Постанова

від 25.03.2014 по справі б24/056-12

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" березня 2014 р. Справа№ Б24/056-12

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Доманської М.Л.

Остапенка О.М.

за участі представників:

від апелянта (ТОВ "Блек Енд Пінк"): Трубач О.С., дов. б/н від 11.01.2103р.;

від боржника (ТОВ "Скорпіо"): Горішняков В.І., дов. б/н від 24.10.2013р.;

від ліквідатора Лошаков Д.С., посвідч. арбітр. кер. НОМЕР_1 від 29.07.2013р.;

від кредитора ПАТ ("ТЕРРА БАНК"): Дмітрішин Д.М., дов. №276 від 02.12.2014р.

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю

"Блек Енд Пінк"

на ухвалу господарського суду Київської області від 03.02.2014р.

у справі №Б24/056-12 (суддя Лутак Т.В.)

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Блек Енд Пінк"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Скорпіо"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської області від 02.07.2012р. порушено провадження у справі №Б24/056-12 за заявою товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Блек Енд Пінк" про банкрутство ТОВ "Скорпіо", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Постановою господарського суду Київської області від 19.07.2012р. ТОВ "Скорпіо" (08600, Київська область, місто Васильків, вулиця Соборна, будинок 72, ідентифікаційний код - 24211500) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича (ліцензія серії НОМЕР_2 від 07.06.2012 р., адреса: АДРЕСА_1), інше.

Ухвалою господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12 визнано частково грошові вимоги публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) "Терра Банк" у розмірі 11433464,63 грн., з яких: 4051615,00 грн. (вимоги забезпечені заставою) - перша черга, 7279391,10 грн. - четверта черга, 101385, 53 грн. - шоста черга та 1073,00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; зобов'язано ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича включити до реєстру грошових вимог кредиторів ТОВ "Скорпіо" визнані судом кредиторські вимоги; відмовлено у задоволенні скарги ПАТ "Терра Банк" в частині усунення арбітражного керуючого Лошакова Дмитра Сергійовича від виконання обов'язків ліквідатора у справі №Б24/056-12 та призначення ліквідатором банкрута будь-якого арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, інше.

Непогоджуючись з ухвалою господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12, ТОВ "Блек Енд Пінк" звернулась до Київського апеляційного господарського суду, подавши апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12 в частині визначення черговості грошових вимог ПАТ "Терра Банк", прийняти в цій частині нове рішення, яким визнати грошові вимоги ПАТ "Терра Банк" у розмірі 11433464,64 грн., з яких: 11331006,10 грн. - четверта черга, 101385,53 грн. - шоста черга, 1073,00 грн. - перша черга. Одночасно у змісті апеляційної скарги викладено клопотання про відновлення пропущених строків апеляційного оскарження ухвали. Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд оскаржуваної ухвали, скаржник посилався на неправильне застосування судом ч. 1 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», вказувало на те, що грошові вимоги ПАТ «Терра Банк» до ТОВ «Скорпіо» є таким, що не забезпечені заставою та ґрунтуються на підставі договору поруки, укладеного в забезпечення виконання зобов'язання за кредитним договором.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2014р. ТОВ "Блек Енд Пінк" відновлено пропущений строк апеляційного оскарження, апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 11.03.2014р. Ухвалою від 11.03.2014р. розгляд справи відкладено на 25.03.2014р.

24.03.2014р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду надійшли ПАТ «Терра Банк» надійшли копії рішення господарського суду міста Києва від 26.11.2010р., постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. та постанови Вищого господарського суду України від 18.04.2011р. у справі №22/371.

В судовому засіданні 25.03.2014р. представник ТОВ "Блек Енд Пінк" підтримав вимоги та доводи, наведені в апеляційній скарзі, представники ПАТ «Терра Банк», ТОВ "Скорпіо" заперечували проти вимог та доводів, наведених в апеляційній скарзі, посилаючись на їх необґрунтованість, просили суд залишити скаргу без задоволення та оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників провадження, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12 в частині визначення черговості грошових вимог ПАТ "Терра Банк" підлягає скасуванню із прийняттям в цій частині нового рішення, яким підлягають визнанню грошові вимоги ПАТ "Терра Банк" до ТОВ «Скорпіо» в розмірі 11433464,64 грн., з яких: 11331006,10 грн. - четверта черга, 101385,53 грн. - шоста черга, 1073,00 грн. - перша черга, з підстав, про які зазначено нижче.

Як вбачається з матеріалів справи, кредиторські вимоги ТОВ «Терра Банк» заявником уточнювались неодноразово, згідно мотивувальної частини оскаржуваної ухвали, судом першої інстанції розглядалась заява ПАТ «Терра Банк» вих. №207 від 27.08.2012р. (вх. №13592 від 29.08.2012р.), з урахуванням уточнення до заяви вих. №2350 від 19.09.2012р. (вх. №14922 від 24.09.2012р.), скарги вих. №3198 від 26.11.2013р. (вх. №24625 від 27.11.2013р.), пояснень щодо меж іпотечного покриття вих. №13.01.2014/8-вих. від 13.01.2014р. (вх. №660/14 від 17.01.2014р.), заяви-уточнення вих. №13.01.2014/4-вих. від 13.01.2014р. (вх. №658/14 від 17.01.2014р.), заяви-уточнення вих. №28.01.2014/11-вих. від 28.01.2014р. (вх. №1751/14 від 03.02.2014р.), про визнання грошових вимог, у якій останній просив визнати ПАТ «Терра Банк» кредитором ТОВ «Скорпіо» на суму 1454686,56 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11627309,71 грн.) та 215,94 грн. і включити вимоги в сумі 1451729,34 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11603672,65 грн.) - до окремої черги реєстру вимог кредиторів з подальшим їх задоволенням за рахунок реалізації предмету іпотеки; включити вимоги в сумі 2957,22 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 23637,06 грн.) та 215,94 грн. - до першої черги реєстру вимог кредиторів з подальшим їх задоволенням за рахунок іншого майна банкрута; включити до реєстру вимог кредиторів вимоги із судового збору в розмір 1073,00 грн.; задовольнити вимоги ПАТ «Терра Банк» за рахунок реалізації предмета іпотеки, а в частині непокритій вартістю предмета іпотеки - за рахунок іншого належного банкруту майна; внести відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Скорпіо».

Грошові вимоги кредитора обґрунтовані договором поруки №01-МК/0208 від 21.02.2008р., договором іпотеки від 21.02.2008р., кредитним договором №01-МК/0208 від 21.02.2008р. з додатковими угодами до нього, рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010р. у справі №22/371, постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371, постановою Вищого господарського суду України від 18.04.2011р. у справі №22/371 та банківськими виписками. Загальна сума заборгованості за вищезазначеними договорами, що заявлена кредитором до визнання, становить 1454 686,56 доларів США (що в еквіваленті за курсом НБУ дорівнює 11627309,71 грн.) та 215,94 грн., з яких: 730000,00 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 5834890,00 грн. - прострочена заборгованість за кредитом; 63660,51 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 508838,46 грн. - заборгованість по сплаті процентів, нарахованих на строкову заборгованість по кредиту; 645384,54 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 5158558,66 грн. - заборгованість по сплаті процентів (34% річних), нарахованих на прострочену заборгованість по кредиту; 12684,29 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 101385,53 грн. - пені за несвоєчасне погашення процентів, стягненої згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371; 2957,22 доларів США, що в еквіваленті дорівнює 23637,06 грн. - витрати по сплаті державного мита згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371; 215,94 грн. - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371.

21.02.2008р. між закритим акціонерним товариством (далі - ЗАТ) «Інвест-Кредит Банк» (правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк») та фізичною особою (позичальником) було укладено кредитний договір №01-МК/0208 (далі - кредитний договір). Додатковими угодами №1 від 18.09.2008р. та №2 від 21.01.2009р. вносились зміни до графіку погашення кредиту, викладеного в додатку №1 кредитного договору, змінено кінцеву дату повернення кредиту на 21.01.2010р. На забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором 21.02.2008р. між ЗАТ «Інвест-Кредит Банк» (правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк») та ТОВ «Скорпіо» (поручителем) було укладено договір поруки №01-МК/0208 від 21.02.2008р., за умовами якого поручитель зобов'язався відповідати перед кредитором солідарно в повному обсязі за належне виконання фізичною особою усіх його зобов'язань за кредитним договором №01-МК/0208 від 21.02.2008р. та договір іпотеки нерухомого майна від 21.02.2008р., згідно якого в іпотеку банку було передано нежилі приміщення адміністративно-господарської будівлі під літ. «А», загальною площею 427,9 кв. м, огорожі №102, каналізаційну яму №3, які знаходяться за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Софіївка Борщагівка, вул. Леніна, 11.

Рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010р. у справі №22/371 задоволено частково позов ПАТ «Терра Банк» до ТОВ «Скорпіо» про стягнення заборгованості за кредитним договором №01-МК/0208 від 21.02.2008р. та договором поруки №01-МК/0208 від 21.02.2008р. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371 рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010р. у справі №22/371 змінено та стягнуто з ТОВ «Скорпіо» на користь ПАТ «Терра Банк» 730000 доларів США простроченої заборгованості за кредитом; 63660,51 доларів США процентів нарахованих на строкову заборгованість за кредитом; 144663,01 доларів США процентів, нарахованих на прострочену заборгованість за кредитом; 12684,29 доларів США пені за несвоєчасне погашення процентів, 2957,22 доларів США витрат по сплаті державного мита за подання позову, 215,94 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Постановою Вищого господарського суду України від 18.04.2011р. у справі №22/371 постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371 залишено без змін. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р. у справі №22/371 з ТОВ «Скорпіо» на користь ПАТ «Терра Банк» було стягнуто 144663,01 доларів США процентів (34% річних), нарахованих на прострочену заборгованість за кредитом станом 10.08.2010р., в той час як у даній справі кредитором заявлено до визнання 645384,54 доларів США процентів (34% річних), нарахованих на прострочену заборгованість по кредиту, за період з 22.12.2009р. по 23.08.2012р.

Слід зазначити, договори застави та поруки належать до різних за правовою природою договорів - видів забезпечення зобов'язань, які не можна ототожнювати, в той час як згідно з ч. 1 ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», до вимог першої черги підлягають включенню вимоги забезпечені заставою, а забезпечені порукою - включенню до вимог першої черги не підлягають. В свою чергу за Договором іпотеки, укладеним між ТОВ «Скорпіо» та ПАТ «Терра Банк», у останнього у випадку невиконання Позичальником Кредитного договору виникає право звернення стягнення на предмет іпотеки, наданого ТОВ «Скорпіо» в іпотеку. Виходячи з цього Договір іпотеки, як договір майнового поручительства за виконання зобов'язань взятих іншою особою - ОСОБА_6, не спричиняє саме грошових зобов'язань для ТОВ «Скорпіо».

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, яка підлягає застосуванню до даних правовідносин), кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів, у порядку, встановленому цією статтею, у тому числі, у першу чергу задовольняються вимоги, забезпечені заставою та витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії; у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника; у шосту чергу задовольняються інші вимоги.

Згідно ст. 1 Закону про банкрутство, боржником є суб'єкт підприємницької діяльності, неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, а кредитором є юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника. Під грошовим зобов'язанням слід розуміти зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Як відзначено п.п. 3.1.1., абз. 2 п.п. 4.3. Рекомендацій Президії Вищого господарського Суду України «Про деякі питання практики застосування Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» №04-5/1193 від 04.04.2004р. (надалі - Рекомендації) кредиторами у справі про банкрутство можуть бути будь-які юридичні або фізичні особи, які мають у встановленому порядку підтверджені відповідними доказами грошові вимоги до боржника. У вирішенні питання про визначення розміру вимог за грошовими зобов'язаннями господарські суди мають враховувати, що частина 7 статті 1 закону визначає грошове зобов'язання як зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Детальний аналіз норм ст. 546, 548, 554, 572, 275, 583, 589, 590 Цивільного кодексу України, ст. 1 Закону України «Про іпотеку» та не виключно вказує на те, що порука та іпотека як окремий вид застави, є різними за правовою природою та наслідками, окремими видами забезпечення виконання основного зобов'язання. Договір поруки передбачає у разі порушення боржником за основним зобов'язанням солідарну відповідальність боржника і поручителя, де поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки, - тобто передбачає грошову солідарну відповідальність поручителя перед кредитором. Договір іпотеки як вид застави, за правовою природою не передбачає солідарної відповідальності за зобов'язання боржника за основним договором, а чітко визначає право кредитора на звернення стягнення на предмет іпотеки заставленого майновим поручителем у разі невиконання боржником основного зобов'язання, забезпеченого іпотекою.

На підставі викладеного, виходячи зі змісту терміну «грошове зобов'язання» визначеного Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», як «зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору» (ст. 1 Закону) та правової природи договорів застави, іпотеки та поруки, невиконання боржником основного зобов'язання не тягне для іпотекодавця, майном (договором поруки) якого забезпечено виконання основного договору - грошових зобов'язань за змістом визначеним Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», перед кредитором.

Таким чином, кредитний договір становить основне зобов'язання, укладене між позичальником (фізичною особою) та ПАТ «Терра Банк», згідно якого грошові кошти були отримані Позичальником як і грошові зобов'язання по їх поверхню перед ПАТ «Терра Банк». ТОВ «Скорпіо» не є стороною кредитного договору, а тому у ТОВ «Скорпіо» відсутні грошові зобов'язання перед ПАТ «Терра Банк» на підставі кредитного договору. Грошові вимоги ПАТ «Терра Банк» до ТОВ «Скорпіо» виникають виключно на підставі договору поруки - як на підставі забезпечення виконання позичальником своїх обов'язків за кредитним договором.

Договір іпотеки був укладений на забезпечення кредитного договору, за яким ТОВ «Скорпіо» у справі виступає майновим поручителем за виконання позичальником своїх зобов'язань за кредитним договором. Проте майнове поручення ТОВ «Скорпіо» іпотекою за виконання позичальником кредитного договору правовим наслідком має виникнення у ПАТ «Терра Банк» права звернення стягнення на предмет іпотеки, а не сплати грошової суми, виходячи з чого, за договором іпотеки у ТОВ «Скорпіо» відсутні грошові зобов'язання у розумінні приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» перед ПАТ «Терра Банк» за кредитним договором.

Договір застави, так само як і договір іпотеки, не породжує у заставодавця (іпотекодавця) грошових зобов'язань перед заставодержателем (іпотекодержателем), останній має право, у разі невиконання боржником забезпеченого заставою (іпотекою) зобов'язання, звернути стягнення на предмет іпотеки. Аналогічну за змістом правову позицію стосовно характеру вимог кредитора за основним зобов'язанням у справах про банкрутство до іпотекодавця (майнового поручителя), де іпотекою забезпечено виконання зобов'язання взяте третьою особою, а також розмежування правової природи договорів застави та поруки, за аналогічних обставин, у тому числі викладено в низькі рішень Вищий господарський суд України.

Отже, у розумінні приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ні за кредитним договором, ані за договором іпотеки у ПАТ «Терра Банк» не виникає грошових вимог до ТОВ «Скорпіо». А тому за кредитним договором та договором іпотеки ПАТ «Терра Бак» не є за змістом Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитором ТОВ «Скорпіо», в зв'язку з чим, виходячи зі змісту ст. 1, ч. 1 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відсутні підстави для включення вимог ПАТ «Терра Банк» до першої черги реєстру вимог кредиторів. Таким чином, оскільки ТОВ «Скорпіо» не є позичальником за кредитним договором, виступає майновим поручителем позичальника, у зв'язку з чим несе солідарну майнову відповідальність у разі невиконання позичальником взятих на себе зобов'язань за кредитними договорами, а також те, що майном ТОВ «Скорпіо» (іпотекою) був забезпечений лише кредитний договір, а не Договір поруки, не вбачається обґрунтованим віднесення ПАТ «Терра Банк» до кредитора, чиї вимоги у відповідній частині забезпечені заставою майна боржника.

Таким чином, висновок господарського суду Київської області про те, що частина грошових вимог ПАТ «Терра Банк» до ТОВ «Скорпіо» є такою, що забезпечена заставою, зроблений на підставі неправильного застосування норм ст. 1, ч. 1 ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». У зв'язку із цим, ухвала господарського суду Київської області від 03.02.2014р. в частині визначення черговості вимог ПАТ «Терра Банк» підлягає скасуванню з прийняттям у цій частині нового рішення. Грошові вимоги ПАТ «Терра Банк» у розмірі 11331006,10 грн. є такими, що не забезпечені заставою і підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.

Всебічно, повно і об'єктивно розглянувши в судовому процесі всі обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, за наслідками розгляду апеляційної скарги та перевіряння законності та обґрунтованості ухвали місцевого господарського суду у повному обсязі, повторно розглянувши справу, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вбачає наявність підстав задоволення апеляційної скарги та вважає оскаржену ухвалу такою, що повною мірою не відповідає вимогам законності та обґрунтованості і підлягає скасуванню з огляду на неправильне застосування судом норм матеріального та процесуального права, з одночасним прийняттям нового рішення про визнання грошових вимог ПАТ "Терра Банк" у розмірі 11433464,64 грн. в іншому порядку черговості, з яких: 11331006,10 грн. - четверта черга, 101385,53 грн. - шоста черга, 1073,00 грн. - перша черга.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Блек Енд Пінк" на ухвалу господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12 задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду Київської області від 03.02.2014р. у справі №Б24/056-12 в частині визначення черговості грошових вимог публічного акціонерного товариства "Терра Банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Скорпіо" скасувати.

3. Визнати грошові вимоги публічного акціонерного товариства "Терра Банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Скорпіо" у розмірі 11433464,64 грн., з яких: 11331006,10 грн. - четверта черга, 101385,53 грн. - шоста черга, 1073,00 грн. - перша черга.

4. Матеріали справи повернути до господарського суду Київської області.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді М.Л. Доманська

О.М. Остапенко