Постанова

від 05.02.2014 по справі 908/3370/13

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

04.02.2014 справа №908/3370/13

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Москальової І.В.

Суддів: М'ясищев А.М., Сгара Е.В.

при секретарі Зоря В.І.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 - паспорт

від відповідача: Циплухін Р.М. за довір. № 14/16-Дов від 03.02.2014 р.

від третьої особи-1: ОСОБА_3 - паспорт

від третьої особи-2: ОСОБА_4 - паспорт

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Запоріжжя

на рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2013 р. (підписане 17.12.2013 р.) по справі № 908/3370/13 (суддя Зінченко Н.Г.)

за позовом: ОСОБА_1, м. Запоріжжя

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», м. Запоріжжя

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1. ОСОБА_3, м. Запоріжжя, 2. ОСОБА_4, м. Запоріжжя

про визнання недійсними рішень, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, м. Запоріжжя звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», м.Запоріжжя, про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ЛІНЕТ», оформлених протоколом № 17 від 24.12.2012 р., та зобов»язання скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ЛІНЕТ», здійснену на підставі протоколу №17 від 24.12.2012 р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.10.2013 р. залучено до участі у розгляді справи 1. ОСОБА_3, м. Запоріжжя, 2. ОСОБА_4, м. Запоріжжя, в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 12.12.2013 р (підписане 17.12.2013 р.) по справі № 908/3370/13 (суддя Зінченко Н.Г.) у задоволенні позову ОСОБА_1, м. Запоріжжя відмовлено.

Не погодившись з таким рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати з підстав порушення та невірного застосування норм матеріального та процесуального права та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Скаржник посилається на те, що не порушував свої обов»язки як учасника і ніякими діями не перешкоджав досягненню мети товариства, оскільки був зацікавлений в результатах здійснення господарської діяльності ТОВ «ЛІНЕТ». Крім того, в матеріалах справи відсутні фактичні дані, якими можна було би підтвердити факт повідомлення відповідачем позивача про проведення зборів належним чином. Посилання суду на те, що позивачем не було надано доказів того факту, що з моменту заснування товариства він звертався до відповідача щодо отримання інформації про проведення загальних зборів учасників товариства, в тому числі і зборів, які відбулись 24.12.2012 р., а також щодо можливості ознайомлення із матеріалами порядку денного таких зборів, вважає безпідставним, оскільки законодавством та статутом не передбачений обов»язок учасника товариства звертатись за отриманням такої інформації. Також суд невірно зробив висновок про неможливість зареєструвати зміни до статуту про збільшення розміру статутного капіталу через відсутність позивача у загальних зборах, оскільки в матеріалах справи відсутні протоколи загальних зборів з відповідним порядком денним про збільшення розміру статутного капіталу.

Представник відповідача в судовому засіданні проти апеляційних вимог заперечував, вважає рішення законним та обґрунтованим.

Треті особи надали відзив, в якому проти доводів апеляційної скарги заперечують, вважають оскаржуване судове рішення законним та вмотивованим, тому просять його залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

28.01.2002 р. Комунарською районною адміністрацією Запорізької міської ради за реєстраційним № Ю0010597 зареєстровано Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛІНЕТ".

Відповідно до п. 1.2 Статуту ТОВ "ЛІНЕТ" (друга редакція), затвердженого рішенням зборів учасників ТОВ "ЛІНЕТ" протокол № 3 від 23.04.2003 р., засновниками Товариства, надалі "Учасниками", які підписали Установчий договір є ОСОБА_1, ОСОБА_3 і ОСОБА_4.

Згідно з п. 3.4 Статуту ТОВ "ЛІНЕТ", в редакції 2003 року, для забезпечення діяльності Товариства учасники Товариства створюють Статутний фонд у розмірі 36000,00 грн., поділений на 3 частки. Статутний фонд розподіляється між учасниками таким чином: частка ОСОБА_1 становить 12002,40 грн. - 33,34 % частка ОСОБА_3 становить 11998,80 грн. - 33,33 % і частка ОСОБА_4 становить 11998,80 грн. - 33,33 %.

24.12.2012 р. були проведені Загальні збори учасників ТОВ "ЛІНЕТ", на яких порядком денним були наступні питання:

1. Про виключення зі складу учасників ОСОБА_1;

2. Про затвердження розміру статутного капіталу Товариства та розподіл часток;

3. Про затвердження Статуту Товариства в новій редакції. (а.с. 56 - 60)

Загальними зборами учасників ТОВ "ЛІНЕТ" були прийняті відповідні рішення, викладені в протоколі № 17 від 24.12.2012 р. зборів учасників, якими вирішили:

1. Виключити ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "ЛІНЕТ" з 24.12.2012 р. відповідно до вимог ст. 64 Закону України "Про господарські товариства". Виплатити ОСОБА_1 вартість частини майна ТОВ "ЛІНЕТ" пропорційного його частці у статутному капіталі. Виплату провести після затвердження звіту за 2012 рік в строк до 24.12.2013 р. відповідно до вимог ст. 54 Закону Україна "Про господарські товариства".

2. З метою недопущення зменшення статутного капіталу ТОВ "ЛІНЕТ" учасникам товариства внести у якості внеску до статутного капіталу ТОВ "ЛІНЕТ": 6001,20 грн. ОСОБА_4 і 6001,20 грн. ОСОБА_3 Встановити наступний розподіл часток у статутному капіталі ТОВ "ЛІНЕТ": ОСОБА_3 - 18000,00 грн., що становить 50 % статутного капіталу, ОСОБА_4 - 18000,00 грн., що становить 50 % статутного капіталу.

3. Затвердити нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІНЕТ".

Зі змісту протоколу Загальних зборів учасників ТОВ "ЛІНЕТ" № 17 від 24.12.2012 р. та протоколу реєстрації учасників, що прибули для участі у загальних зборах засновників (учасників) ТОВ "ЛІНЕТ" № 16 від 24.12.2012 р. вбачається, що на загальних зборах були присутні ОСОБА_3 (33,33 % статутного капіталу) та ОСОБА_4 (33,33 % статутного капіталу), з загальною кількістю часток - 66,66 %. (а.с. 61), які підписали протокол Загальних зборів учасників ТОВ "ЛІНЕТ" № 17 від 24.12.2012 р. як голова Зборів - ОСОБА_4 та секретар зборів - ОСОБА_3

25.12.2012 р. державним реєстратором Запорізької міської ради за реєстраційним № 11031050010009318 було проведено державну реєстрацію нової редакції Статуту ТОВ "ЛІНЕТ", затвердженої Загальними зборами учасників ТОВ "ЛІНЕТ" протокол № 17 від 24.12.2012 р. (а.с. 44 - 55) .

Огляд вимог чинного законодавства та матеріалів справи свідчить про наступне.

Згідно статті 59 Закону України «Про господарські товариства» виключно до компетенції загальних зборів учасників товариства належить вирішення питання щодо виключення учасника товариства.

Статтею 61 зазначеного Закону передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Абзацем 2 пункту 5.6 статуту ТОВ «ЛІНЕТ» , затвердженого рішенням зборів учасників ТОВ "ЛІНЕТ" від 23.04.2003 р. (т.2 а.с.12), визначено, що про проведення загальних зборів учасники оповіщаються у письмовій формі з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення має бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-який учасник товариства має право вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, якщо воно було поставлене не пізніше ніж як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше ніж за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, пов»язаними з порядком денним. З питань, які не включені у порядок денний, рішення можуть бути прийняті тільки за наявності згоди на це всіх учасників присутніх на зборах.

Як вбачається з огляду матеріалів справи, відповідачем не надано суду будь-яких доказів належного повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів 24.12.2012 р. не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів, як встановлено Статутом товариства.

Запрошення від 19.11.2012 р. № 73 (а.с.114 т.1), на яке посилається відповідач в обґрунтування належного повідомлення позивача, не має доказів відправлення його поштою на адресу позивача та отримання його останнім.

Інше запрошення № 0419 від 21.12.2012 р. на загальні збори 24.12.2012 р. містить підтвердження направлення такого листа поштою, але такий доказ не може свідчити про належне повідомлення позивача, оскільки направлено на передодні спірних загальних зборів, а не за 30 днів, як визначено в статуті. (а.с.115 та зі зворотної сторінки т.1)

Обов'язок надання доказів покладено на сторін процесу. Доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, згідно з ст.ст. 32, 33 ГПК України.

Пунктом 4.4 статуту відповідача встановлено, що учасники товариства зобов'язані: додержуватись вимог установчого договору і цього статуту; виконувати рішення зборів учасників і органів управління товариства; виконувати свої обов»язки перед товариством, у тому числі і зв»язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку, засобами, передбаченими установчим договором і цим статутом; не розголошувати комерційну таємницю і конфіденційну інформацію про діяльність товариства. (а.с.10 т.2)

Згідно правової позиції, викладеної у пункті 3 Рекомендацій Вищого господарського суду від 28.12.2007 № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" саме у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Приписи статті 64 Закону України "Про господарські товариства" чітко визначають підстави виключення учасника зі складу товариства, а саме: систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства. Разом з тим, як вбачається зі змісту оскаржуваного рішення у протоколі загальних зборів не зазначено невиконання яких конкретно обов'язків зумовило прийняття рішення про виключення позивача зі складу учасників товариства, в чому полягала систематичність їх невиконання, якими саме діями позивач перешкоджав досягненню цілей товариства.

Як вбачається в протоколі № 17 від 24.12.2012 р. визначено про те, що ОСОБА_1 на загальні збори не з»являється, свого представника для участі у загальних зборах не направляє, в господарській діяльності товариства участі не приймає (а.с.29 т.1).

Місцевий господарський суд не врахував, що не прийняття позивачем участі на окремих зборах не є підставою для висновку про не виконання ним обов'язку учасника товариства, оскільки участь у загальних зборах як механізм реалізації права на управління товариством є не обов'язком учасника, а його правом відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства». В матеріалах справи відсутні документи, які б свідчили про системність невиконання позивачем саме обов'язків учасника товариства, що визначені Статутом підприємства чи перешкоджання досягненню цілей товариства.

В постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» зазначено, що для визнання недійсним рішення загальних зборів необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства.

Матеріали справи свідчать, що позивач в установленому законом порядку не був повідомлений про день, час та порядок денний загальних зборів від 24.12.2012 р., на яких прийняте рішення відносно його корпоративних прав за відсутності на зборах. Таким чином, позивачу не була надана можливість прийняти участь в зборах при розгляді питань, які стосувалися виконання ним обов'язків учасника товариства і результатом розгляду яких стало виключення його із складу учасників товариства. Всі ці обставини свідчать про порушення права позивача, як учасника товариства на участь у зборах (ст. 10 Закону України «Про господарські товариства»).

Посилання відповідача у відзиві на позов на те, що присутність позивача, який володіє 33,4% голосів, на зборах товариства, ніяким чином не вплинула б на результати голосування та прийняття рішень, оскільки спірні рішення були прийняті за наявності кворуму, не приймаються до уваги враховуючи, що за оскаржуваним рішенням загальних зборів здійснено перерозподіл часток учасників. Так, згідно п.6.2 статуту, в редакції, що затверджена оскаржуваним рішенням загальних зборів, що оформлено протоколом від 24.12.2012 р. № 17, розміри часток засновників (учасників) товариства в статутному капіталі товариства визначено: ОСОБА_4 18 000,00 грн., що складає 50%, ОСОБА_3 18 000,00 грн., що складає 50%. Всього 36 000,00 грн. (а.с.19-20 т.1)

Згідно пункту 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання учасникам відповідної інформації.

Враховуючи, що збори учасників товариства 24.12.2012 р. були проведенні із порушенням визначеного законом та статутом порядку скликання і проведення загальних зборів, що призвело до істотного порушення корпоративних прав позивача, колегія суддів вважає, що всі рішення прийняті загальними зборами учасників 24.12.2012 р., підлягають визнанню недійсним, у зв»язку з чим позовні вимоги заявлені до державного реєстратора Запорізького міського управління юстиції про скасування державної реєстрації змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», здійснені на підставі протоколу № 17 від 24.12.2012 р. підлягають також задоволенню, а рішення суду першої інстанції скасуванню з підстав недоведеності обставин справи, що мають значення для справи , які місцевий господарський суд визнав встановленими.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.2 ст.103, п.2 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Запоріжжя задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2013 р. по справі № 908/3370/13 скасувати.

Прийняти нове рішення у справі.

Позов ОСОБА_1, м. Запоріжжя до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», м. Запоріжжя, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1. ОСОБА_3, м. Запоріжжя, 2. ОСОБА_4, м. Запоріжжя, про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ЛІНЕТ», оформлених протоколом № 17 від 24.12.2012 р. та зобов»язання скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ЛІНЕТ», здійснену на підставі протоколу № 17 від 24.12.2012 р. - задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», які оформлені протоколом загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ» № 17 від 24.12.2012 р.

Зобов»язати державного реєстратора Запорізького міського управління юстиції скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», здійснену на підставі протоколу загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ» № 17 від 24.12.2012 р..

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНЕТ», Запоріжжя на користь ОСОБА_1, м. Запоріжжя судові витрати за пред'явлення позову в розмірі 1 147,00 грн. та апеляційної скарги в розмірі 573,50 грн. Господарському суду Запорізької області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя І.В. Москальова

Суддя А.М. М'ясищев

Суддя Е.В. Сгара

Надруковано 7 прим.:

2 - сторонам,

2 - третім особам,

1 - у справу,

1- ДАГС,

1 - ГСЗО