Про акціонерні товариства» добровільне припинення акціонерного товариства здійснюється за рішенням загальних зборів у порядку, передбаченому цим Законом, з дотриманням вимог, встановлених Цивільним кодексом України та іншими актами законодавства. Інші підстави та порядок припинення акціонерного товариства визначаються законодавством.

Скасування реєстрації випуску акцій здійснюється Комісією у встановленому нею порядку.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.1998 року (далі - Порядок №222).

Відповідно до пункту 1, пункту 2 розділу III Порядку №222 у разі, якщо серед правонаступників акціонерного товариства, що припиняє свою діяльність шляхом його реорганізації (далі - реорганізація), є хоча б одне акціонерне товариство, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій у зв'язку з реорганізацією здійснюється відповідно до вимог Порядку №222.

У разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється відповідно до Порядку №222, що включає таку послідовність дій, зокрема: зупинення та скасування обігу акцій.

Згідно з п. 8 розділу І Порядку №222 Комісія відмовляє в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у разі, зокрема, невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства; порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства; виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до підпункту 3.1 частини першої пункту 3 розділу III Порядку №222 скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства здійснюється у такому порядку:

протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій;

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства.

У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про:

загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів;

кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах;

найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи;

розмір статутного фонду;

кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу;

порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію:

фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну;

кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання;

кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин;

кількість акцій, що були викуплені в акціонерів.

Звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

є) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України «Про господарські товариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

Суди першої та апеляційної інстанцій при розгляді даної адміністративної справи не надали належну правову оцінку документам, які були надані Товариством для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Так, Комісією було зазначено, що в заяві про скасування реєстрації випуску акцій ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» реквізити свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, виданого Луганським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, не відповідають даним державного реєстру випуску цінних паперів та свідоцтву про реєстрацію випуску акцій.

Суди не встановили у чому полягає невідповідність реквізитів Товариства.

Відповідно до п. 4.1 статуту ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» від 2.11.2012 року єдиним учасником товариства є ОСОБА_3, але у довідці до протоколу № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» від 5.10.2012 року зазначено, що загальна кількість акціонерів на дату проведення зборів становить 163 особи, розмір статутного капіталу 4 000 000,00 грн.

Згідно звіту про наслідки обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток, кількість викуплених акцій становить 0 штук.

Згідно з звітом про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6», а відповідно до протоколу позачергових загальних зборів акціонерів № 2 від 5.10.2012 року прийняте рішення про затвердження звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів № 2 від 5.10.2012 року зазначено, що згідно з передавальним актом станом на 30.09.2012 року статутний капітал ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» становить 4 000 000,00 грн. та за ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» закріплюється частка у статутному капіталі ТДВ, яка є заборгованістю ТДВ перед акціонерами ПАТ, правонаступником якого є ТДВ.

Однак, в передавальному акті станом на 30.09.2012 року, затвердженому протоколом № 2 від 5.10.2012 року, зазначено, що за ТДВ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6» закріплюється частка у статутному капіталі Товариства, у розмірі 2 818,17 грн., що становить 0,0705% від загального розміру статутного капіталу, яка є заборгованістю Товариства перед акціонерами ПАТ «Краснолуцький завод будівельних матеріалів №6».

Враховуючи те, що судами попередніх інстанцій зазначеним обставинам не надана належна правова оцінка і не встановлені всі фактичні обставини справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, постанова суду першої інстанції та ухвала апеляційного суду підлягають скасуванню з направленням справи на новий розгляд.

Відповідно до ст.227 КАС України, підставою для скасування судових рішень з направленням справи на новий розгляд є порушення норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справ.

Колегія суддів прийшла до висновку, що рішення першої та апеляційної інстанцій підлягають скасуванню, а адміністративна справа направленню до суду першої інстанції для нового розгляду.

Керуючись ст.,ст. 220, 222, 223, 227, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України,

УХВАЛИЛА:

Касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку задовольнити частково.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 14 березня 2013 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 18 квітня 2013 року скасувати, адміністративну справу направити на новий розгляд до Луганського окружного адміністративного суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді: Сірош М.В.

Блажівська Н.Є.

Усенко Є.А.