Ухвала

від 03.02.2014 по справі б24/056-12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. С. Петлюри (Комінтерну), 16 тел. 235-24-26

У Х В А Л А

"03" лютого 2014 р. Справа № Б24/056-12

За скаргою Публічного акціонерного товариства «Терра Банк»

на дії арбітражного керуючого у справі № Б24/056-12

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК ЕНД ПІНК»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо»

про банкрутство

Суддя Лутак Т.В.

Представники:

від Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК ЕНД ПІНК»: не з'явилися

від Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо»: Горішняков В.І.

від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк»: Дмітрішин Д.М.

від ліквідатора: Горішняков В.І.

Обставини справи:

У провадженні господарського суду Київської області перебуває справа № Б24/056-12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК ЕНД ПІНК» до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Київської області від 02.07.2012 р. порушено провадження у справі № Б24/056-12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК ЕНД ПІНК» до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» про банкрутство та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Київської області від 19.07.2012 р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» (08600, Київська область, місто Васильків, вулиця Соборна, будинок 72, ідентифікаційний код - 24211500) визнано банкрутом, відкрито відносно банкрута ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича (ліцензія серії НОМЕР_1 від 07.06.2012 р., адреса: АДРЕСА_1).

Публікація оголошення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснена в газеті «Урядовий кур'єр» № 134 (4778) від 28.07.2012 р., копія якої долучена до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду Київської області від 28.11.2013 р. продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» у справі № Б24/056-12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК ЕНД ПІНК» до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» про банкрутство на 6 (шість) місяців.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» надійшла скарга вих. № 3198 від 26.11.2013 р. (вх. № 24625 від 27.11.2013 р.) на дії арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича щодо визначення останнім черговості задоволення вимог кредитора.

Ухвалою господарського суду Київської області від 29.11.2013 р. розгляд скарги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» на дії арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича призначено на 16.12.2013 р.

11.12.2013 р. через канцелярію господарського суду Київської області від арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича надійшли заперечення б/н б/д (вх. № 25457 від 11.12.2013 р.) на скаргу Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» від 26.11.2013 р. у справі № Б24/056-12.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.12.2013 р. розгляд скарги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» на дії арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича відкладено на 23.01.2014 р. у зв'язку з необхідністю у витребуванні додаткових доказів по справі.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» надійшли доповнення до скарги на дії ліквідатора вих. № 13.01.2014/5-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 659/14 від 17.01.2014 р.), у якій скаржник просить усунути арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора у справі № Б24/056-12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» та призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» будь-якого арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

17.01.2014 р. через канцелярію господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» надійшли письмові пояснення вих. № 13.01.2014/8-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 660/14 від 17.10.2014 р.) щодо меж іпотечного покриття та заява-уточнення вих. № 13.01.2014/4-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 658/14 від 17.01.2014 р.) до заяви вих. № 207 від 27.08.2012 р. про визнання грошових вимог.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» надійшов супровідний лист б/н б/д (вх. № 1154/14 від 23.01.2014 р.), до якого додано документи по справі.

У судовому засіданні 23.01.2014 р. судом, в порядку ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, оголошувалася перерва до 03.02.2014 р.

31.01.2014 р. через канцелярію господарського суду Київської області від арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича надійшли заперечення на доповнення до скарги на дії ліквідатора та письмові пояснення щодо заяви Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» про визнання кредиторських вимог (вх. № 1675/14 та вх. № 1677/14 від 31.01.2014 р.).

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» надійшли заява-уточнення до заяви про визнання грошових вимог вих. № 28.01.2014/11-вих. від 28.01.2014 р. та пояснення до скарги на дії ліквідатора б/н б/д (вх. № 1751/14 та вх. № 1803/14 від 03.02.2014 р.).

У судовому засіданні 03.02.2014 р. розглядається скарга Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича.

Як вбачається з матеріалів справи, скарга Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича складається з двох частин: 1) кредитором оскаржено результати розгляду його грошових вимог ліквідатором; 2) кредитор посилається на неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків та просить усунути арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо».

Таким чином, першочергово судом розглядається заява Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» вих. № 207 від 27.08.2012 р. (вх. № 13592 від 29.08.2012 р.), з урахуванням уточнення до заяви вих. № 2350 від 19.09.2012 р. (вх. № 14922 від 24.09.2012 р.), скарги вих. № 3198 від 26.11.2013 р. (вх. № 24625 від 27.11.2013 р.), пояснень щодо меж іпотечного покриття вих. № 13.01.2014/8-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 660/14 від 17.01.2014 р.), заяви-уточнення вих. № 13.01.2014/4-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 658/14 від 17.01.2014 р.), заяви-уточнення вих. № 28.01.2014/11-вих. від 28.01.2014 р. (вх. № 1751/14 від 03.02.2014 р.), про визнання грошових вимог, у якій останній просить визнати Публічне акціонерне товариство «Терра Банк» кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» на суму 1 454 686, 56 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11 627 309, 71 грн.) та 215, 94 грн. і включити вимоги в сумі 1 451 729, 34 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11 603 672, 65 грн.) - до окремої черги реєстру вимог кредиторів з подальшим їх задоволенням за рахунок реалізації предмету іпотеки; включити вимоги в сумі 2 957, 22 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 23 637, 06 грн.) та 215, 94 грн. - до першої черги реєстру вимог кредиторів з подальшим їх задоволенням за рахунок іншого майна банкрута; включити до реєстру вимог кредиторів вимоги із судового збору в розмір 1 073, 00 грн.; задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» за рахунок реалізації предмета іпотеки, а в частині непокритій вартістю предмета іпотеки - за рахунок іншого належного банкруту майна; внести відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо».

Грошові вимоги кредитора обґрунтовані договором поруки № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., договором іпотеки від 21.02.2008 р., кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. з додатковими угодами до нього, рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010 р. у справі № 22/371, постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371, постановою Вищого господарського суду України від 18.04.2011 р. у справі № 22/371 та банківськими виписками.

Загальна сума заборгованості за вищезазначеними договорами, що заявлена кредитором до визнання, становить 1 454 686, 56 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11 627 309, 71 грн.) та 215, 94 грн., з яких:

- 730 000, 00 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 5 834 890, 00 грн. - прострочена заборгованість за кредитом;

- 63 660, 51 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 508 838, 46 грн. - заборгованість по сплаті процентів, нарахованих на строкову заборгованість по кредиту;

- 645 384, 54 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 5 158 558, 66 грн. - заборгованість по сплаті процентів (34 % річних), нарахованих на прострочену заборгованість по кредиту;

- 12 684, 29 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 101 385, 53 грн. - пені за несвоєчасне погашення процентів, стягненої згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371;

- 2 957, 22 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 23 637, 06 грн. - витрати по сплаті державного мита згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371;

- 215, 94 грн. - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371.

Ліквідатор банкрута згідно реєстру вимог кредиторів станом на 28.03.2013 р. (вх. № 8540 від 01.04.2013 р.), заперечень б/н б/д (вх. № 25457 від 11.12.2013 р.), письмових пояснень та реєстру вимог кредиторів станом на 31.01.2014 р. (вх. № 1677/14 від 31.01.2014 р.) визнав частково кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» та включив 11 400 743, 42 грн. - до четвертої черги, 69 737, 33 грн. - до шостої черги та 1 073, 00 грн. - до першої черги реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 7 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитори можуть оскаржити результати розгляду їх вимог ліквідатором до господарського суду до затвердження господарським судом ліквідаційного балансу.

Отже, господарський суд не зв'язаний висновками ліквідатора за результатами розгляду кредиторських вимог та вправі перевіряти законність та обґрунтованість заявлених до банкрута вимог в повному обсязі.

Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, оглянувши оригінали наявних у справі документів, вважає за необхідне зазначити наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 21.02.2008 р. між Закритим акціонерним товариством «Інвест-Кредит Банк» (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Терра Банк») та фізичною особою ОСОБА_5 (позичальник) було укладено кредитний договір № 01-МК/0208.

Додатковими угодами № 1 від 18.09.2008 р. та № 2 від 21.01.2009 р. вносились зміни до графіку погашення кредиту, викладеного в додатку № 1 кредитного договору, а також змінено кінцеву дату повернення кредиту на 21.01.2010 р.

21.02.2008 р. між Закритим акціонерним товариством «Інвест-Кредит Банк» (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Терра Банк») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» (поручитель) було укладено договір поруки № 01-МК/0208, за умовами якого поручитель зобов'язався відповідати перед кредитором солідарно в повному обсязі за належне виконання фізичною особою ОСОБА_5 усіх його зобов'язань за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р.

Так, рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010 р. у справі № 22/371 позов Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» про стягнення заборгованості за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. та договором поруки № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. задоволено частково.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371 рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 р. у справі № 22/371 змінено та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» на користь Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» 730 000 доларів США простроченої заборгованості за кредитом; 63 660, 51 доларів США процентів нарахованих на строкову заборгованість за кредитом; 144 663, 01 доларів США процентів, нарахованих на прострочену заборгованість за кредитом; 12 684, 29 доларів США пені за несвоєчасне погашення процентів, 2 957, 22 доларів США витрат по сплаті державного мита за подання позову, 215, 94 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Вищого господарського суду України від 18.04.2011 р. у справі № 22/371 постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371 залишено без змін.

Доказів виконання вищезазначеної постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371 сторонами не надано.

Таким чином, з вищезазначеного вбачається, що за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., з урахуванням договору поруки № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. та постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371, Публічним акціонерним товариством «Терра Банк» заявлено до визнання грошові вимоги аналогічні тим, що були стягнуті постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371, за винятком заборгованость по сплаті процентів (34 % річних), нарахованих на прострочену заборгованість по кредиту.

З постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371 вбачається, що з Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» на користь Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» стягнуто 144 663, 01 доларів США процентів (34 % річних), нарахованих на прострочену заборгованість за кредитом станом 10.08.2010 р. , в той час як у даній справі кредитором заявлено до визнання 645 384, 54 доларів США процентів (34 % річних), нарахованих на прострочену заборгованість по кредиту, за період з 22.12.2009 р. по 23.08.2012 р.

Згідно з п. 3.1 кредитного договору № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., у випадку несвоєчасного погашення основного боргу позичальник сплачує банку 34% річних від суми залишку простроченої заборгованості по кредиту.

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Разом з тим, суд звертає увагу, що постановою господарського суду Київської області від 19.07.2012 р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» визнано банкрутом та відкрито відносно банкрута ліквідаційну процедуру.

Відповідно до ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: підприємницька діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу; строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язання щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів), повернення коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності вважається таким, що настав; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбаченому цим розділом.

З огляду на вищевикладене вбачається, що з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури його господарська діяльність завершується і Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не передбачено виникнення нових зобов'язань у підприємства-банкрута під час проведення процедури його ліквідації.

Таким чином, суд здійснивши перерахунок процентів (34 % річних), нарахованих на прострочену заборгованість за кредитом, за період з 22.12.2009 р. до 19.07.2012 р., вважає, що вони підлягають визнанню у розмірі 620 971, 43 доларів США.

За таких обставин, керуючись ст. 124 Конституції України, ст. 35, ст. 115 Господарського процесуального кодексу України, враховуючи постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371, судом визнаються частково грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., з урахуванням договору поруки № 01-МК/0208 від 21.02.2008, на загальну суму 1 430 273, 45 доларів США (що в еквівалентів за курсом НБУ дорівнює 11 432 175, 69 грн.) та 215, 94 грн. (витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу).

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. між Закритим акціонерним товариством «Інвест-Кредит Банк» (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Терра Банк») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» (іпотекодавець) було укладено договір іпотеки від 21.02.2008 р.

Кредитор - Публічне акціонерне товариство «Терра Банк» вважає, що його грошові вимоги за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., з урахуванням договору поруки № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. та договору іпотеки від 21.02.2008 р., повністю забезпечені заставою майна боржника та підлягаю включенню до окремої черги реєстру вимог кредиторів, окрім вимог щодо витрат по сплаті державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, що стягнуті згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 р. у справі № 22/371.

Ліквідатор банкрута, в свою чергу, зазначає, що у Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» за договором іпотеки від 21.02.2008 р. відсутні грошові вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо», а у Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» відсутні грошові зобов'язання перед Публічним акціонерним товариством «Терра Банк» за кредитним договором № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р., а тому за договором іпотеки від 21.02.2008 р. Публічне акціонерне товариство «Терра Банк» не є за змістом Закону про банкрутство кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо», в зв'язку з чим виходячи зі змісту ст. 1 та ст. 31 Закону про банкрутство, відсутні підстави для включення вимог Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» до першої черги реєстру вимог кредиторів. Разом з тим, ліквідатор, посилаючись на п. 4.5 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» № 04-5/1193 від 04.04.2004 р. зазначає про віднесення вимог по пені до шостої черги реєстру вимог кредиторів.

Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, вважає за необхідне зазначити наступне.

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, порукою, заставою.

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ст. 575 Цивільного кодексу України).

Системний аналіз статей 553, 554 Цивільного кодексу України свідчить про те, що порука - це забезпечувальне зобов'язання, яке виникає внаслідок невиконання боржником основного зобов'язання і у цьому випадку боржник та поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники.

Відповідно до ст. 543 Цивільного кодексу України в разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі .

Отже, сутність солідарного обов'язку полягає в тому, що у випадку невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, кредитор має право вимагати виконання зобов'язання у тому числі одночасно від боржника та поручителя.

Разом з тим, майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки (ст. 11 Закону України «Про іпотеку»).

Таким чином, іпотекодержатель може задовольнити свої вимоги за рахунок майнового поручителя шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки (застави) (ст. 590 Цивільного кодексу України), а у разі порушення щодо майнового поручителя справи про банкрутство - шляхом заявлення до такого боржника грошових вимог у встановленому порядку. Незаявлення грошових вимог у справі про банкрутство має наслідком їх погашення, внаслідок чого такий кредитор (іпотекодержатель) втратить можливість задоволення своїх вимог за рахунок поручителя.

Аналогічні висновки викладені у постанові Верховного Суду України від 24.10.2011 р. у справі № 10/1946 та постанові Вищого господарського суду України від 04.09.2013 р. у справі № 5006/27/177б/2012.

Відповідно до договору іпотеки від 21.02.2008 р., укладеного між боржником та кредитором , забезпечується належне виконання зобов'язання, що випливає з кредитного договору № 01-МК/0208 від 21.02.2008 р. Вартість предмета іпотеки визначена за згодою сторін та на момент укладення цього договору становить 4 051 615, 00 грн. У випадку невиконання чи неналежного виконання іпотекодавцем зобов'язання в цілому або в частині, а також у інших випадках, передбачених цим договором та кредитним договором або чинним законодавством та/або невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором, іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки в порядку, передбаченому цим договором та чинним законодавством.

Таким чином, вартість переданого Товариством з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» у іпотеку Публічному акціонерному товариству «Терра Банк» майна, визначена сторонами правочинів за взаємною згодою, становить 4 051 615, 00 грн.

Саме цією вартістю майна, тобто визначеною за згодою кредитора та боржника, слід керуватися при встановленні розміру грошових вимог кредитора, які є забезпечені заставою, оскільки вартість заставного майна у подальшому може змінюватись (Аналогічна правова позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України від 10.10.2012 р. у справі № 5009/1187/12, від 04.04.2012 р. у справі № 26/5005/12051/2011, від 28.08.2013 р. у справі № 5008/1134/2012, від 05.12.2012 р. у справі № 16/186б/85б).

Враховуючи вищезазначене, суд вважає, що загальна сума кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства «Терра Банк», яка забезпечена заставою, обраховується виходячи з сукупної вартості заставного майна, що визначена в договорі іпотеки, та становить 4 051 615, 00 грн.

Що стосується пені, то суд зазначає наступне.

Задоволення вимог кредитора у процедурі банкрутства здійснюється у порядку, передбаченому спеціальними нормами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», які мають пріоритетне значення щодо інших нормативно-правових актів.

Таким чином, суми штрафів і пені відповідно до ч. 2 ст. 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» мають бути включені до реєстру вимог кредиторів окремо та задовольнятися у шосту чергу відповідно до черговості задоволення вимог кредиторів, встановленої ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ч. 2 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

За таких обставин, суд вважає, що вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» відповідно до ст.ст. 31, 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» підлягають задоволенню на загальну суму 11 433 464, 63 грн. у наступній черговості:

- 4 051 615, 00 грн. (вимоги забезпечені заставою) - перша черга;

- 7 279 391, 10 грн. - четверта черга;

- 101 385, 53 грн. (пеня) - шоста черга;

- 1 073, 00 грн. (судовий збір) - перша черга задоволення вимог кредиторів.

Судом розглядається скарга Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» в частині посилання кредитора на неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, що є підставою для усунення арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо», суд зазначає наступне.

В обґрунтування зазначеної частини скарги Публічне акціонерне товариство «Терра Банк», згідно доповнення до скарги вих. № 13.01.2014/5-вих. від 13.01.2014 р. (вх. № 659/14 від 17.01.2014 р.) та письмових пояснень б/н б/д (вх. № 1803/14 від 03.02.2014 р.), посилається на наступне: ліквідатор в порушення п. 6 ч. 2 ст. 14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не вніс до окремої черги кредиторів забезпечені іпотекою вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк»; за півтора року проведення ліквідаційної процедури не було вжито заходів для встановлення наявності або відсутності зареєстрованих за банкрутом земельних ділянок в межах міста Києва та Київської області, окрім міста Василькова, не було з'ясовано про наявність або відсутність зареєстрованих за банкрутом водних та повітряних засобів, не було з'ясовано про наявність або відсутність зареєстрованих за банкрутом об'єктів права інтелектуальної власності, в тому числі патентів, винаходів, корисних моделей, промислових зразків; ліквідатором не було проведено роботи, спрямованої на встановлення наявності або відсутності у банкрута дебіторської заборгованості, іншого майна, облікованого на балансі банкрута; ліквідатором не була проаналізована бухгалтерська та інша фінансова документація банкрута; ліквідатором банкрута не було вжито жодних заходів для встановлення посадових осіб банкрута та отримання від останніх бухгалтерської та іншої документації, як і майна банкрута, а також не було здійснено інвентаризацію майна банкрута. Таким чином, на думку кредитора, зазначене є прямим свідченням неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків, що є підставою для усунення арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо».

Ліквідатор банкрута відповідно до заперечень б/н б/д (вх. № 1675/14 від 31.01.2014 р.) не погоджується з аргументами викладеними Публічним акціонерним товариством «Терра Банк» та зазначає, що вони спростовуються наявними у матеріалах справи документами.

Суд дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення учасників судового провадження, встановив наступне.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконують свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами. У ліквідаційній процедурі господарський суд: розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно з ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту;

має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів.

Арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича було призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» постановою господарського суду Київської області від 19.07.2012 р.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором неодноразово подавалися звіти по виконаній ним роботі по ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» з поясненнями та додатками, зокрема, звіт ліквідатора вх. № 13226 від 21.08.2012 р.,звіт ліквідатора вх. № 8540 від 01.04.2013 р., звіт ліквідатора вх. № 20466 від 27.09.2013 р., звіт ліквідатора вх. № 24678 від 28.11.2013 р. та звіт ліквідатора від 23.01.2014 р.

Так, у ліквідаційній процедурі Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Лошаковим Дмитром Сергійовичем вчинено наступні дії:

- здійснено публікацію оголошення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в газеті «Урядовий кур'єр» № 134 (4778) від 28.07.2012 р., копія якої долучена до матеріалів справи;

- направлено запити вих. № 24/07/12-1 від 24.07.2012 р. та вих. № 15/08/12-1 від 15.08.2012 р. до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про надання інформації про те чи є у власності банкрута цінні папери та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 24/07/12-2 від 24.07.2012 р. до Васильківського міжрайонного бюро технічної інвентаризації про надання інформації про нерухоме майно, яке зареєстроване за банкрутом та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 24/07/12-3 від 24.07.2012 р. до Міністерства внутрішніх справи України Центру безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем про надання інформації про транспортні засоби, які зареєстровані за банкрутом та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 24/07/12-4 від 24.07.2012 р. до Відділу Держкомзему у м. Васильків про надання інформації про земельні ділянки, які зареєстровані за банкрутом та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 24/07/12-5 від 24.07.2012 р. до Державної інспекції сільського господарства у Київській області про надання інформації про самохідну сільськогосподарську, дорожньо-будівельну і меліоративну техніку, яка зареєстрована за банкрутом та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 14/08/12-5 від 14.08.2012 р. до Інспекції державного технічного нагляду Київської області про отримання інформації про самохідну сільськогосподарську, дорожньо-будівельну і меліоративну техніку, яка зареєстрована за банкрутом;

- направлено запити вих. № 15/08/12-1 від 15.08.2012 р. та вих. № 15/08/12-2 від 15.08.2012 р. до Васильківської ОДПІ про отримання інформації про наявність заборгованості банкрута по сплаті податків, зборів та інших обов'язкових платежів до бюджетів усіх рівнів та інформації про розрахункові рахунки, які відкриті на ім'я банкрута і в яких банківських установах та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-5 від 16.08.2012 р. до Васильківської районної виконавчої дирекції КОВ ФСС з ТВП про отримання інформації про наявність заборгованості банкрута по сплаті страхових внесків до Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-4 від 16.08.2012 р. до Відділення виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Васильківському районі Київської області про отримання інформації про наявність заборгованості банкрута по сплаті страхових внесків до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-3 від 16.08.2012 р. до Васильківського міського центру зайнятості про отримання інформації про наявність заборгованості банкрута по сплаті страхових внесків до фонду соціального страхування на випадок безробіття та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-2 від 16.08.2012 р. до Управління ПФУ у м. Василькові та Васильківському районі про отримання інформації про наявність заборгованості банкрута по сплаті страхових внесків до Пенсійного фонду України та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-1 від 16.08.2012 р. до Головного управління регіональної статистики про отримання інформації про те чи являється банкрут учасником/засновником господарських товариств та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-6 від 16.08.2012 р. до голови Державної виконавчої служби України про надання інформації про всі відкритті виконавчі провадження, стороною в яких є банкрут та отримано відповідь;

- направлено запит вих. № 16/08/12-7 від 16.08.2012 р. до Відділу Державної виконавчої служби Головного управління юстиції м. Києва про отримання інформації про всі відкритті виконавчі провадження, стороною в яких є банкрут;

- направлено запит вих. № 16/08/12-8 від 16.08.2012 р. до Відділу Державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції у м. Києві про отримання інформації про всі відкритті виконавчі провадження, стороною в яких є банкрут;

- направлено запит вих. № 16/08/12-9 від 16.08.2012 р. до Відділу Державної виконавчої служби Васильківського міськрайонного управління юстиції Головного управління юстиції у Київській області про отримання інформації про всі відкритті виконавчі провадження, стороною в яких є банкрут;

- направлено запит вих. № 17/08/12-1 від 17.08.2012 р. до Управління Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Київській області про отримання інформації про всі відкритті виконавчі провадження, стороною в яких є банкрут та отримано відповідь;

- отримано витяг з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 16.08.2012 р., з Державного реєстру іпотек від 16.08.2012 р., з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 16.08.2012 р.;

- складено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо»;

- ліквідатором закрито рахунки банкрута у всіх банківських установах, про що містяться довідки у матеріалах справи та відкрито один спеціальний рахунок для використання при проведенні ліквідаційної процедури;

- ліквідатором банкрута було жито заходів по скасуванню арештів та обмежень з майна боржника, про свідчить ухвали господарського суду Київської області від 18.04.2013 р. та від 03.02.2014 р.;

- ліквідатором було вжито заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості на загальну суму 52 889, 61 грн., а саме: з ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області стягнуто 4 589, 61 грн.; з ТОВ «РТЦ» стягнуто 3 000, 00 грн.; з ТОВ «Омега» стягнуто 7 000, 00 грн.; з ТОВ «Епіцентр К» стягнуто 35 300, 00 грн., що підтверджується наявними у матеріалах справи банківським виписками;

- отримано відомості з Реєстру прав власності на нерухоме майно від 18.04.2013 р., з Державного реєстру іпотек від 18.04.2013 р., з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 08.01.2014 р.;

- ліквідатором банкрута було вжито заходів щодо державної реєстрації права власності Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» на нежитлове приміщення, вжито заходів щодо виготовлення технічного паспорту на об'єкт нерухомого майна та отримано витяг з ДЗК щодо земельної ділянки, на якій розташоване нерухоме майно;

- 24.12.2013 р. ліквідатором ТОВ «Скорпіо» з Українською Універсальною біржею «Капітал» було укладено договір № АК-61 на організацію та проведення аукціону з продажу нерухомого майна боржника, на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції було розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу нерухомого майна, 21.01.2014 р. УУБ «Капітал» надала ліквідатору протокол № 47 біржового комітету, в якому зазначено, що у зв'язку із тим, що на участь в аукціоні з продажу нерухомого майна не було зареєстровано жодної заяви, було прийнято рішення визнати аукціон з продажу нерухомого майна таким, що не відбувся.

Таким чином, вищезазначені дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича спростовують доводи скаржника щодо неналежного виконання ним своїх обов'язків.

Суд звертає увагу, що постанова господарського суду Київської області від 19.07.2012 р. у даній справі оскаржувалася та у період з 22.08.2012 р. до 25.02.2013 р. матеріали справи знаходилися на розгляді у вищих судових інстанціях, що вплинуло на здійснення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо».

Крім того, слід зазначити, що процедура банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» відбувається в порядку ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», тобто здійснюється банкрутство відсутнього боржника, тому є обгрутнованими пояснення ліквідатора щодо відсутності у нього інформації про місцезнаходження керівника банкрута та його бухгалтерської документації.

Враховуючи вищевикладене, суд відмовляє у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» в частині усунення арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора у справі № Б24/056-12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» будь-якого арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Визнати частково грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» у розмірі 11 433 464, 63 грн., з яких: 4 051 615, 00 грн. (вимоги забезпечені заставою) - перша черга, 7 279 391, 10 грн. - четверта черга, 101 385, 53 грн. - шоста черга та 1 073, 00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів.

2. Зобов'язати ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича включити до реєстру грошових вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» визнані судом кредиторські вимоги.

3. Відмовити у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» в частині усунення арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора у справі № Б24/056-12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Скорпіо» будь-якого арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

4. Копію ухвали надіслати учасникам судового провадження .

Суддя Т.В. Лутак