Постанова

від 26.05.2009 по справі 33-5/122-08-4513

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33-5/122-08-4513

 ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В АІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"26" травня 2009 р. Справа № 33-5/122-08-4513

 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Петрова М.С.

при секретарі судового засідання: Ніколовій Г.П.

за участю представників сторін:

від позивача: Баландюк Р.Ф. (довіреність № 20 від 05.01.2009 року)

від відповідача: Коротков Т.В. (довіреність № 28/12-д від 08.12.2008 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен”

на рішення господарського суду Одеської області від „03” квітня 2009 року

по справі № 33-5/122-08-4513

за позовом Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго”, м. Одеса

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен”, м. Одеса   

про стягнення 61 228,03 грн.

В С Т А Н О В И В :

05.11.2008 року Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія Одесаобленерго” (далі по тексту –позивач, Енергопостачальна компанія) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен” (далі по тексту –відповідач, Споживач) 61 228,03 грн. –заборгованості за недовраховану електроенергію по Актам про порушення Правил користування електричною енергією.  

Позовні вимоги мотивовані тим, що під час перевірок у червні, серпні, вересні та жовтні 2007 року уповноваженими представниками ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” об'єкту відповідача, виявлені порушення останнім Правил користування електричної енергії, які виразилися у самовільному підключенні до електромереж позивача. Крім того, позивач посилається на те, що між сторонами було укладено угоду про порядок погашення вищезазначеної заборгованості, але жодна сума, згідно встановленого графіку, сплачена не була.

Рішенням господарського суду Одеської області від 03.04.2009 року по справі № 33-5/122-08-4513 (суддя Мазур Д.Т.) позовні вимоги ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” задоволені частково. Стягнуто з ТОВ „Елен” на користь позивача основний борг у сумі 35 763,07 грн., державне мито у сумі 357,63 грн., 65 грн. –витрат на ІТЗ судового процесу. Такий висновок суду мотивований тим, що відповідачем дійсно порушено Правила користування електричною енергією, а саме самовільно підключено до електромереж позивача, але ж сума боргу підлягає зменшення із-за невірно проведених позивачем розрахунків.   

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, ТОВ „Елен” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити. Скаржник в своїх доводах та запереченнях посилається на те, що суд повно та всебічно не перевірив всі обставини справи, не дав належну правову оцінку доказам і виніс незаконне і необґрунтоване рішення, яке не відповідає обставинам справи і вимогам закону, а також порушив та невірно застосував норми матеріального і процесуального права.

На думку скаржника, місцевий господарський суд при прийнятті оскаржуваного рішення неправомірно не прийняв до уваги факт того, що приміщення аптеки орендується відповідачем відповідно до договору оренди від 04.04.2007 року, який до суду ніким не оскаржувався, а тому і не може бути визнаний нікчемним, а тим більш на підставі ст.26 ЗУ „Про електроенергетику”, оскільки даною нормою нічого подібного не передбачено.  

Крім того, за твердженням скаржника, при визначенні суми, що підлягає сплаті відповідачем за актом № 015084 від 15.06.2007 року (протокол № 968 від 02.10.2007 року) позивачем порушено Методику визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, зокрема, невірно визначений період нарахування штрафних санкцій.

Позивач відзив на апеляційну скаргу до суду не надав, але його представники в судових засіданнях просили залишити апеляційну скаргу ТОВ „Елен” без задоволення, а рішення місцевого господарського суду –без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим та таким, що відповідає вимогам діючого законодавства та матеріалам справи.

Розглянувши та перевіривши матеріали справи та апеляційну скаргу, заслухавши у судових засіданнях пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” та відповідач –ТОВ „Елен” в договірних відносинах по поставці електроенергії не знаходяться.

Матеріалами справи встановлено, що у червні, серпні, вересні та жовтні 2007 року, а саме 15.06.2007 року, 16.08.2007 року, 18.09.2007 року та 20.10.2007 року уповноваженими представниками Центрального РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” проведені перевірки дотримання відповідачем –ТОВ „Елен” Правил користування електричною енергією на об'єкті „Аптека” в м. Одесі по вул. Канатній,71.  

В результаті проведених перевірок виявлені факти порушення Споживачем Правил користування електричною енергією, а саме порушення виразилися в самовільному, без дозволу елетктропостачальної організації та без договору,  підключенні до електромереж ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” (кабелем АВВГ 3х16 мм2 + 1х10 мм2, кабелем АВВГ 2х16 мм2, кабелем 2х6 мм2, кабелем 2х4 мм2).

Згідно із пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією, затв. Постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996 року, зареєстр. в Мінюсті України 02.08.1996 року за № 417/1442 в редакції Постанови НКРЕ № 1497 від 22.11.2006, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Споживач має право внести до акту свої зауваження. У разі відмови споживача підписати акт робиться запис про відмову.

По даним фактам порушень Правил користування електричною енергією складено Акти № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року,             № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року, у яких і зафіксовані вищезазначені порушення (а.с.7, 14, 18, 22).

При складанні Акту № 015084 від 15.06.2007 року були присутні представники відповідача –фармацевт та директор, які ознайомилися зі змістом складеного акту та підписати його, про що свідчать відповідні відмітки.

При складанні Акту № 015155 від 16.08.2007 року був присутній представник відповідача –фармацевт, який ознайомився зі змістом складеного акту та підписав його, про що свідчить відповідна відмітка.

При складанні Актів № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року був присутній представник відповідача –аптекар, який не представився та підписати складені Акти також відмовився, про що складено відповідні Акт, що підписані представниками позивача.

Копії зазначених Актів вручені представникам відповідача. Крім того, даними Актами відповідач був запрошений на засідання комісії по розгляду актів та попереджений, що у разі не з'явлення представника організації на комісію по розгляду Актів, вони будуть розглянуті в його відсутності.

У відповідності із пунктом 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення у споживача пошкоджень або зриву пломб електропередавальної організації та/або пломб держповірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку, несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або  бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного зняття представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) показів  розрахункового засобу обліку чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців.

Відповідно до пункту 6.42 ПКЕЕ, на підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величин вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електроенергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу.

У відповідності до вимог чинного законодавства, на засіданнях 26.06.2007 року, 21.08.2007 року, 19.09.2007 року, 02.10.2007 року та 23.10.2007 року комісією Центрального РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” розглянуто (і переглянуто) Акти     № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року про порушення відповідачем –ТОВ „Елен” Правил користування електричною енергією. Представник відповідача був присутній лише 26.06.2007 року на комісії по розгляду Акту № 015084 від 15.06.2007 року, на всі інші засідання комісії представник відповідача не з'явився без поважних причин, а тому розгляд Актів проведено за його відсутністю.

За результатами розгляду зазначених Актів комісією складено протоколи      № 968 від 26.06.2007 року, № 1040 від 21.08.2007 року, № 43 від 19.09.2007 року,     № 968 від 02.10.2007 року, № 994 від 02.10.2007 року та № 1121 від 23.10.2007 року, якими підтверджено зазначені в Актах порушення Споживачем Правил користування електричною енергією, на підставі чого прийняті рішення про нарахування розміру відшкодування збитків, в зв'язку з чим провести розрахунок та донарахування (а.с.8, 15, 10, 11, 19, 23).

Відповідно до підпункту 7 пункту 2.1 та пункту 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 року (із змінами та доповненнями), у разі виявлення у споживача порушень таких як, самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або проводів до мережі електропередавальної організації, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт х год.) розраховується за формулою Wдоб.с.п. = Pс.п. х tвик.с.п.

Комісією Центрально РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” проведені відповідні розрахунки, згідно з якими загальний об'єм недоврахованої електричної енергії за період:

- з червня 2006 року по червень 2007 року склав 140 160 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 53 536,33 грн. (з урахуванням 8 922,72 грн. –ПДВ) (а.с.12), відповідно до Акту № 015084 від 16.06.2007 року та протоколів № 968 від 26.06.2007 року, № 43 від 19.09.2007 року та № 968 від 02.10.2007 року;

- з 15.06.2007 року по 16.08.2007 року склав 11 160 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 4 727,34 грн. (з урахуванням 787,89 грн. –ПДВ) (а.с.16), відповідно до Акту № 015155 від 16.08.2007 року та протоколу           № 1040 від 21.08.2007 року;

- з 17.08.2007 року по 18.09.2007 року склав 4 356 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 1 875,34 грн. (з урахуванням 312,56 грн. –ПДВ) (а.с.20), відповідно до Акту № 015110 від 18.09.2007 року та протоколу № 994 від 02.10.2007 року;

- з 18.09.2007 року по 20.10.2007 року склав 2 458 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 1 089,02 грн. (з урахуванням 181,50 грн. –ПДВ) (а.с.24), відповідно до Акту № 016836 від 20.10.2007 року та протоколу № 1121 від 23.10.2007 року.

На підставі складених Актів № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року, протоколів № 968 від 26.06.2007 року, № 1040 від 21.08.2007 року, № 43 від 19.09.2007 року, № 968 від 02.10.2007 року, № 994 від 02.10.2007 року та № 1121 від 23.10.2007 року та проведених розрахунків, ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” виставило ТОВ „Елен” відповідні рахунки на сплату 53 536,33 грн., 4 727,34 грн., 1 875,34 грн. та 1 089,02 грн. (а.с.13, 17, 21, 25), що загалом становить 61 228,03 грн.

20.11.2007 року сторонами –Центральним РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” (Кредитор) та ТОВ „Елен” (Боржник) укладено угоду про порядок погашення заборгованості № 247/07, предметом якої є умови і порядок сплати Боржником Кредитору своєї заборгованості, яка нарахована за порушення ПКЕЕ відповідно до Актів № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року.

Між тим, така угода відповідачем взагалі не виконана та виставлені рахунки відповідачем не оплачені а, відповідно, і сума заборгованості по Актам № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та      № 016836 від 20.10.2007 року про Порушення ПКЕЕ в розмірі 61 228,03 грн. залишена не погашеною.

Згідно із статтею 26 Закону України „Про електроенергетику” від 16.10.1997 року № 575/97-ВР (із змінами та доповненнями), споживання електроенергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником, правил користування електричною та тепловою енергією, виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Акти про порушення ПКЕЕ за № 015084 від 15.06.2007 року, № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року та протоколи роботи комісії Центрального РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” № 968 від 26.06.2007 року, № 1040 від 21.08.2007 року, № 43 від 19.09.2007 року, № 968 від 02.10.2007 року, № 994 від 02.10.2007 року та № 1121 від 23.10.2007 року відповідачем не оскаржені та, відповідно, не були визнані недійсними у встановленому порядку.  

Таким чином, з урахуванням викладеного та у відповідності до приписів Закону України „Про електроенергетику”, Правил користування електричною енергією, Методики обчислення електричної енергії недоврахованої внаслідок порушення споживачем –юридичною особою Правил користування електричною енергією, судова колегія приходить до висновку про правомірність та обґрунтованість заявлених ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” позовних вимог про стягнення з ТОВ „Елен” заборгованості за недовраховану електроенергію по Актам про порушення Правил користування електричною енергією № 015155 від 16.08.2007 року, № 015110 від 18.09.2007 року та № 016836 від 20.10.2007 року на суму 7 691,7 грн., які і підлягають стягненню в примусовому порядку.

Щодо позовних вимог ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про стягнення з ТОВ „Елен” заборгованості за недовраховану електроенергію по Акту № 015084 від 15.06.2007 року, судова колегія вважає, що вони задоволенню не підлягають, виходячи з наступного.

Як встановлено матеріалами справи, 04.04.2007 року між фізичною особою Єраносяном Г.А. (Орендодавець) та ТОВ „Елен” (Орендар) укладеного договір оренди нежитлового приміщення за адресою: м. Одеса, вул. Канатна,71/73, кв.7 (1-ий поверх, загальною площею 18 кв.м.) (а.с.53).

Такий договір на момент винесення спірних правовідносин був дійсний та обов'язковий для виконання сторонами. А місцевим господарським судом зроблено невірний висновок про його нікчемність, оскільки, по-перше, він не суперечив будь-яким нормам законодавства, по-друге, стаття 26 Закону України „Про електроенергетику” взагалі не стосується такого договору і, по-третє, даний договір ніким та нікуди не оскаржувався.  

Так, умовами даного договору передбачено, зокрема, і те, що орендна плата включає в себе оплату комунальних послуг (вивіз сміття, водопостачання, електропостачання).

Отже, ТОВ „Елен” за спожиту електроенергію розраховувалось з власником приміщення, який, в свою чергу, вже повинен був розрахуватись з постачальником електроенергії –ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”.

Таким чином, неправомірними та безпідставними є складені ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” протоколи № 968 від 26.06.2007 року, № 43 від 19.09.2007 року та № 968 від 02.10.2007 року про нарахування ТОВ „Елен” штрафних санкцій за недовраховану електричну енергію спочатку за 6 місяців (з грудня 2006 року по червень 2007 року) на суму 28 071,37 грн., а потім за рік (з червня 2006 року по червень 2007 року) на суму 53 536,33 грн.

Крім того, при розрахунку недоврахованої електричної енергії по акту               № 015084 позивачем була застосована формула згідно п. 2.6 Методики (Р=3хІхUхcos ф) де cos (фі) був прийнятий рівним 0,9.

Між тим, такий параметр cos (фі) може бути застосований при змішаному навантаженні. Але, при складанні Акту № 015084 про порушення ПКЕЕ не було зафіксовано змішаного або тільки активного навантаження електроустановки споживача. Отже, розрахунок, за яким була розрахована недоврахована електрична енергія позивачем, є безпідставним та необґрунтованим, а тому не може бути прийнятий до уваги.   

Сторони ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надали, а тому зазначені вище факти під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які сторони посилалися як на підстави своїх вимог, доводів і заперечень.  

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Одеської області від 03.04.2009 року по справі № 33-5/122-08-4513 підлягає частковому скасуванню, а апеляційна скарга ТОВ „Елен” –частковому задоволенню.

Відповідно до статті 49 ГПК України, витрати по сплаті державного мита за розгляд позовної заяви, апеляційної скарги та витрати на ІТЗ судового процесу покладаються на сторони пропорційно задоволених вимог.

Керуючись статтями 49, 99, 101-105  Господарського                   процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен” задовольнити частково.

2.Рішення господарського суду Одеської області від „03” квітня 2009 року по справі № 33-5/122-08-4513 скасувати частково, виклавши його резолютивну частину в наступній редакції:

„Позов Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен” (65085,             м. Одеса, вул. Польська,14, кв.16, р/р 26002217881 в ВАТ „МТБ”, МФО 328168, код ЄДРПОУ 22452056) на користь Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” в особі Центрального району електричних мереж (р/р 2603630103776 в облуправлінні ОПЕРУ ОБУ м. Одеси, МФО 328845, одержувач ЦРЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, код ЄДРПОУ 26302276 (код ЦРЕМ –02) 7 691,7 грн. –заборгованості за недовраховану електричну енергію.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен” (65085,             м. Одеса, вул. Польська,14, кв.16, р/р 26002217881 в ВАТ „МТБ”, МФО 328168, код ЄДРПОУ 22452056) на користь Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” в особі Центрального району електричних мереж (р/р 2600030113776 в „Філія –Одеське обласне управління ВАТ „Ощадбанк”, МФО 328845, отримувач ЦРЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, код ЄДРПОУ 26302276 (код ЦРЕМ –02) 76,90 грн. –державного мита за розгляд позовної заяви та 14,82 грн. –витрат на ІТЗ судового процесу.

В решті позову –відмовити.”

3.Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (р/р 2600030113776 в „Філія –Одеське обласне управління ВАТ „Ощадбанк”, МФО 328845, отримувач ЦРЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, код ЄДРПОУ 26302276 (код ЦРЕМ –02) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Елен” (65085, м. Одеса, вул. Польська,14, кв.16, р/р 26002217881 в ВАТ „МТБ”, МФО 328168, код ЄДРПОУ 22452056) 156,36 грн. –державного мита за розгляд апеляційної скарги.

4.Видачу наказів за постановою доручити господарському суду Одеської області.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                                       С.І. Колоколов

Суддя                                                                                         Г.П. Разюк

           Суддя                                                                                             М.С. Петров