Постанова

від 05.08.2014 по справі 13/108 (2010)

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" серпня 2014 р. Справа № 13/108 (2010)

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Бонк Т.Б.

суддів Бойко С.М.

Кравчук Н.М.

при секретарі судового засідання Борщ І.О.

за участю представників сторін:

від позивача - Чайковська - Тимкович О.З.

від відповідача (скаржника) - не з'явився.

від третіх осіб - не з'явився.

розглянувши апеляційну скаргу ТОВ "Арка Моріс", с. Комарно, Городоцький район, Львівська область б/н від 29.10.2012р.

на рішення господарського суду Львівської області від 18.10.2012 р. (суддя Станько Л. Л)

у справі № 13/108 (2010)

за позовом Львівського державного університету фізичної культури, м. Львів,

до відповідача ТОВ "Арка Моріс", с. Комарно, Городоцький район, Львівська область,

за участю третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Державна фінансова інспекція у Львівській області, м. Львів, ТОВ "Західінжбудсервіс", м. Львів,

про стягнення 2 266 739, 40 грн.

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Львівської області від 18.10.2012р. у справі № 13/108 (2010) позов задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Арка Моріс" на користь Львівського Державного університету фізичної культури 2 266 739,40 грн. боргу, 22667,39 грн. державного мита, 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення суду мотивоване тим, що між сторонами у справі було укладено договір підряду, однак відповідачем було допущено ряд порушень при здійсненні розрахунків за даним договором, що було також встановлено ревізією фінансово-господарської діяльності, та що призвело до виникнення у відповідача заборгованості перед позивачем.

В апеляційній скарзі апелянт (відповідач) просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову мотивуючи це неможливістю зміни ціни в договорі після його виконання; належним виконання договірних обов'язків в повному обсязі; відсутністю зауважень з боку замовника до виконаних робіт.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 21.08.2010 року у даній справі до участі у справі у якості третьої особи-2, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, було залучено ТзОВ «Західінжбудсервіс».

Згідно даних ЄДРЮОФРП ТзОВ «Західінжбудсервіс», ідентифікаційний код юридичної особи - 35876324, станом на момент прийняття рішення в апеляційному господарському суді припинило свою діяльність.

А відтак, апеляційний господарський суд вважає за доцільне виключити ТзОВ «Західінжбудсервіс», ідентифікаційний код юридичної особи - 35876324, з числа третіх осіб у справі, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, що не призведе до зміни чи скасування оскаржуваного рішення.

Розглянувши наявні у справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, заслухавши пояснення представників сторін у судових засіданнях, враховуючи процесуальні строки розгляду апеляційної на рішення суду, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення з наступних підстав.

Судом встановлено, що між Львівським Державним Університетом Фізичної Культури та відповідачем - товариством з обмеженою відповідальністю "Арка МорісВ»було укладено договір підряду №1 від 22.07.2008 року, додаткову угоду №1/1 від 27.07.2009 року, додаткову угоду №1/2 від 01.09.2009 року, додаткову угоду №1/3 від 12.09.2009 року, додатковий договір на створення (передачу) науково-технічної продукції від 22.12.2008 року №13-08-1 та договір на створення (передачу) науково-технічної продукції від 23.07.2008 року.

Предметом зазначеного вище договору підряду ТзОВ "Арка МорісВ»є проектування та реконструкція стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК, м.Львів, вул.Черемшини, 17.

Відповідно до акту видачі-прийняття науково-технічної продукції від 26 вересня 2008 року №1 між ТзОВ "Арка МорісВ»та ЛДУФК, за яким згідно накладної від 25.09.2008 року №12 передано наукову-технічну продукцію, містобудівне обґрунтування, візуальне обстеження техстану існуючих споруд, передано проектні роботи першого етапу, інженерно-геологічні вишуки другого етапу, всього на суму 215343,0 грн.

Згідно акту видачі-прийняття науково-технічної продукції від 20 жовтня 2008 року №2 між ТзОВ "Арка Моріс" та ЛДУФК, за яким згідно накладної від 20.10.2008 року №15 ЛДУФК передано науково-технічну продукцію, а саме проект і робочу документацію на суму 1285154,00 грн.

Згідно акту видачі-прийняття науково-технічної продукції від 22 липня 2008 року №3 між ТзОВ "Арка МорісВ»та ЛДУФК, за яким згідно накладної від 18.12.2008 року №18 ЛДУФК передано науково-технічну продукцію, а саме кошторисну документацію всього на суму 135503,00 грн.

Таким чином, відповідачем було передано, а ЛДУФК отримано проектно-кошторисну документацію в повному обсязі, всього на загальну суму 1636000,00 грн., яка була повністю оплачена з боку ЛДУФК відповідно до виставлених рахунків №105 від 28 вересня 2008 року, №191 від 23.10.2008 року, №324 від 18.12.2008 року.

Як встановлено в акті перевірки від 26.03.2010р. №06-06/2/1 КРУ у Львівській області, що згідно даних бухгалтерського обліку ТзОВ "Арка-Моріс" вартість проектно-кошторисної документації, яка виготовлена іншими організаціями становить 874711,60 грн. Різниця у вартості виготовлення проектно-кошторисної документації складає 761288,40 грн.

У відповідності до зведеного кошторисного розрахунку загальна вартість об'єкту складає 79478,65 тис. грн., з них: 46167,131 тис.грн. - вартість будівельних робіт, 2917,043 тис. грн. -монтажних робіт, 13026,665 тис. грн. - вартість устаткування, меблів, та інвентарю, 17367,811 тис. грн.. - інші витрати.

Протягом 2008-2009 років відповідачем було виконано ремонтно-будівельних робіт щодо реконструкції стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК, всього на загальну суму 4981727,40 грн.

Відповідно до актів приймання виконаних підрядником робіт:

№3 за грудень 2008 року на суму 364000,00 грн.; №1 за вересень 2009 року на суму 351965,40 грн., №1 за вересень 2009 року на суму 357202,80 грн., №2 за вересень 2009 року на суму 975349,20 грн., №3 за вересень 2009 року на суму 732552,00 грн., №4 за вересень 2009 року на суму 191294,40 грн., №5 за вересень 2009 року на суму 961166,40 грн., акту №6 за жовтень 2009 року на суму 333848,40 грн., № за жовтень 2009 року на суму 200982,00 грн., №8 за жовтень 2009 року на суму 185946,00 грн., №9 за жовтень 2009 року на суму 149707,20 грн., №10 за жовтень 2009 року на суму 88305,60 грн., №11 за грудень 2009 року на суму 56890,80 грн., №13 за грудень 2009 року на суму 14407,20 грн., №14 за грудень 2009 року на суму 18110,40 грн.

Щодо актів приймання виконаних підрядних робіт № 12 за грудень 2009року на суму 64809,60 грн. та №15 на суму 16002 грн., то такі судом не приймаються до уваги, оскільки вони не були оплачені ЛДУФК.

За період з липня 2008 року по січень 2010 року ТзОВ "Арка-Моріс" виконано будівельних робіт з проектування та реконструкції стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК на вул.Черемшини, 17, згідно представлених актів приймання виконаних робіт по ф.№КБ-2в, довідок по ф.№КБ-3 та актів видачі прийняття продукції на виконання будівельних робіт на суму 6738057,40 грн., які оплачено на суму 6567837,40 грн., а саме у 2008 році - 2000000 грн. та у 2009 році - 4567837,40 грн. (акти додано до матеріалів справи).

За даними бухгалтерського обліку Львівського державного університету фізичної культури станом на 01.01.2010 року та станом на 15.02.2010 року обліковується кредиторська заборгованість перед ТзОВ "Арка МорісВ»на суму 170220 грн.

Слід зазначити, що для виконання робіт по реконструкції стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК на вул.Черемшини, 17, ТзОВ "Арка-Моріс"було залучено ряд підрядних організацій, якими було виконано робіт на загальну суму 5044429,00 грн.

Відповідно до постанови Галицького районного суду м. Львова від 15.02.2010 року працівниками контрольно-ревізійного управління у Львівській області проведено позапланову ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності у Львівському державному університеті фізичної культури за період 01.01.2008 року по 15.02.2010 року, якою встановлена ряд порушень та недоліків, що відображені в акті ревізії від 29.03.2010 року №06-01-23/2.

Зокрема, контрольним обміром окремих найменувань виконаних робіт по об'єкту "реконструкція стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК на вул. Черемшини, 17 у м. Львові"виявлено відхилення обсягів виконання по актах приймання виконаних робіт у порівнянні з фактично виконаними роботами, чим завищено вартість виконаних робі ТзОВ на суму 1059,4 тис. грн. та порушено п. 3.3.1.10 ДБН Д. 1.1-1-2000.

Крім того, в порушення п.п. 3.2.7 та 3.3.1 ДБН Д. 1.1-1-2000 внаслідок завищення вартості транспортних послуг та матеріалів без документального підтвердження та застосування завищених ресурсних одиничних норм при визначені вартості виконаних робіт по об'єкту "реконструкція стадіону комплексно-спортивної бази ЛДУФК на вул. Черемшини, 17 у м. Львові"завищено вартість ремонтно-будівельних робіт на суму 360,00 тис. грн.

В порушення п.3.1.1.14.6 ДБН Д. 1.1-1-2000 ТзОВ "Арка Моріс" подвійно включено до оплати, а Львівським державним університетом фізичної культури оплачено витрати зі спорудження не титульних тимчасових споруд в сумі 232,4 тис. грн., які одночасно враховано в загально виробничих витратах, при розрахунку третього блоку цих витрат так і актах ф.№КБ-2в за вересень та жовтень 2009 року.

Також, ТзОВ "Арка Моріс", без документального підтвердження завищено вартість проектно-кошторисної документації на суму 761,3 тис. грн., чим порушено п.1.3. ДБН Д.1.1.-7-2000 "Правила визначення вартості проектно-вишукувальних робіт для будівництва, що здійснюється на території України", що затверджено наказом Держбуду України від 14 грудня 2000 року №285.

Як наслідок, на утримання служби замовника в 2009 році зайво прийнято до оплати Львівським державним університетом фізичної культури від ТзОВ "Арка Моріс" та ТзОВ "Західінжбудсервіс" вартість послуг на суму 23,9 тис. грн.

Загалом, згідно акту КРУ про наслідки позапланової ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності ТОВ «Арка Моріс» від 29.03.2010 року за період з 01.01.2008 року по 15.02.2010 року виявлено як повне невиконання окремих видів робіт за договором підряду, так і відхилення обсягів виконання по актах приймання виконаних робіт у порівнянні з фактично виконаними роботами.

Згідно акту КРУ у Львівській області від ТзОВ "Арка Моріс" безпідставно завищено: 761288,40 грн. вартості виготовлення проектно-кошторисної документації (ст.22 акту КРУ), 1651780,72 грн. вартості ремонтно-будівельних робіт у актах виконаних робіт ф.КБ-2в, внаслідок часткового або повного не виконання таких робіт (ст.34 акту КРУ), 23890,33 грн. зайво прийнятої до оплати університетом від ТзОВ "Арка Моріс" вартості послуг на утримання служби замовника в 2009 році (ст.34 акту КРУ).

Отже, враховуючи вищенаведене, всього до стягнення з ТзОВ "Арка-Моріс" підлягає сума 2266739,40 грн., за мінусом кредиторської заборгованості Львівського державного університету фізичної культури перед ТзОВ "Арка-Моріс" у розмірі 170220,0грн.

Відповідно до ст.15 Закону України "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" законні вимоги службових осіб державної контрольно-ревізійної служби є обов'язковими для виконання службовими особами об'єктів, що ревізуються.

Внаслідок зазначеного, з метою виконання вимог Державної контрольно-ревізійної служби, 19.04.2010 року на адресу ТзОВ "Арка Моріс" скеровано відповідну претензію щодо повернення зайво сплачених грошових коштів.

17 травня 2010 року на адресу ЛДУФК надійшла відповідь на претензію, у якій ТзОВ "Арка Моріс", вважає заявлені вимоги безпідставними, а претензію такою, що до задоволення не підлягає.

В апеляційному провадженні ухвалою апеляційного суду від 05.03.2013 року було призначено судову будівельно-технічну експертизу для роз'яснення питань, що потребують спеціальних знань, та направлено матеріали справи Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз, однак таку ухвалу суду не було виконано та справу повернуто у зв'язку з неоплатою призначеної експертизи. Надалі, ухвалами апеляційного суду від 17.07.2013 року та від 04.02.2014 року справа повторно надсилалася для проведення експертизи згідно вказаної ухвали апеляційного суду від 05.03.2013 року, однак поверталася у зв'язку з частковою неоплатою експертизи та у зв'язку з недолученням витребовуваних матеріалів на вимогу експерта.

Також, з матеріалів справи вбачається, що на момент розгляду справи в суді першої інстанції та прийняття оскаржуваного рішення у даній справі, в матеріалах справи була наявна копія обвинувального висновку у кримінальній справі № 182-0443. яка була порушена стосовно ОСОБА_8, який перебував на посаді директора ТОВ «Арка Моріс»у спірний період включно.

На час розгляду справи в суді апеляційної інстанції у вищезазначеній кримінальній справі було винесено вирок Личаківського районного суду м.Львова від 29.04.2013 року, за яким ОСОБА_8 Було визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 367 ч.2, 366 ч.2 КК України. Вищезгаданим вироком встановлено, що у другій половині грудня 2008 року, ОСОБА_8, будучи директором ТзОВ «Арка Моріс», будучи службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обов'язки, підписав від імені ТзОВ «Арка Моріс» акт форми КБ-2в, в якому містились неправдиві відомості про виконання робіт, їх обсяги та вартість, потім надав такий акт для підписання службовим особам ЛДУФК, який в свою чергу подав документ в Управління Державного казначейства у Галицькому районі м. Львова і цей акт став підставою для безпідставного перерахування із розрахункового рахунку ЛДУФК на розрахунковий рахунок ТзОВ «Арка Моріс» бюджетних коштів в сумі 364000 грн.

В другій половині вересня 2009 року ОСОБА_8, будучи директором ТзОВ «Арка Моріс», умисно, в інтересах ТзОВ «Арка Моріс», схилив свого знайомого ОСОБА_9 до підписання від імені директора ТзОВ «Арка Моріс» актів форми КБ-2в та довідок про вартість виконаних підрядних робіт форми КБ-3, в яких містились завідомо неправдиві відомості про виконання робіт, їх обсяги та вартість/ і надав дані акти для підписання службовим особам ЛДУФК. В свою чергу останній 29.09.2009 року завідомо неправдиві акти приймання виконаних підрядних робіт №3 та №5 подав в Управління Державного казначейства у Галицькому районі м. Львова і такі стали підставою для безпідставного перерахування із розрахункового рахунку ЛДУФК на розрахунковий рахунок ТзОВ «Арка Моріс» бюджетних коштів в сумі 833 933,00 грн. Відтак, внаслідок незаконних дій ОСОБА_8 заподіяно збитки Львівському Державному Університету Фізичної Культури.

Згідно ст. 35 ГПК України вирок суду в кримінальному провадженні або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов'язковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.

Таким чином, вироком суду у кримінальній справі підтверджено незаконність дій директора відповідача ТОВ «Арка Моріс» при виконанні укладеного договору підряду. Такі незаконні дії призвели до завдання матеріальних втрат позивача.

Відповідно до ст. 882 ЦК України прийняття виконаних робіт здійснюється в порядку, встановленому законом або договором будівельного підряду. Обов'язок із організації і проведення приймання результатів робіт покладається на замовника, якщо інше не передбачено договором. Здавання-прийняття об'єкта будівництва оформляється спеціальних актом, що підписується сторонами, а також представниками уповноважених державних органів.

Згідно ст. 879 ЦК України оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об'єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін. Замовник при будівельному підряді несе загальну для всіх договорів підрядного типу зобов'язання сплатити встановлено договором ціну.

Допускаючи оплату робіт замовником у розмірі відповідно до кошторису ця норма закону дає змогу робити розрахунки в ході будівництва, а також після повного завершення робіт за договором. Розрахунки можуть здійснюватися за конструктивними елементами, за виконані окремі види робіт і послуги, по етапах і після завершення всіх робіт, з урахуванням усунення зауважень, отриманих щодо якості виконаних робіт. Остаточний розрахунок провадиться замовником після виконання всіх робіт за договором, включаючи усунення дефектів, виявлених в процесі приймання об'єкта, з урахуванням раніше перерахованих підряднику коштів.

Враховуючи вищенаведене, апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції про задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст.ст. 33,34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на вище викладене, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що оскаржуване рішення у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на вимогах чинного законодавства і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Зважаючи на те, що апеляційну скаргу залишено без задоволення, витрати по сплаті судового збору в порядку ст.49 ГПК України покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Виключити Товариство з обмеженою відповідальністю "Західінжбудсервіс", м. Львів, з числа третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача.

2. Рішення господарського суду Львівської області від 18.10.2012р. у справі № 13/108 (2010) - залишити без змін, апеляційну скаргу ТОВ "Арка Моріс", с. Комарно, Городоцький район, Львівська область б/н від 29.10.2012р. - без задоволення.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Справу скерувати на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 07.08.2014 р.

Головуючий суддя Т.Б. Бонк

Суддя С.М. Бойко

Суддя Кравчук Н.М.