Ухвала

від 22.05.2009 по справі 32/567

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

32/567

 

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б     тел.230-31-34

УХВАЛА

Справа №  32/567

22.05.09

За позовом   Закритого акціонерного товариства «КУА «УкрСиб Ессет Менеджмент»в

                      особі ВАТ «Закритого недиверсифікованого  корпоративного інвестиційного

                      фонду «УкрСиб Фонд нерухомості»  

до                   Закритого акціонерного товариства «Будсоцсервіс»

третя особа  Товариство з обмеженою відповідальністю «Сага-Україна»

про                 стягнення 12 708 337,26 грн.

                                                                                                    Суддя Хрипун О.О.

Представники сторін:

Від позивача             Інютіна О.В. –ю/к.

Від відповідача        Миндришора О.Д. -предст.

Від третьої особи     не з'явились  

Обставини  справи:

Позивач звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Відповідача про стягнення боргу та штрафу у сумі 12 708 337,26  грн.

В судовому засіданні, призначеному на 22.05.2009, сторони звернулись з заявою про затвердження мирової угоди щодо врегулювання спору.

До заяви сторони надали на затвердження суду мирову угоду від 20.05.2009, складену та підписану повноважними представниками сторін.

Відповідно до умов поданої до суду мирової угоди сторони домовились про наступне:

1.          З метою врегулювання спору Відповідач визнає борг у сумі 4 236 112,42 грн. та зобов'язується викупити емітовані ним цінні папери у кількості 56 525 штук загальною вартістю 4 236 112,42 грн. шляхом переведення цієї суми на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості»№ 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009.

2.          За погодженням сторін сума штрафу не сплачується. Відповідач сплачує плату за користування грошовими коштами з розрахунку 5 річних від суми вказаної в п. 2.1 за період з 20.11.2008 по 31.05.2009, що становить 117 732,15 грн. на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості»№ 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009.

3.          Відповідач зобов'язується відшкодувати Позивачу Витрати по сплаті державного мита у сумі 25 500 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 118,00 грн. на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості»                      № 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009.

Загальна сума,яка підлягає сплаті Відповідачем на рахунок Позивача до 10.06.2009 становить 4 379 462 грн. 72 коп. У випадку перерахування суми боргу до 10.06.2009, плата за користування грошима розраховується виходячи з дати здійснення оплати.

Розглянувши мирову угоду, суд встановив, що умови складеної сторонами мирової угоди стосуються прав та обов'язків сторін щодо предмета позову.

Відповідно до статті 78 ГПК України умови мирової угоди сторін викладаються в адресованій господарському суду письмовій заяві, що долучається до справи. Ця заява підписуються відповідно позивачем, відповідачем чи обома сторонами. До затвердження мирової угоди сторін господарський суд роз'яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи є повноваження на вчинення цих дій у представників сторін. Мирова угода може стосуватися лише прав і обов'язків сторін щодо предмету позову. Про затвердження мирової угоди сторін господарський суд виносить ухвалу, якою одночасно припиняє провадження у справі.

Подана на затвердження суду мирова угода підписана уповноваженими представниками (керівниками) сторін, чинному законодавству не суперечить, а тому підлягає затвердженню господарським судом.

Наслідки затвердження мирової угоди представникам сторін роз'яснені.

Відповідно до статті 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо сторони уклали мирову угоду і вона затверджена господарським судом.

За викладених обставин мирова угода підлягає затвердженню, а провадження у справі –припиненню.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 78, 80, 86 ГПК України, Господарський суд міста Києва                                              

У Х В А Л И В :

Затвердити мирову угоду сторін в наступній редакції:

«Ця мирова угода (надалі –“Мирова Угода”) укладена в місті Києві  „20”  травня 2009 року (надалі –“Дата Підписання”) між:

ЗАТ «КУА «УкрСиб Ессет Менеджмент», яке діє від імені, в інтересах та за рахунок активів Відкритого акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «УкрСиб Фонд нерухомості» (надалі –Позивач) на підставі Договору про управління активами № 003-УА від 04.08.2006 р. та Закону України про «Інститути спільного інвестування (корпоративні та пайові інвестиційні фонди)» в особі Голови правління Купріна Максима Юрійовича та

Закритим акціонерним товариством «Будсоцсервіс» (надалі - Відповідач) особі Директора Тищенка Анатолія Антоновича, що діє на підставі Статуту, які надалі разом іменуються “Сторони”, а кожен окремо –“Сторона”,

ВРАХОВУЮЧИ ЩО, Господарським судом м. Києва було порушено справу № 32/567 за позовом ЗАТ «КУА «УкрСиб Ессет Менеджмент», яке діє від імені, в інтересах та за рахунок активів Відкритого акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «УкрСиб Фонд нерухомості»на підставі Договору про управління активами № 003-УА від 04.08.2006 р. та Закону України про «Інститути спільного інвестування (корпоративні та пайові інвестиційні фонди)»до Закритого акціонерного товариства «Будсоцсервіс»про виконання боргових зобов'язань (надалі - „Спір”), а саме:

Стягнення з ЗАТ «Будсоцсервіс» на користь ВАТ «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «УкрСиб Фонд нерухомості»боргу, у сумі 4 236 112, 42 грн. (чотири мільйони двісті тридцять шість тисяч сто дванадцять грн. 42 коп.) згідно п. 1.1 договору купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 19.09.2008 р. № 19/09-01Д.

Стягнення з ЗАТ «Будсоцсервіс»на користь ВАТ «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «УкрСиб Фонд нерухомості»штрафу, у сумі 8 472 224,84 грн. (вісім мільйонів чотириста сімдесят дві тисячі двісті двадцять чотири грн., 84 коп.), за відмову від викупу цінних паперів згідно договору купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від   19.09.2008 р. № 19/09-01Д

ВРАХОВУЮЧИ ЩО, У 2007 році Позивач інвестував 3 305 016, 75 грн. (три мільйони триста п'ять тисяч шістнадцять гривень, 75 коп.) в будівництво Адміністративно-виставкового центру з офісним приміщенням та підземним паркінгом на розі вулиць Вінницької та Повітрофлотського проспекту у м. Києві шляхом покупки облігацій Відповідача  з метою отримання прибутку при зворотному їх викупі Відповідачем та покупкою за ці кошти нежитлового приміщення в зазначеному офісному центрі.

          Між Позивачем і Відповідачем було укладено наступні договори:

1.          Договір купівлі-продажу цінних паперів від 26.09.2007 р. № В1407-Б1406 за яким Позивач придбав облігації ЗАТ «Будсоцсервіс» у кількості 56 525 штук, загальною вартістю 3 305 016, 75 грн.

2.          Договір купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 19.09.2008 р. № 19/09-01Д, відповідно до якого Відповідач зобов'язується викупити у Позивача емітовані ним цінні папери за ціною 4 236 112, 42 грн. у строк не пізніше  24.10.2008 р. В іншому випадку Відповідач зобов'язаний сплатити штраф у подвійному розмірі суми договору згідно п.  4.3.  Позивач за цим договором, у триденний строк після перерахунку 4 236 112, 42 грн. зобов'язується виконати п. 2.2., а саме перерахувати облігації на рахунок Відповідача.

3.          Договір резервування приміщення (офісне приміщення № 2, секція 3, поверх 13, площею 297,5 кв. м.) від 26.09.2007 № 01-09/07 відповідно до якого, Відповідач зобов'язується:

-          закріпити  за Позивачем об'єкт будівництва та майнові права на нього (п. 2.1. Договору).

-          здати об'єкт в експлуатацію до 31.07.2008 р. та до 20.09.2008 р. передати його Позивачу (п. 4.1.5. Договору).

-          передати Позивачу документи необхідні для оформлення права власності на об'єкт (п. 4.1.11. Договору).

-          укласти договір купівлі-продажу приміщення.

Згідно п. 6.3 Договору у разі, якщо до 20.09.2008 р. Відповідач не укладе договір купівлі-продажу приміщення з Позивачем, Відповідач  сплачує штраф у розмірі 100% від вартості зарезервованого стороною об'єкта.

4.          Попередній договір купівлі-продажу нежитлового приміщення від 02.10.2007     р., яким встановлено строк виконання зобов'язань (укладення основного договору купівлі-продажу приміщення) (п. 1 Договору) не пізніше 20.09.2008 р., У випадку не укладення Основного договору, винна сторона сплачує штраф у розмірі 25% від суми основного договору та відшкодовує завдані збитки другій стороні (договори додаються). Позивачем було направлено вимогу про укладення основного договору купівлі продажу приміщення від 15.09.2008 р. (у додатку). Відповідач відповіді на лист не надав.

5.          Проспект емісії цінних паперів ЗАТ «Будсоцсервіс»згідно п. 12.4 якого, встановлено, що 100 %  фінансових ресурсів, залучених від продажу облігацій будуть використані виключно на будівництво Центру, у якому Позивачу має бути передано офісне приміщення (додається).

Як вбачається з Договорів, строк виконання зобов'язань за ними минув, однак жодне із зобов'язань не виконане - приміщення не передано, цінні папери не викуплено.

Центр збудовано в обсязі близько 23% від проекту, про що свідчить лист Відповідача про готовність об'єкту на 23 % станом на 07.04.2008 р. та фотографія комплексу станом на 01.11.2008 р., які додаються. Крім того, заплановані в договорах строки здачі в експлуатацію минули, будівельні роботи не ведуться.

В порушення пунктів 1.1., 2.1, 3.2.1  Договору купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 19.09.2008 р. № 19/09-01Д, якими передбачено обов'язок Відповідача викупити облігації у Позивача, Відповідач не здійснив викуп облігацій  після спливу строку, а отже, відмовився від викупу цінних паперів, а письмову вимогу Позивача  про викуп залишив без відповіді.

Своїми діями Відповідач порушив ряд статей Господарського та Цивільного кодексу України стосовно належного виконання зобов'язань.

Так, згідно ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів та договору.

Відповідач не виконав взяті на себе зобов'язання по договору викупу цінних паперів та іншим договорам (договору резервування приміщення та по попередньому договору купівлі продажу приміщення).

Відповідно до ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

Невиконання зобов'язання Відповідачем призвело до значних збитків Позивача. А так, як Позивач являється Корпоративним інвестиційним фондом, прямі збитки зазнали інвестори Фонду.

Згідно ст. 218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності.

Статтею 220 ГК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання господарського зобов'язання, відповідає перед кредитором (кредиторами) за збитки, завдані простроченням, і за неможливість виконання, що випадково виникла після прострочення.

Господарським кодексом встановлено, що до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом  України.

Згідно ст. 526 ЦК України  зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

Крім того, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст. 530 ЦК).

А згідно ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Загальна ціна позову складається з боргу у сумі 4 236 112, 42 грн.

КЕРУЮЧИСЬ  СТ. 78 ГПК, СТОРОНИ УКЛАЛИ ЦЮ МИРОВУ УГОДУ ПО СПРАВІ № 32/567 ПРО НИЖЧЕЗАЗНАЧЕНЕ:

1. Припинення судочинства

1.1.          Сторони цим заявляють і підтверджують, що ними був врегульований вищезазначений Спір щодо всіх претензій та/або вимог, які були заявлені Сторонами під час розгляду Спору в суді, та вважають даний Спір врегульованим у повному обсязі.

1.2.          Умови пункту 1.1. цієї Мирової Угоди застосовуються до будь-якої стадії процесу, включаючи стадії перегляду рішень, ухвал в апеляційному та касаційному порядку, стадію перегляду рішень, ухвал за нововиявленими обставинами.

1.3.          Сторони добровільно відмовляються від подальшого розгляду Господарським судом м. Києва Спору та погоджуються на закриття провадження у справі на підставі  статті 78 ГПК у зв'язку з укладенням даної Мирової Угоди.

2.          Взаємні зобов'язання Сторін

2.1. З метою врегулювання Спору ВІДПОВІДАЧ визнає борг у сумі 4 236 112, 42 грн. (чотири мільйони двісті тридцять шість тисяч сто дванадцять грн. 42 коп.) та зобов'язується викупити емітовані ним цінні папери у кількості 56 525 штук загальною вартістю 4 236 112, 42 грн. шляхом переведення  цієї суми  на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості») № 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009 р.

2.2. За погодженням сторін сума штрафу не сплачується. Відповідач сплачує плату за користування грошовими коштами з розрахунку 5% річних від суми вказаної в п. 2.1. за період з 20.11.2008 р. по 31.05.2009 р., що становить 117 732, 15  грн. (сто сімнадцять тисяч сімсот тридцять дві грн. 15 коп.) на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості») № 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009 р.

2.3.  ВІДПОВІДАЧ   зобов'язується відшкодувати Позивачу Витрати по сплаті державного мита  у сумі 25 500 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 118 грн. на рахунок Позивача (ВАТ ЗНКІФ «УкрСиб Фонд нерухомості») № 26507013444100 в АКІБ «УкрСиббанк», МФО 351005 до 10.06.2009 р.

Загальна сума, яка підлягає сплаті Відповідачем на рахунок Позивача до 10.06.2009 р. становить 4 379 462  грн. 27 коп. (чотири мільйони триста сімдесят дев'ять тисяч чотириста шістдесят дві грн. 27 коп.).

У випадку перерахування суми боргу до 10.06.2009 р., плата за користування грошима розраховується виходячи з дати здійснення оплати.

2.4. ПОЗИВАЧ зобов'язується в термін протягом 3 банківських днів з моменту зарахування на його рахунок загальної суми, вказаної в п.2.1.,2.2.,2.3. (4 379 462  грн. 27 коп.) на його рахунок, провести всі залежні від нього дії для забезпечення зарахування зазначених вище облігацій з власного рахунку № 30931001 в цінних паперах, відкритого у Зберігача «ІНГ Банк Україна»на рахунок у цінних паперах Відповідача.

2.4. ПОЗИВАЧ, зобов'язується не стягувати штрафні санкції у сумі визначені договором у випадку сплати Відповідачем у строки, встановлені в Мировій угоді:

- боргу, у сумі, встановленій п. 2.1 Мирової угоди,

- плати за користування грошовими коштами, у сумі,  встановленій п. 2.2. Мирової угоди.

- витрат по сплаті державного мита  та витрати на ІТЗ судового процесу, встановлених п. 2.3. Мирової угоди.

3.          Затвердження Мирової Угоди

3.1.          Сторонам зрозумілі наслідки укладання Мирової Угоди у відповідності до статті 78 ГПК.

3.2.          Відповідно до статті 78 ГПК ця Мирова Угода підлягає затвердженню Господарським судом м. Києва.

3.3.          З метою виконання статті 78 ГПК Сторони подають заяву до Господарського суду м. Києва про укладення Мирової Угоди з проханням про її затвердження Господарським судом м. Києва           (надалі –“Заява”).  Заява підписується всіма Сторонами. Текст цієї Мирової Угоди докладається до тексту Заяви як її додаток.

4.          Набрання чинності та термін дії

4.1.          Ця Мирова Угода набирає чинності з дати затвердження її Господарським судом м. Києва.

4.2.          Визнання недійсними окремих положень даної Мирової Угоди не тягне за собою недійсність всієї Мирової Угоди.

4.3.          Одностороння відмова від виконання цієї Мирової Угоди не допускається.

5.          Інше

5.1.          Сторони цим заявляють, що ані в процесі укладення цієї Мирової Угоди, ані в процесі її виконання права Держави та/або будь-яких інших третіх осіб не порушуються.

5.2.          Усі спори, що виникають з цієї Мирової Угоди та/або з правовідносин, які виникли, або можуть виникнути внаслідок невиконання цієї Мирової Угоди підлягають вирішенню в порядку, визначенному чинним законодавством України.

5.3.          Всі зміни та доповнення до Мирової Угоди мають юридичну силу тільки за умови їх здійснення в письмовій формі і подальшого затвердження Господарським судом м. Києва і є невід'ємною частиною цієї Мирової Угоди.

5.4.          З усіх питань, що не врегульовані цією Мировою Угодою, Сторони керуються чинним законодавством України.

5.5.          Цю Мирову Угоду укладено в чотирьох (4) примірниках, по одному примірникові для кожної зі Сторін і один примірник для Господарського суду м. Києва.  Кожен із примірників Мирової Угоди є ідентичним та має однакову юридичну силу.

6.          Підписи Сторін

ЗАТ «КУА «УкрСиб Ессет Менеджмент», яке діє від імені, в інтересах та за рахунок активів Відкритого акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «УкрСиб Фонд нерухомості» (надалі –Позивач) на підставі Договору про управління активами № 003-УА від 04.08.2006 р. та Закону України про «Інститути спільного інвестування (корпоративні та пайові інвестиційні фонди)                                          [

---

]За Статутом Купрін Максим Юрійович

Закрите акціонерне товариство  «Будсоцсервіс»                                         [

---

]За Статутом Тищенко Анатолій Антонович»

Провадження у справі припинити.

Ухвалу надіслати сторонам у справі.

СуддяО.О. Хрипун