Ухвала

від 06.02.2014 по справі 805/11616/13-а

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Кравченко Т.О.

Суддя-доповідач - Карпушова О.В.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2014 року справа №805/11616/13-а

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді Карпушової О.В., суддів Василенко Л.А., Гімона М.М., секретар судового засідання Білоцерковець Д.О., за участю сторін: представника позивача Куржупова Я.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Цвяточек» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 12 вересня 2013 року у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Цвяточек" до Державного реєстратора Реєстраційної служби Амвросіївського районного управління юстиції Клименко Оксани Федорівни, третя особа: ОСОБА_4, про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

07.08.2013 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Цвяточек" (далі - ТОВ "Цвяточек") звернулося до суду з адміністративним позовом до Державного реєстратора Амвросіївської районної державної адміністрації Донецької області Клименко Оксани Федорівни, в якому просило: скасувати повідомлення від 16.04.2013р. про залишення документів, що подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Цвяточек" без розгляду; зобов'язати провести реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Цвяточек", а саме, змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) Товариства.

Позов обґрунтовано тим, що відповідач безпідставно залишив без розгляду документи для проведення реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Цвяточек», оскільки 04.10.2010 р. ОСОБА_4 в присутності приватного нотаріуса Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_5 склав заяву про вихід зі складу учасників Товариства. Посилаючись на рекомендацій Президії Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" позивач просить задовольнити позовні вимоги.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 12.09.2013 р. у задоволенні позову відмовлено. .

Суд першої інстанції виходив з того, що дії відповідача є правомірними, оскільки уповноваженою особою Товариства не був наданий документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів, необхідність надання якого передбачена ч.1 ст.29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивачем подана апеляційна скарга, в якій апелянт просить скасувати постанову Донецького окружного адміністративного суду від 12.09.2013 року, як таку, що прийнято з порушенням норм матеріального права, та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що протокол загальних зборів учасників Товариства від 07.12.2010 року № 5 у встановленому законом порядку не скасовано, а тому у розумінні ч. 3 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних підприємців» він є документом, на підставі якого державний реєстратор робить висновок про можливість здійснення реєстраційної дії. Жодна з наведених у ст.6 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємства» повноважень державного реєстратора не передбачає можливість визнання державним реєстратором неповноважними проведених загальних зборів учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю, і як наслідок, залишення документів останнього без розгляду з причини неподання їх у повному обсязі.

У судовому засіданні представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги, інші сторони у судове засідання не з'явилися, про час, дату та місце розгляду справи повідомлялись належним чином.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ "Цвяточек" (ідентифікаційний номер 35147039) зареєстроване Амвросіївською районною державною адміністрацією Донецької області 02.07.2007 року (номер запису 1 236 102 0000 000509).

Товариство здійснює свою діяльність на підставі Статуту, затвердженого на загальних зборах учасників Товариства (протокол № 4 від 04.06.2010 року), зареєстрованого 13 липня 2010 року (номер запису 1 236 105 0006 000509) (а.с.37-60).

Відповідно до п.1.5. Статуту, учасниками Товариства є ОСОБА_4 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) та ОСОБА_6 (ідентифікаційний номер НОМЕР_2) (а.с.38).

П.5.1. Статуту передбачає право учасника Товариства вийти з Товариства у встановленому порядку (а.с.51-52).

Згідно з п.п.6.2.-6.3. Статуту, статутний (складений) капітал Товариства складає 250000,00 грн.; розподіл статутного (складеного) капіталу між учасниками відбувається наступним чином: ОСОБА_4 володіє часткою у розмірі 125000,00 грн., що складає 50% статутного (складеного) капіталу Товариства; ОСОБА_6 володіє часткою у розмірі 125000,00 грн., що складає 50% статутного (складеного) капіталу Товариства.

Відповідно до п.6.13. Статуту, частка (її частина) учасника може бути за рішенням загальних зборів учасників і за згодою цього учасника придбана самим Товариством. У цьому випадку воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам у термін не більше одного року або зменшити статутний капітал. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводиться без обліку придбаної частки (а.с.53).

Вищим органом Товариства є загальні збори, що передбачено п.10.1. Статуту (а.с.54).

До компетенції загальних зборів Товариства належить внесення змін до статуту Товариства; вирішення питання про придбання Товариством частки (її частини) учасника; затвердження річних результатів діяльності Товариства, що вбачається зі змісту пп.10.6.2., 10.6.4., 10.6.7 п.10.6. Статуту (а.с.55).

Згідно з пп.10.8.1. п.10.8. Статуту загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів (а.с.55).

З питань визначення основних напрямків діяльності Товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання, внесення змін до статуту, а також при вирішенні питання про виключення учасника Товариства, рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більше як 50% загальної кількості голосів учасників Товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів. Кожен з учасників Товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну розміру його частки у статутному фонді. Голосування на загальних зборах учасників провадиться за принципом - на один відсоток статутного фонду припадає один голос, що передбачено пп.10.8.2., 10.8.4. п.10.8. Статуту (а.с.55-56).

Відповідно до п.11.1. Статуту, учасник Товариства має право вийти з Товариства, повідомивши Товариство про свій вихід не пізніше ніж за один місяць до виходу.

При виході учасника з Товариства йому сплачується вартість частини майна Товариства, пропорційна його частці в статутному капіталі. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з Товариства і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою Товариства його внесок до статутного капіталу може бути повернений повністю або частково в натуральній формі, що передбачено п.11.2. Статуту (а.с.57).

Згідно з положеннями п.п.17.1.-17.3. Статуту, всі зміни до установчих документів Товариства вносяться виключно за рішенням загальних зборів учасників Товариства. Внесення змін до установчих документів проводиться відповідно до чинного законодавства. Після внесення змін до установчих документів Товариства такі зміни підлягають державній реєстрації (а.с.59).

04.10.2010 року ОСОБА_4 надав Товариству заяву, в якій просив вивести його зі складу учасників (засновників) Товариства та виплатити йому вартість частини майна Товариства, пропорційну його частці у статутному (складеному) капіталі та його внесок до статутного капіталу, повністю в грошовій формі у порядку та строки, передбачені законодавством. Вказана заява посвідчена приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_7 4 жовтня 2010 року та зареєстрована в реєстрі за № 6345 (а.с.9).

07.12.2010 року відбулися загальні збори учасників Товариства, проведення яких оформлено протоколом № 5 (а.с.10). Відповідно до додатку до протоколу від 07.12.2010 року № 5 на загальних зборах учасників 07 грудня 2010 року присутні учасники, що володіють 50% голосів Товариства (а.с.11).

В протоколі загальних зборів учасників Товариства від 7 грудня 2010 року № 5 зазначено, що на загальних зборах був присутнім ОСОБА_6, який володіє 50% статутного капіталу Товариства та відповідно 50% від загальної кількості голосів учасників Товариства; відсутні учасники Товариства - ОСОБА_4, який володіє 50% статутного капіталу Товариства та відповідно 50% від загальної кількості голосів учасників.

На порядку денному загальних зборів учасників Товариства були наступні питання:

- про вихід зі складу учасників Товариства ОСОБА_4 на підставі нотаріальної заяви;

- розгляд питання про відступлення належної ОСОБА_4 частики у розмірі 50% в статутному капіталі Товариства безпосередньо Товариству;

- про виплату ОСОБА_4 вартості частики майна Товариства пропорційно його частці у статутному капіталі;

- про затвердження складу учасників та розподілу часток у статутному капіталі Товариства;

- про затвердження нової редакції статуту Товариства та державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства.

За результатами розгляду вказаних питань прийняті наступні рішення:

- погодитися із виходом ОСОБА_4 з Товариства на підставі нотаріальної заяви про добровільний вихід від 4 жовтня 2010 року;

- погодитися з питанням про відступлення належної ОСОБА_4 частки в розмірі 50% у Товаристві безпосередньо Товариству;

- згідно зі ст.54 Закону України "Про господарські товариства" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частки майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі;

- затвердити наступний склад учасників та розподіл часток у статутному капіталі Товариства: громадянин України ОСОБА_6, який володіє 50% статутного капіталу Товариства, відповідно 50% від загальної кількості голосів учасників Товариства, 50% статутного капіталу Товариства, що складає 125000,00 грн.; Товариство з обмеженою відповідальністю "Цвяточек" - 50% статутного капіталу Товариства, що складає 125000,00 грн.;

- затвердити статут Товариства у новій запропонованій редакції; доручити директору Товариства ОСОБА_8 з правом передоручення третім особам здійснити всі необхідні дії для проведення державної реєстрації нової редакції статуту Товариства, у зв'язку з чим надати до державного реєстратор всі необхідні документи на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, зокрема, щодо складу учасників Товариства.

Результат розгляду всіх перелічених вище питань згідно із протоколом № 5 - "голосували "за" ОСОБА_6 (50%)".

Відповідно до п.1.5. нової редакції статуту Товариства, затвердженого на загальних зборах Товариства (протокол № 5 від 7 грудня 2010 року), учасниками Товариства є ОСОБА_6 та Товариство з обмеженою відповідальністю "Цвяточек" (а.с.12-36).

В реєстраційній картці на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (Форма 3) у складі засновників Товариства вказаний ОСОБА_4 (а.с.62-66).

16.04.2013 року уповноважена особа Товариства ОСОБА_8 надала державному реєстратору пакет документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, а саме: реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; рішення про внесення змін до установчих документів (примірник оригіналу - протокол від 07 грудня 2010 року № 5); заяву фізичної особи про вихід зі складу засновків (учасників) (нотаріально засвідчена копія); нову редакцію установчих документів (два примірники); документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; статут; квитанція платіжного доручення з відміткою банку (за публікацію).

За результатами розгляду документів, поданих Товариством, державним реєстратором Амвросіївської районної державної адміністрації Донецької області Клименко О.Ф. прийнято рішення про залишення документів без розгляду з тієї причини, що збори, які відбулися 07 грудня 2012 року (протокол № 5) були неповноважні - присутні 50% учасників, про що 16 квітня 2013 року складене повідомлення № 2-732 про залишення документів, що подані для проведення державної реєстрації, без розгляду (а.с.7).

Вищенаведені обставини, встановлені судом першої інстанції, перевірені, знайшли своє підтвердження при апеляційному розгляді справи.

Відповідно до ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Стаття 19 Конституції України передбачає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, регулює Закон України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" від 15 травня 2003 року № 755-IV із змінами та доповненнями (далі - Закон № 755).

Державний реєстратор - посадова особа центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що передбачено ст.1 Закону № 755.

До повноважень державного реєстратора належить проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичних осіб, що передбачено ч.1 ст.6 Закону № 755.

Відповідно до ч.1 ст.4 Закону № 755 державна реєстрація юридичних осіб - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Згідно з ч.3 ст.4 Закону № 755 зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Частиною 1 ст.29 Закону № 755 передбачено, що для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або копія опублікованого в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

Згідно ч.3 ст.29 Закону № 755 у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені ч.1 цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів: рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників); заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників); заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Частиною 7 вказаної статті встановлено, що державному реєстратору забороняється вимагати документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо вони не передбачені ч.ч.1-6 цієї статті.

З матеріалів справи вбачається, що позивач відповідачу для проведення державної реєстрації змін до установчих документів надав наступні документи: реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; рішення про внесення змін до установчих документів (примірник оригіналу - протокол від 07 грудня 2010 року № 5); заяву фізичної особи про вихід зі складу засновків (учасників) (нотаріально засвідчена копія); нову редакцію установчих документів (два примірники); документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; статут; квитанція платіжного доручення з відміткою банку (за публікацію).

Приймаючи до уваги вимоги ч.2 ст.98 Цивільного кодексу України, ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства", пп.10.6.2., 10.6.4., 10.6.7 п.10.6., пп.10.8.1. п.10.8. Статуту Товариства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що висновок державного реєстратора щодо неповноважності загальних зборів є обґрунтованим, оскільки на загальних зборах, які відбулися 07.12.2010 року, був присутнім лише один учасник Товариства, який володіє 50% голосів.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає вірним висновком суду першої інстанції про те, що уповноваженою особою Товариства не був наданий документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів, необхідність надання якого передбачена ч.1 ст.29 Закону № 755.

З урахуванням вищезазначеного, судова колегія дійшла висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив постанову з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому відсутні підстави для скасування постанови.

Повний текст ухвали виготовлено 07.02.2014р.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 211, 212, 254 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Цвяточек» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 12 вересня 2013 року, залишити без задоволення.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 12 вересня 2013 року у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Цвяточек" до Державного реєстратора Реєстраційної служби Амвросіївського районного управління юстиції Клименко Оксани Федорівни, третя особа ОСОБА_4, про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити певні дії, залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів з дня складання ухвали у повному обсязі.

Колегія суддів О.В. Карпушова

Л.А. Василенко

М.М. Гімон