Постанова

від 07.04.2009 по справі 1/182-05-5036

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

1/182-05-5036

 ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В АІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"07" квітня 2009 р. Справа № 1/182-05-5036

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді:  Бєляновського В.В.,

                     Суддів:   Шевченко В.В.,

                                      Мирошниченко М.А.

при секретарі   -   Волощук О.О.,

за участю представників:

Від ВАТ „Одесліфт”: Клюкіна О.С.

Від КП ДЄЗ „Фонтанське”: не з'явився

Від ТОВ „Герц”: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі  

апеляційну скаргу ВАТ „Одесліфт”

на ухвалу господарського суду Одеської області

від 07.02.2009 року

по справі № 1/182-05-5036                                                                                                                                                                                                                     

за позовом: ВАТ „Одесліфт”

до: КП „ДЕЗ „Фонтанське” та ТОВ „Герц”

про стягнення 139 781 грн. 28 коп.

    ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Одеської області від 14.11.2005 року позов ВАТ „Одесліфт” до КП „ДЕЗ „Фонтанське” та ТОВ „Герц” задоволено, стягнуто з КП „ДЕЗ „Фонтанське” на користь позивача 141 297,09 грн., а ТОВ „Герц” звільнено від відповідальності.

На виконання вказаного рішення 29.11.2005 року було видано відповідний наказ.

          28.10.2008 року господарським судом Одеської області за заявою стягувача винесено ухвалу про видачу останньому дублікату наказу.          

          У лютому 2009 року позивач звернувся до господарського суду Одеської області з заявою про заміну сторони у виконавчому провадженні. В обґрунтування поданої заяви позивач посилався на рішення Одеської міської ради № 1165-V від 05.04.2007 року, згідно з яким  підприємство боржник - КП „ДЕЗ „Фонтанське” реорганізовано в Комунальне підприємство „Житлово –комунальний сервіс „Фонтанський”, яке є його правонаступником.

          Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.02.2009 року (суддя –Лєсогоров В.М.) у задоволенні заяви позивача відмовлено з тих підстав, що відсутні докази державної реєстрації припинення КП „ДЕЗ „Фонтанське”. Оскільки КП „ДЕЗ „Фонтанське” як юридична особа не припинено, то відповідно його реорганізація не вважається завершеною і юридично правонаступництво КП „ЖСК „Фонтанський” від КП „ДЕЗ „Фонтанське” ще не відбулося.

          Не погоджуючись із вказаною ухвалою позивач звернувся до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати, як таку, що суперечить положенням ГПК України та ГК України, та задовольнити його заяву про заміну сторони виконавчого провадження її правонаступником.

          Обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права при винесенні оскаржуваної ухвали, колегія суддів, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

          Відповідно до статті 115 ГПК України рішення господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому цим Кодексом та Законом України "Про виконавче провадження".

          Оскільки виконання судового рішення є невід'ємною стадією процесу правосуддя, то заміна сторони на цій стадії може відбуватися не інакше, як на підставах та у порядку, визначеному Господарським процесуальним кодексом України та Законом України "Про виконавче провадження".

          Стаття 25 ГПК України допускає заміну сторони у разі її вибуття у спірному або встановленому рішенням господарського суду правовідношенні, але виключно з тієї підстави, коли це сталося внаслідок реорганізації підприємства чи організації. З правилами цієї статті кореспондуються положення частини 4 ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження", відповідно до якої у разі вибуття однієї з сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду з заявою про заміну сторони її правонаступником.

          Звертаючись до господарського суду із заявою про заміну сторони у виконавчому провадженні, а саме заміну КП „ДЕЗ „Фонтанське” на КП „ЖСК „Фонтанський”, заявник посилається на рішення Одеської міської ради від 05.04.2007 року № 1165-V, відповідно до п. 1.1 якого вирішено реорганізувати комунальне підприємство „Дирекція єдиного замовника „Арнаутське” шляхом злиття з комунальним підприємством „Дирекція єдиного замовника „Фонтанське”. Присвоїти реорганізованим КП назву „Комунальне підприємство „Житлово –комунальний сервіс „Фонтанський”, яке вважати правонаступником реорганізованих підприємств.  

          Разом з тим, як вбачається з пунктів 3 та 4 цього рішення, одночасно виконавчому комітету Одеської міської ради було доручено здійснити державну реєстрацію, зокрема, статуту КП „ЖСК „Фонтанський” та здійснити заходи з припинення діяльності, зокрема, КП „ДЕЗ „Арнаутське” та КП „ДЕЗ „Фонтанське” відповідно до вимог чинного законодавства України і надано повноваження щодо затвердження передавальних актів, а також затверджено склад комісії з припинення вказаних комунальних підприємств.

          Згідно з положеннями частин 1 та 2 ст. 59 ГК України припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється, зокрема, шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення). У разі злиття суб'єктів господарювання усі майнові права та обов'язки кожного з них переходять до суб'єкта господарювання, що утворений внаслідок злиття.

          Пунктом 13 ст. 37 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” визначено, що злиття вважається завершеним з моменту державної реєстрації новоутвореної юридичної особи та державної реєстрації припинення юридичних осіб, що припиняються у результаті злиття.

          Відповідно до ч. 2 ст. 104 ЦК України юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

          Статтею 107 ЦК України врегульовано порядок припинення юридичної особи шляхом злиття приєднання, поділу та перетворення, відповідно до якої кредитор юридичної особи, що припиняється, може вимагати від неї припинення або дострокового виконання зобов'язання. Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та  задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення. Нотаріально посвідчені копії передавального акта та розподільчого балансу передаються в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи, що припиняється, а також в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи правонаступника. Порушення положень частин другої та третьої цієї статті є підставою для відмови у внесенні до єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юридичних осіб - правонаступників.

          З наявних у справі копій витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців від 16.01.2009 року та від 05.02.2009 року вбачається, що КП „ЖСК „Фонтанський” зареєстровано як юридична особа 27.07.2007 року, а КП „ДЕЗ „Фонтанське” знаходиться у стані припинення підприємницької діяльності.

          Відомості щодо складання комісією з припинення КП „ДЕЗ „Фонтанське” передавального акту, який має містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань цієї особи стосовно всіх її кредиторів і боржників, та затвердження такого передавального акту виконавчим комітетом Одеської міської ради у справі відсутні.

          Таким чином, правильним є висновок місцевого господарського суду про те, що відсутність факту державної реєстрації припинення юридичної особи КП „ДЕЗ „Фонтанське” за приписами ч. 2 ст. 104 ЦК України та п. 13 ст. 37 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” свідчить про відсутність у КП „ЖСК „Фонтанський” статусу процесуального правонаступника КП „ДЕЗ „Фонтанське”.

          Отже, висновок суду про відсутність підстав для задоволення заяви позивача про заміну сторони у виконавчому провадженні відповідає нормам процесуального права.

          Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду.

          За таких обставин колегія суддів не вбачає підстав для скасування законної та обґрунтованої ухвали господарського суду першої інстанції.          

Керуючись  ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, колегія суддів -,

ПОСТАНОВИЛА:

          Ухвалу господарського суду Одеської області від 07.02.2009 року у справі № 1/182-05-5036 залишити без змін, а апеляційну скаргу ВАТ „Одесліфт” - без задоволення.          

          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена  у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий  суддя:                                                Бєляновський В.В.          

 Судді                                                                        Мирошниченко М.А.

                                                                  Шевченко В.В.