Постанова

від 13.05.2014 по справі 910/22814/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" травня 2014 р. Справа№ 910/22814/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Буравльова С.І.

Шапрана В.В.

за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 09.07.2013 року,

відповідача: Войніч О.П., довіреність №80/13 від 31.10.2013 року.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива"

на рішення господарського суду м. Києва

від 12.02.2014 року

у справі №910/22814/13 (суддя - Курдельчук І.Д.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива"

до Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування"

про стягнення 124 596,74 грн.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" звернулось до господарського суду м. Києва з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування" про стягнення 124 596,74 грн. заборгованості, пені та трьох відсотків річних за Договором доручення №111/д від 01 травня 2012р.

Рішенням господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року по справі №910/22814/13 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" до Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування" та прийняти нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" до Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування" про стягнення заборгованості за Договором доручення №111/д від 01 травня 2012р. на суму 119 540, 34 грн., пені - 4122,61 грн., 3% річних - 933,79 грн., а всього на суму 124 596,74 грн., задовольнити в повному обсязі.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував і порушив норми матеріального та процесуального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.03.2014 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 25.03.2014 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.03.2014 року розгляд справи відкладено на 10.04.2014 року.

Відповідач у письмовому відзиві на апеляційну скаргу просив апеляційний господарський суд залишити рішення господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року у справі №910/22814/13 без змін у зв'язку з відсутністю підстав для його скасування, а апеляційну скаргу без задоволення.

09.04.2014 року до відділу документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшла письмова заява про здійснення технічного запису засідання суду.

10.04.2014 року в судовому засіданні представник позивача відмовився від застосування засобів технічного запису, про що повідомив суд письмовою заявою.

10.04.2014 року в судовому засіданні представник позивача надав письмове пояснення до апеляційної скарги, в якому просив суд долучити до матеріалів справи копію постанови Вищого господарського суду України від 26.04.2012р. по справі №15/50005/13476/2011; копію постанови Вищого господарського суду України від 24.02.2014р. по справі №501165/5935-2012-49/537-2012; копію довідки ЄДРПОУ АА №630461. Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вирішила долучити зазначені документи до матеріалів справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.04.2014 року розгляд справи відкладено на 13.05.2014 року.

13.05.2014 року до відділу документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" надійшло письмове клопотання, в якому представник позивача просить суд долучити до матеріалів справи наступні документи: оригінали актів позивача за червень-жовтень 2013р., оригінали актів відповідача за червень-серпень 2013р., вих. №90 від 21.01.2014 р. ТДВ "Експрес Страхування" з Додатком №1 (винагорода повіреного за період з червня 2013р.), Додаток №2 (винагорода Повіреного з 01.05.2012р.-31.05.2013р.). Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вирішила клопотання задовольнити та долучити зазначені документи до матеріалів справи.

13.05.2014 року представник позивача в судовому засіданні підтримав апеляційну Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" та просив апеляційний господарський суд її задовольнити, а оскаржуване рішення скасувати.

13.05.2014 року представник відповідача в судовому засіданні проти апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" заперечував та просив суд її відхилити, а рішення господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Апеляційний господарський суд дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступне.

01 травня 2012 року між відповідачем (Товариство з додатковою відповідальністю "Експрес страхування"), як довірителем, в особі Директора Скрипника Олександра Олексійовича, члена Дирекції - головного бухгалтера Білогорської Марії Юріївни, які діяли на підставі Статуту, з однієї сторони, та позивачем (Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива"), як повіреним, в особі Губи Олександра Васильовича, який діяв на підставі Статуту, з іншої сторони, було укладено Договір доручення №111/д (далі-Договір).

Вказаний договір у встановленому порядку не визнаний недійсним. Таким чином, Договір є дійсним, укладеним належним чином та є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до п. 1.1. Договору цей Договір передбачає діяльність повіреного, уповноваженого діяти від мені та на підставі Довіреності (Додаток №5) Довірителя щодо: 1.1.1. сприяння в укладенні договорів страхування; 1.1.2 проведення консультаційної та роз'яснювальної роботи серед потенційних страхувальників; 1.1.3 проведення роботи/надання послуг, пов'язаних з укладанням договорів страхування, а саме: прийом від страхувальників заяв на укладення договорів страхування, підготовка документів, необхідних для укладання договорів страхування; укладання договорів страхування.

Довіритель зобов'язується сплачувати повіреному винагороду за надання ним вищезазначених послуг на умовах цього Договору (п. 1.2. Договору).

Відповідно до п. 1.3. Договору у своїй діяльності щодо виконання умов даного Договору повірений керується умовами цього Договору, чинним законодавством України, Правилами страхування, наказами, формами документів, затвердженими довірителем.

Відповідно до п. 2.1. Договору довіритель зобов'язаний: 2.1.1. виплачувати винагороду повіреному в порядку та на умовах, передбачених цим договором. Розмір комісійної винагороди повіреного визначається сторонами за окремими видами страхування і зазначається в Додатку №3 до цього Договору, який є його невід'ємною частиною. Будь-які зміни розміру комісійної винагороди повіреного за конкретними видами страхування (страховими продуктами) визначаються в Додатках до цього Договору, які припиняють дію попередніх відповідних Додатків і є остаточними умовами цього Договору; 2.1.2. ознайомити повіреного з умовами страхування; 2.1.3.забезпечувати повіреного формами договорів страхування, страховими документами з обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів (надалі за текстом - поліси), правилами страхування, тарифами, методичними та нормативними документами, необхідними для належного виконання покладених на нього обов'язків в рамках даного Договору. Передача документів здійснюється на підставі акту прийому-передачі документів (Додаток №1), який підписується уповноваженими особами довірителя та повіреного; 2.1.4. ознайомити повіреного з чинними інструкціями, правилами зберігання, приймання, передачі наданих йому матеріальних цінностей; 2.1.5. надавати повіреному методичну і практичну допомогу, необхідну для виконанням ним своїх зобов'язань за даним Договором; 2.1.6. повідомляти повіреного про будь-які зміни у тарифах та умовах страхування за 10 (десять) робочих днів до вступу таких змін в силу, про зміну в Правилах страхування та додатків до них - протягом 5 робочих днів з дня отримання довірителем зареєстрованого примірнику від уповноваженого органу; 2.1.7. ознайомити повіреного з чинними нормативно-правовими актами, які регулюють страхову діяльність; 2.1.8. не розголошувати і не передавати третім особам відомостей, які є конфіденційною інформацією та комерційною таємницею повіреного.

В свою чергу, відповідно до п. 2.2. Договору повірений зобов'язаний: 2.2.1. пропонувати страхові продукти/послуги довірителя потенційним страхувальникам; 2.2.2. проводити інформаційну, роз'яснювальну, консультаційну роботу з потенційними клієнтами, використовуючи надані довірителем інформаційні матеріали стосовно видів страхування, страхових програм/продуктів; ознайомлювати потенційних страхувальників з умовами страхування, які визначені довірителем; 2.2.3. при виконанні п. 1.1.3 цього Договору, дотримуватись встановлених тарифів і умов страхування, інструкцій щодо заповнення документів, ведення страхової та звітної документації, а також лімітів страхових сум по видам страхування, обумовлених у Довіреності виданій повіреному; 2.2.4. проводити ознайомлення потенційних страхувальників з Правилами страхування та інформувати їх про порядок отримання страхової виплати в разі настання страхового випадку; 2.2.4. у випадку виникнення необхідності змін умов страхування за вимогою страхувальника обов'язково узгоджувати такі зміни із довірителем; 2.2.5. щодекадно, 10-го, 20-го, 30-го (у лютому, відповідно, 28-го або 30-го) числа звітного місяця надавати довірителю реєстр укладених договорів страхування/виданих полісів (Додаток №2), а також оригінали наступних документів: примірники довірителя укладених договорів частини, що лишається у страховика (другі аркуші) виданих полісів, зіпсовані бланки полісів; 2.2.6. щоденно, щодекадно та щомісячно подавати довірителю Звіти про укладені Страховим агентом Договори страхування, видані поліси. Звіти подаються в такому порядку: за робочий день - не пізніше наступного банківського (робочого) дня; щодекадно 10-го, 20-го, 30-го (у лютому, відповідно, 28-го або 29-го) числа кожного місяця; за звітний місяць - до сьомого числа місяця, наступного за звітним. Якщо дата надання звіту припадає на вихідний або святковий (неробочий) день, вона переноситься на наступний робочий день банку після такого вихідного або святкового (неробочого) дня; 2.2.7. не розголошувати конфіденційну інформацію та комерційну таємницю довірителя, інформацію та відомості про його страхувальників, застрахованих осіб та вигодонабувачів, за винятком випадків, передбачених чинним законодавством; 2.2.8. забезпечувати надійне зберігання документів, в тому числі, полісів, переданих згідно акту прийому-передачі документів; 2.2.9. своєчасно повідомляти довірителя про всі обставини, що можуть вплинути на хід виконання цього Договору; 2.2.10. особисто виконувати дане йому доручення за цим Договором. Передача повіреним усіх або частини своїх прав та обов'язків за цим Договором третій особі допускається лише за попередньої письмової згоди довірителя. Перелік осіб, яким повірений може передоручити виконання своїх обов'язків, зазначений в Додатку №7; 2.2.11. оформити приміщення для надання послуг, передбачених цим Договором за допомогою рекламних матеріалів, наданих довірителем, погоджувати з довірителем внутрішнє і зовнішнє оформлення таких приміщень; 2.2.12. у випадку закінчення терміну дії цього Договору чи його дострокового припинення, здати усю надану довірителем документацію, скласти звіт та повернути невикористані бланки договорів страхування (полісів) протягом 2-х (двох) робочих днів з моменту закінчення дії цього Договору або підписання Додаткової угоди про його припинення; 2.2.14. повідомляти довірителя про всі зміни своїх реквізитів протягом 5 (п'яти) робочих днів з моменту настання такого факту; 2.2.15. без письмового погодження довірителя не вступати у правовідносини з іншими страховиками щодо надання їм аналогічних послуг в сфері страхової діяльності таких як пошук потенційних страхувальників, консультаційні послуги, робота з підготовки, укладення та/або виконання (супроводження) договорів страхування, одержання страхових платежів, розповсюдження інформації про страхові послуги інших страховиків тощо;.

Відповідно до п. 2.3. Договору сторони узгодили, що довіритель має право: 2.3.1. контролювати порядок надання послуг повіреним згідно цього договору в тому числі шляхом: 2.3.1.1. отримання інформації на свої запити; 2.3.1.2. відвідування приміщень повіреного, у яких здійснюється діяльність з надання послуг, передбачених цим договором; 2.3.1.3. отримання Звітів повіреного щодо укладених договорів, інших форм звітності, передбачених цим договором та/або іншими угодами між повіреним та довірителем; 2.3.1.4. вивчення бухгалтерських документів повіреного, які стосуються надання послуг, передбачених цим Договором; 2.3.2. скасувати видану повіреному довіреність, повідомивши повіреного про факт скасування та причини ухваленого рішення; 2.3.3. пред'явити повіреному претензії майнового характеру, передбачені цим Договором; 2.3.4. достроково розірвати Договір, попередивши про це повіреного за 30 (тридцять) календарних днів до дати дострокового розірвання.

Відповідно до п. 2.4. Договору сторони узгодили, що повірений має право: 2.4.1. здійснювати діяльність, спрямовану на продовження строків дії договорів страхування, укладених за допомогою повіреного, отримувати за це відповідну винагороду; 2.4.2. завіряти укладені згідно умов даного Договору договори страхування власною печаткою; 2.4.2. представляти інтереси довірителя з метою виконання предмету цього Договору; 2.4.3. пред'явити довірителю претензії майнового характеру, передбачені цим Договором; 2.4.2. вимагати належного виконання довірителем своїх обов'язків, передбачених цим Договором; 2.4.3. отримувати винагороду за надання послуг, передбачених цим Договором на умовах та у строки, визначені Договором; 2.4.4. достроково розірвати Договір попередивши про це Довірителя за 30 (тридцять) календарних днів до дати дострокового розірвання.

Порядок розрахунків визначено сторонами у розділі 4 Договору.

Відповідно до п. 4.1. Договору винагорода повіреному розраховується як певний відсоток від суми страхової премії. Граничний розмір відсотка винагороди встановлюється в Додатку №3 до цього Договору. Розмір винагороди за кожний звітній період фіксується у акті наданих послуг.

Відповідно до Додатку №3 до Договору винагорода повіреного визначена в таких розмірах: КАСКО ретейл до 30 %; КАСКО пролонгація до 30 %; КАСКО кредит до 30 %; цивільна відповідальність ретейл до 30 %; цивільна відповідальність кредит до 30 %; інші види майнового страхування до 50 %.

Відповідно до п. 4.2. Договору винагорода повіреному буде здійснюватись за умови: фактичного отримання від страхувальників страхових премій за укладеними повіреним договорами страхування (полісами); отримання довірителем укладених договорів страхування (полісів) до 3-го числа (включно) місяця наступного за звітним. Винагорода за договори (поліси) отримані з 4-го (включно) числа місяця наступного за звітним буде нараховуватись та виплачуватись у складі винагороди за наступний звітній період; наявності до договору страхування (полісу) повного пакету документів (а саме: копія паспорту страхувальника, копія ІПН, заповнений акт огляду, заява страхувальника).

З 7 (сьомого) по 14 (чотирнадцяте) число місяця, наступного за звітнім повірений передає Довірителю акт наданих послуг, форма якого встановлена в Додатку №4 до цього Договору (п. 4.3. Договору).

Відповідно до п. 4.4. Договору довіритель, за умови відсутності зауважень до наданого акту та отримання оригіналів укладених договорів страхування, а також документів, які повірений отримує від страхувальників при укладанні договорів страхування, підписує акт та направляє один примірник повіреному.

Довіритель здійснює оплату комісійної винагороди повіреного кожного місяця з 15-го (п'ятнадцятого) до 18 (вісімнадцятого) числа поточного місяця за попередній (звітний) місяць на підставі підписаного сторонами акту наданих послуг (п. 4.5. Договору).

Відповідно до п. 4.6., п. 4.7. Договору оплата винагороди повіреному здійснюється шляхом безготівкового переказну коштів на його поточний рахунок. Розрахунки між сторонами здійснюються в національній валюті згідно з умовами і тарифами, які будуть діяти на момент укладання договорів страхування.

Як зазначає позивач, ним були виконані зобов'язання за Договором належним чином, а відповідач, в свою чергу, порушив обов'язок щодо оплати.

Позивач листом вих. №01.01-07 від 10.07.2013р. (вх. №1427 від 23.07.2013р.) звернувся до відповідача із зазначенням, що акт виконаних робіт за червень 2013р. в системі "Express-credit" відповідача було сформовано, але по строкам закриття місяця, відповідно до умов Організаційного Положення від 01.11.2011р. яким визначено процес і строки закриття місяця, є порушення з боку відповідача, що можуть призвести до порушення строків оплати комісійної винагороди.

Листом вих. №5462 від 12.07.2013р відповідач повідомив позивача, що дії щодо формування акту виконаних робіт у системі "Express-credit" відновлено, акт буде сформовано станом на 15.07.2013р.

Позивач вдруге звернувся до відповідача з листом вих. №01.02-07. від 23.07.2013р. (вх.№1426 від 23.07.2013р) з повідомленням, що станом на дату 15.07.2013р. сформований акт підписано з боку позивача і доставлено кур'єром відповідачу, однак на день звернення комісійна винагорода за актом №111/д/1.06.13, за період з 01.06.2013р. по 30.06.2013р. на суму 56 676,43 грн. не сплачена; вдруге направлено в 2-х примірниках акт виконаних робіт за червень 2013р. підписаних з боку позивача.

02.08.2013р. на адресу позивача надіслано електронною поштою та доставлено кур'єром відповідача листа вих. №5681, датованого 26.07.2013р., яким повідомлялося про проведення перевірки вірності оформлення договорів страхування та супутніх документів, та наголошувалося на прийнятті рішення відносно можливості підписання акта наданих послуг та виплати винагороди після результатів перевірки.

Представником позивача було направлено Претензійні вимоги (вих. №12/08/2013 від 02.08.2013р.), в яких зазначена вимога виконання зобов'язання за Договором №111/д від 01.05.2012р. по сплаті комісійної винагороди за червень та липень 2013р. Також, вказано про прийняття позивачем рішення про припинення дії вказаного Договору на підставі п.10.3 Договору, у відповідності до вих. листа позивача №02.02-08 від 02.08.2013р. (вхід. №1502 від 02.08.2013р.)., наголошувалося на необхідності в установлені зазначеним Договором строки провести всі необхідні дії щодо своєчасного перерахування комісійної винагороди та виконання всіх остаточних розрахунків з позивачем.

Позивачу надійшла відповідь на претензійні вимоги (вих. №6943 від 04.10.2013р.), у якій відповідач повідомив про завершення перевірки оформлення договорів страхування та супровідних документів, та про надсилання актів виконаних робіт, на виконання п.4.1 Договору, за період з 01.06.2013р. по 31.08.2013р., відповідно до яких винагорода позивача складає 1% від обсягу складених договорів страхування. Також, у листі зазначено, що виплата комісійної винагороди буде здійснена у строки передбачені Договором після отримання відповідачем підписаних примірників актів.

У відповідь на вказаний вище лист відповідача, позивачем направлено лист №06.11-1 від 06.11.2013р. (вх. №2049 від 06.11.2013p.), у якому зазначено про помилковість нарахування комісійної винагороди в актах, надісланих відповідачем, у зв'язку з чим останньому було надіслано вірні примірники актів виконаних робіт за період 01.06.2013р. - 31.10.2013р., та запропоновано підписати зазначені акти разом зі сплатою заборгованості за ними в найближчий термін і повернення по одному примірнику актів на адресу позивача.

Також, листом вих. №07.11-1 від 07.11.2013р. (вх. 2054 від 07.11.2013р.) на підставі ст. 301 ГК України, позивачем було витребувано бухгалтерські витяги щодо всіх угод, укладених за допомогою ТОВ "ФК "Альтернатива" в період з 01.06.2013р. по 31.10.2013р. за які позивачу належить агентська винагорода, та усунута технічна помилка в нумерації надісланих попереднім листом актів з одночасним наданням виправлених екземплярів актів за визначений період.

Позивач зазначає, що загальний розмір заборгованості за Договором відповідача перед позивачем складає - 119 540,34 грн., що підтверджується такими актами: Акт виконаних робіт №111/д.1.06.13 за період з 01.06.2013р. по 30.06.2013р. сума винагороди становить 56 676,43грн.; Акт виконаних робіт №111/д.07.13 за період з 01.07.2013р. по 31.07.2013р. сума винагороди становить 50 713,14 грн.; Акт виконаних робіт №111/д.08.13 за період з 01.08.2013р. по 30.08.2013р. сума винагороди становить 8 261,71 грн.; Акт виконаних робіт №111/д.09.13 за період з 01.09.2013р. по 30.09.2013р. сума винагороди становить 1 260,20 грн.; Акт виконаних робіт №111/д.10.13 за період з 01.10.2013р. по 31.10.2013р. за яким сума винагороди становить 2 628,86 грн.

В процесі розгляду справи сторонами також не визначено розміру винагороди (від 0% до 30 (50)% від сплачених сум третіми особами - страхувальниками, який б слід було застосувати. Сторони, визначивши максимальний розмір винагороди, не встановили порядок її розрахунку.

Також, позивач нарахував та просить суд стягнути з відповідача пеню у розмірі - 4 122,61 грн. та три відсотка річних у розмірі - 540,36 грн., посилаючись на прострочення допущене відповідачем.

Відповідач проти заявлених вимог позивача заперечував повністю.

Позивачем в матеріали справи надано докази (акти, платіжні доручення банку), які відповідачем не спростовані, що за період з травня 2012р. по червень 2013р. між позивачем та відповідачем, на виконання умов Договору доручення №111/д, Додатку №3 до нього підписано акти виконаних робіт і перераховано позивачу комісійну винагороду в межах від 10% - 25%, (в залежності від виду страхування та розміру знижок до страхового тарифу за рахунок комісійної винагороди позивача), що узгоджувалося сторонами засобом корпоративного електронного зв'язку та перевіркою актів позивачем у програмному забезпеченні відповідача "Express-credit", і надсилання двох екземплярів відповідачу для оплати (за умовами розділу 4 договору). Розміри комісійної винагороди позивача відповідали розмірам комісійної винагороди по видах страхування, затверджених Наказом відповідача №18/12 від 30.05.2012р. з додатками до нього.

Під час розгляду справи судом першої інстанції, відповідачем заперечувався факт узгодження з позивачем засобом електронного корпоративного зв'язку актів виконаних робіт за період червень - жовтень 2013р. під відсоток комісійної винагороди, що коливався в межах від 10%-25% з застосуванням Наказу №18/12 від 30.05.2012р. і додатками до нього.

Одночасно відповідачем підтверджено факт надання таких послуг позивачем, надходження оплати від страхувальників за вказаний період, але надано пояснення, що керівництвом відповідача прийнято рішення про оплату 1% комісійної винагороди позивачу за складеними у зазначений період договорами страхування. Також в матеріалах справи є докази про надсилання позивачу актів виконаних робіт під 1% комісійної винагороди з пропозицією, що у разі підписання позивачем зазначених актів, буде здійснена оплата по них.

Позивач не погодився із зазначеною пропозицією та надав суду докази, які підтверджують існування листування між позивачем і відповідачем засобом електронного корпоративного зв'язку. Додатково до наданих доказів в клопотанні про залучення доказів 12.02.2014р. позивачем надано листування про факт узгодження між позивачем і відповідачем засобом електронного корпоративного зв'язку актів виконаних робіт в межах оплати комісійної винагороди позивачу від 10%-25% за вказаний вище період та надані докази про узгодження з позивачем підписання таких актів, а також факт передачі їх кур'єром до офісу відповідача.

Крім цього, до клопотання додано затверджене відповідачем Організаційне положення відділу супроводу договорів ТДВ "Експрес Страхування", відповідно до якого зазначено процедуру здійснення перевірки відповідачем наданих договорів страхування; перевірку і виправлення помилок у наданих договорах; а також взаєморозрахунки з агентами (Розділ 6 цього положення). Згідно цього розділу визначено порядок формування актів виконаних робіт в електронно- інформаційній системі, дату узгодження цих актів з агентами, виправлення помилок у разі їх існування з повідомленням про таке засобом корпоративної електронної пошти. Також зазначено процедуру направлення узгоджених сторонами актів виконаних робіт до Головного офісу відповідача та їх оплата.

Зазначені відносини сторін визначені п.11.1 Договору, згідно якого всі повідомлення та погодження, що надсилаються Сторонами одна одній відповідно до цього Договору, повинні бути здійснені в письмовій формі і будуть вважатися наданими належним чином, якщо вони надіслані рекомендованим листом, доставлені особисто або кур'єрською поштою за зазначеними юридичними адресами Сторін. Повідомлення, передані телеграфом, телетайпом, телефаксом, електронною поштою вважатимуться надісланими належним чином, якщо одночасно вони будуть надсилатися рекомендованим листом, доставлятимуться особисто кур'єрською поштою за вказаними юридичними адресами Сторін.

Представник позивача з урахуванням поданих доказів, надав суду пояснення про обов'язок відповідача узгоджувати з позивачем засобом корпоративного електронного зв'язку розміри комісійної винагороди перед складанням акту виконаних робіт відповідно до умов Договору доручення і Організаційного положення відділу супроводу договорів ТДВ "Експрес Страхування".

В матеріалах справи відсутній факт узгодження між позивачем і відповідачем актів виконаних робіт під 1% комісійної винагороди позивача, що є порушенням відповідачем умов Договору доручення та вищезазначеного Організаційного положення.

Крім того, в матеріалах справи наявні належні докази (листування засобом електронного корпоративного зв'язку про узгодження між позивачем і відповідачем актів виконаних робіт за червень на суму - 56 676,43 грн. та липень на суму - 50 713,14 грн.), що підтверджує погодження розміру винагороди відповідачем. Обов'язковість корпоративної електронної переписки встановлена умовами Договору доручення та Організаційного положення відділу супроводу договорів відповідача.

Зі змісту укладеного сторонами Договору доручення №111/д від 01.05.2012р., вбачається що розмір плати було визначено та узгоджено в Додатку №3.

Так, сторони вказали що комісійна винагорода може бути визначено щодо таких видів страхування: КАСКО ретейл, КАСКО пролонгація, КАСКО кредит, цивільна відповідальність ретейл, цивільна відповідальність кредит, до 30 % від зібраних платежів, а щодо інших видів майнового страхування - до 50 %.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до п. 10.2. Договору сторони узгодили, що цей Договір може бути змінено або доповнено та подовжено тривалість його дії за згодою сторін. Всі зміни і доповнення повинні бути здійснені в письмовій формі, підписані уповноваженими на це представниками сторін та скріплені печатками. Всі додаткові угоди, що укладаються у межах цього Договору, є невід'ємною частиною цього Договору.

Відповідачем не надано суду доказів, на підтвердження внесення змін до Договору доручення про узгодження з позивачем і встановлення 1% комісійної винагороди, яка суттєво відрізняється від розміру комісійної винагороди, узгодженої сторонами у сплачених актах за період з 01.05.2012р.-включно до 31.05.2013р. в межах від 10% - 40% . Це підтверджено наданими доказами та не спростовано відповідачем.

Позивач в письмових поясненнях зазначив, що відповідно Додатку №3 до Наказу №18/12 розмір комісійної винагороди за оформлення та випуск договорів страхування складає від 10% до 40% в залежності від виду страхування та знижок страхувальнику за рахунок комісійної винагороди агента. Додатково до комісійної винагороди агенту сплачувалося 5% на ведення справи.

Докази погодження відповідача з позивачем про застосування 1% комісійної винагороди позивачу за актами виконаних робіт з червня 2013р. по жовтень 2013р. в матеріалах справи відсутні, що є порушенням відповідачем умов п.11.1 Договору доручення, так як від письмово стверджує у поясненнях до суду про наявність такого погодження.

За своєю правовою природою укладений сторонами Договір є агентським договором, за яким позивач виконує функції агента (представника) страхової компанії перед третіми особами, а відносини сторін врегульовані ст. 295, 297, 301, 303, 305 Господарського кодексу України (ГК України ) та ст. 1000 Цивільного кодексу України (ЦК України).

Порядок взаєморозрахунків в агентських правовідносинах закріплено ст. 301 Господарського кодексу України, за змістом ч.2 якої, агентська винагорода виплачується комерційному агенту після оплати третьою особою за угодою, укладеною з його посередництвом, якщо інше не передбачено договором сторін.

Факт оплати третьою особою по складеним позивачем договорам страхування за період з червня - жовтень відповідачем не заперечувався (звертаючи увагу суду на законодавчі вимоги ст.1008 ЦК України щодо умов розірвання договору доручення, а також встановленого судом факту існування оплати по складеним позивачем договорів страхування за визначений період).

Так, відповідно до ст. 297 ГК України за агентським договором одна сторона зобов'язується надати послуги другій стороні в укладанні угод чи сприяти їх укладанню від імені цього суб'єкта та за його рахунок.

Ст. 1000 Цивільного кодексу України також встановлює, що за договором доручення одна сторона (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Правочин, вчинений повіреним, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки довірителя.

Крім того, відносини сторін регулюються нормами спеціального законодавства - Законом України "Про страхування", стаття 15 якого регулює посередницьку діяльність в сфері страхування, згідно з якою страхова діяльність в Україні може провадитись за участю страхових посередників. Страховими посередниками можуть бути страхові або перестрахові брокери, страхові агенти.

За цим Законом страхові агенти - це фізичні або юридичні особи, які діють від імені та за дорученням страховика і виконують частину його страхової діяльності, а саме: укладають договори страхування, одержують страхові платежі, виконують роботи, пов'язані із здійсненням страхових виплат та страхових відшкодувань. Страхові агенти є представниками страховика і діють в його інтересах за винагороду на підставі договору доручення із страховиком.

Згідно з ч. 1 ст. 1002 ЦК України повірений має право на плату за виконання свого обов'язку за договором доручення, якщо інше не встановлено договором або законом.

Якщо в договорі доручення не визначено розміру плати повіреному або порядок її виплати, вона виплачується після виконання доручення відповідно до звичайних цін на такі послуги (ч. 2 ст. 1002 ЦК України).

Згідно із ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів законодавства, а одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України зобов'язання мають виконуватися належним чином, одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається.

Згідно ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Кожна сторона повинна вжити всіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене суд дійшов висновку про обгрунтованість позовних вимог в частині розміру винагороди, а тому визнав доведеними підстави для стягнення з відповідача нарахованої позивачем пені у розмірі - 4 122, 61 грн. та три відсотка річних у розмірі - 540,36 грн.

За таких обставин колегія суддів дійшла до висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" є доведеними та обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню у повному обсязі, а рішення господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року підлягає скасуванню.

Щодо заявлених позивачем вимог про стягнення з відповідача витрат на правову допомогу адвоката, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно ч. 5 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України суми, які підлягають сплаті за проведення судової експертизи, послуги перекладача, адвоката та інші витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються при задоволенні позову - на відповідача.

Пунктом 10 Роз'яснення Вищого арбітражного суду України від 04.03.98 року №02-5/78 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" встановлено, що витрати позивачів та відповідачів, пов'язані з оплатою ними послуг адвокатів, адвокатських бюро, колегій, фірм, контор та інших адвокатських об'єднань з надання правової допомоги щодо ведення справи в господарському суді, розподіляються між сторонами на загальних підставах, визначених частиною п'ятою статті 49 ГПК України. Відшкодування цих витрат здійснюється господарським судом шляхом зазначення про це у рішенні, ухвалі, постанові за наявності документального підтвердження витрат, як-от угоди про надання послуг щодо ведення справи у суді та/або належно оформленої довіреності, виданої стороною представникові її інтересів у суді, і платіжного доручення або іншого документа, який підтверджує сплату відповідних послуг.

Позивач просить суд стягнути з відповідача витрати на правову допомогу адвоката, на підтвердження яких надав суду договір №07/СК-ЮО про надання правової допомоги від 29 липня 2013 року, укладений між адвокатом ОСОБА_1 та позивачем, а також копію платіжного доручення №82 від 12 листопада 2013 року про попередню оплату за послуги адвоката згідно договору про надання правової допомоги №07/СК-ЮО від 29.07.2013 р. на суму 2 000, 00 грн. Надане позивачем платіжне доручення, що підтверджує попередню оплату послуг адвоката згідно договору про надання правової допомоги №07/СК-ЮО від 29.07.2013 р. на суму 2 000, 00 грн., підлягає задоволенню в цій сумі, оскільки інших доказів на підтвердження оплати послуг адвоката суду не надано.

Відшкодування витрат за послуги адвоката, судовий збір за подання позовної заяви та апеляційної скарги відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються судом на відповідача.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" задовольнити.

2. Рішення господарського суду м. Києва від 12.02.2014 року у справі №910/22814/13 скасувати повністю та прийняти нове рішення.

3. Позов задовольнити повністю.

4. Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування" (01004, м. Київ, вул. Червоноармійська, буд. 15/2 код ЄДРПОУ 36086124) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" (01103, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 28, оф. 610, код ЄДРПОУ 33744021) 119 540 (сто дев'ятнадцять тисяч п'ятсот сорок) грн. 34 коп. основного боргу, 4 122 (чотири тисячі сто двадцять дві) грн. 61 коп. пені, 933 (дев'ятсот тридцять три) грн. 79 коп. 3% річних, 2 000 (дві тисячі) грн. 00 коп. витрат на правову допомогу адвоката, 2 495 (дві тисячі чотириста дев'яносто п'ять) грн. 70 коп. судового збору.

5. Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю "Експрес Страхування" (01004, м. Київ, вул. Червоноармійська, буд. 15/2 код ЄДРПОУ 36086124) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Альтернатива" (01103, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 28, оф. 610, код ЄДРПОУ 33744021) 1 245 (одну тисячу двісті сорок п'ять) грн. 97 коп. судового збору за перегляд рішення апеляційною інстанцією.

6. Видачу наказу з урахуванням даної постанови доручити господарському суду м. Києва.

7. Матеріали справи №910/22814/13 повернути до господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді С.І. Буравльов

В.В. Шапран