Постанова

від 27.08.2014 по справі 910/4478/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" серпня 2014 р. Справа№ 910/4478/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Остапенка О.М.

Шипка В.В.

за участю секретаря Корінної А.О.,

та представників:

від боржника - Романова В.М. - дов. б/н від 15.04.2014р.,

ліквідатор - Бабіч О.І. - паспорт,

від Компанії «Істрейд ЛТД» - не з'явились,

від ТОВ «Київ Секюрітіз груп» - не з'явились,

від ТОВ «МД Холдинг» - Ткачов Ю.В. - дов. б/н від 28.01.2014р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Компанії «Істрейд ЛТД», Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Київ Секюрітіз груп» та Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «МД Холдинг»

на ухвалу

господарського суду м.Києва

від 02.07.2014р.

про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу

банкрута

у справі №910/4478/13 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

«Кафорест Реал Істейт»

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. у справі №910/4478/13 затверджено звіт ліквідатора; затверджено ліквідаційний баланс банкрута станом на 10.02.2014р.; ухвалено вважати погашеними у зв'язку з недостатністю майнових активів боржника вимоги кредиторів - Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Київ Секюрітіз Груп" на суму 31689 грн., ТОВ "МД Холдинг" на суму 15143034,55 грн. та Компанії "Істрейд ЛТД" на суму 5418179,95 грн., всього на загальну суму 20592903,50 грн. у відповідності до положень ч.5 ст.45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; ліквідовано банкрута - ТОВ "Кафорест Реал Істейт" як юридичну особу в зв'язку з банкрутством; припинено провадження у справі №910/4478/13.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, Компанія «Істрейд ЛТД», ТОВ «Київ Секюрітіз груп» та ТОВ «МД Холдинг» подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та передати справу на розгляд господарському суду м.Києва в іншому складі суду.

У відзиві на апеляційні скарги ліквідатор просить відмовити у задоволенні апеляційних скарг, а ухвалу господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.07.2014р. апеляційні скарги було прийнято до провадження, об'єднано апеляційні скарги Компанії «Істрейд ЛТД», ТОВ «Київ Секюрітіз груп» та ТОВ «МД Холдинг» на ухвали господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. в одне апеляційне провадження та призначено до розгляду на 28.07.2014р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.07.2014р. продовжено строк апеляційного розгляду справи, відкладено розгляд справи на 27.08.2014р. і витребувано у Приватного акціонерного товариства «ЗАПОРІЖСТАЛЬ-АГ», як у зберігача цінних паперів ТОВ «Кафорест Реал Істейт» виписки з його рахунку у цінних паперах №402859-UA40092030 за 2012 рік про рух цінних паперів та правові підстави (договори, інші документи), на підставі яких здійснювалось зарахування та списання цінних паперів на такому рахунку.

Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі про банкрутство, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

У березні 2013 року ТОВ "Кафорест Реал Істейт" звернулося до місцевого суду із заявою про порушення справи про своє банкрутство у зв'язку з виявленням в ході ліквідаційної процедури кредиторської заборгованості, активи для погашення якої відсутні.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 14.03.2013р. у справі №910/4478/13 заяву ТОВ "Кафорест Реал Істейт" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 27.03.2013р., визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого Кугота І.П. зобов'язано подати заяву про участь у справі.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 27.03.2013р. було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Кафорест Реал Істейт", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, розгляд справи для вирішення питання про визнання боржника банкрутом призначено на 02.04.2013р., запропоновано боржнику подати додаткові докази у справі.

Постановою господарського суду м.Києва від 02.04.2013р. ТОВ "Кафорест Реал Істейт" було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Бабіча Олега Ігоровича, зобов'язано ліквідатора банкрута надати суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута до 02.04.2014р.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 03.02.2014р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Кафорест Реал Істейт" на загальну суму 20592903,50 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.02.2014р. до місцевого суду надійшов на затвердження звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

02.04.2014р. до господарського суду м.Києва надійшло клопотання ТОВ «МД Холдинг» про витребування додаткових доказів, необхідних для затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута.

Як свідчать матеріали справи, 26.11.2012р. власником підприємства було прийнято рішення про ліквідацію юридичної особи ТОВ "Кафорест Реал Істейт".

01.02.2013р. загальними зборами учасників ТОВ "Кафорест Реал Істейт" було прийнято рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу підприємства та про звернення ліквідаційної комісії до місцевого суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

Згідно листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.08.2013р. №09/03/16671/НК банкрут серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів (10 відсотків і більше статутного капіталу), відсутній (а.с.47 т.3).

Разом з тим, з довідки Публічного акціонерного товариства "Експрес-Банк" від 11.04.2014р. № 19-23/41 вбачається, що в період з 26.11.2012р. по 18.02.2014р. на рахунку депонента ТОВ "Кафорест Реал Істейт" операції з цінними паперами не проводились (а.с. 104 т.3).

Окрім того, згідно виписки Публічного акціонерного товариства "Експрес-Банк" про операції з цінними паперами за період з 26.11.2012р. по 18.02.2014р. у ТОВ "Кафорест Реал Істейт" відсутні цінні папери (а.с. 105 т.3).

У судовому засіданні місцевого суду 02.07.2014р. був розглянутий звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

З поданого ліквідатором звіту вбачається, що з метою виявлення майна чи інших активів банкрута ліквідатором були направлені запити до компетентних органів, зокрема до Департаменту земельних ресурсів Київської міської державної адміністрації, Управління державної автомобільної інспекції Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у м. Києві, Державної інспекції сільського господарства в м. Києві, Головного управління статистики у м. Києві, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті, Міністерства доходів і зборів України, Державної авіаційної служби України, Територіального управління Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України, Державної архітектурно-будівельної інспекції України, Державної служби інтелектуальної власності України.

Згідно рішення про відмову у наданні інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 25.03.2013р. №1118947 щодо банкрута у Державному реєстрі відсутні відомості про зареєстровані речові права на нерухоме майно та їх обтяження.

За результатами проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, будь яких майнових активів банкрута ліквідатором виявлено не було, що підтверджується актами інвентаризації №№ 1, 2, 3, 4, 5 від 10.02.2014р.

Разом з тим, внаслідок проведення інвентаризації цінних паперів ТОВ "Кафорест Реал Істейт" ліквідатором було виявлено, що банкрут володіє простими іменними акціями Публічного акціонерного товариства "Краснолучвуглебуд" у кількості 23890 шт. балансовою вартістю 7393476 грн., що підтверджується актом інвентаризації цінних паперів №6 від 10.02.2014р. та випискою про стан рахунку у цінних паперах станом на 14.11.2013р.

Згідно листа депозитної установи Приватного акціонерного товариства "Запоріжсталь-АГ" (далі - ПАТ) від 14.11.2013р. №147 обіг цінних паперів Публічного акціонерного товариства "Краснолучвуглебуд" було зупинено на підставі рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.10.2013р. №2455.

З метою проведення оцінки виявлених цінних паперів, ліквідатор звертався до суб'єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оціночний стандарт".

Однак листом від 26.11.2013р. №2611-01 Товариство з обмеженою відповідальністю "Оціночний стандарт" повідомило, що здійснити оцінку простих іменних акцій не є можливим, оскільки Публічне акціонерне товариство "Краснолучвуглебуд" має всі ознаки підприємства банкрута, що підлягає ліквідації, вартість його активів не перекриває вартості зобов'язань (вартість акцій дорівнює нулю).

Таким чином, з огляду на неможливість проведення оцінки простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Краснолучвуглебуд", а також те, що обіг вказаних акцій було зупинено, останні ліквідатором реалізовані не були.

У зв'язку з тим, що будь які інші майнові активи банкрута відсутні, розрахунки з кредиторами проведені не були, тому непогашеними залишились кредиторські вимоги Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Київ Секюрітіз Груп" на суму 31689 грн., ТОВ "МД Холдинг" на суму 15143034,55 грн. та Компанії "Істрейд ЛТД" на суму 5418179,95 грн., всього на загальну суму 20592903,50 грн.

ТОВ «МД ХОЛДИНГ», як кредитором, були подані до місцевого суду заперечення щодо задоволення клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і клопотання про витребування додаткових доказів - виписок з рахунків у цінних паперах банкрута у акціонерного банка «ЕКСПРЕС - БАНК» та зберігача ПАТ «ЗАПОРІЖСТАЛЬ - АГ» з огляду на наступне.

Протягом 2008 - 2012 років банкрут володів високоліквідним активом - акціями ВАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ», ідентифікаційний код 00191885. За придбані акції банкрут не розрахувався, що і стало правовою підставою для визнання ТОВ «МД ХОЛДИНГ» кредитором у справі про банкрутство.

Як зазначає кредитор ТОВ «МД ХОЛДИНГ» у своїй апеляційній скарзі, останньому стало відомо, з загальнодоступних джерел інформації (сайту загальнодоступної інформаційної бази даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України), 01.08.2012р. банкрут продав належний йому пакет акцій емітента і повинен був отримати за нього справедливу компенсацію. Будь-яка інформація щодо такого продажу ні в матеріалах справи про банкрутство, ні у звіті ліквідатора не міститься.

У звіті ліквідатора зазначена відсутність дебіторської заборгованості можливих дебіторів перед банкрутом і одночасно у ліквідаційному балансі, поданому на затвердження господарського суду відображений збиток від господарських операцій у сумі 13259427,50 грн.

Причини та умови такої швидкої втрати платоспроможності підприємства ліквідатором не були встановлені.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.07.2014р. було витребувано у ПАТ «ЗАПОРІЖСТАЛЬ-АГ», як у зберігача цінних паперів TOB «КАФОРЕСТ РЕАЛ ІСТЕЙТ» виписку з його рахунку у цінних паперах за 2012 рік про рух цінних паперів та правові підстави, за якими здійснювалося зарахування та списання цінних паперів на такому рахунку.

На виконання вимог ухвали Київського апеляційного господарського суду, ПАТ «ЗАПОРІЖСТАЛЬ-АГ» було надіслано на адресу суду витребувані документи, аналіз яких свідчить про наступне.

23.07.2012р. боржник уклав договір купівлі - продажу цінних паперів №БВ 20120723/10-АК з Товариством з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ ТА АДМІНІСТРАТОР-ПЕНСІЙНИХ ФОНДІВ «АЛЬТАНА ІНВЕСТМЕНТ МЕНЕДЖМЕНТ» (ідентифікаційний код 35093832), яке діяло в інтересах пайового не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу «Альтернативні інвестиції» (код за СДРІСІ 2331402), відповідно до умов якого банкрут продав, а покупець придбав прості іменні акції ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ» (ідентифікаційний код 00191885). Суттєві умови вищезазначеного договору наступні: кількість цінних паперів - 924122 (дев'ятсот двадцять чотири тисячі сто двадцять дві) акції загальною номінальною вартістю 12013586 (дванадцять мільйонів тринадцять тисяч п'ятсот вісімдесят шість) гривень; номінальна вартість однієї акції - 13,00 (тринадцять) гривень, ціна договору - 7392976,00 (сім мільйонів триста дев'яносто дві тисячі дев'ятсот сімдесят шість) гривень, строк розрахунків - оплата акцій до 31.12.2012р., акції були списані з рахунку банкрута в цінних паперах 24.07.2012р.

Крім того, 01.10.2012р. божник уклав договір купівлі - продажу цінних паперів №БВ 20121001/03-АК;КУА 8-АІ з Товариством з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ ТА АДМІНІСТРАТОР ПЕНСІЙНИХ ФОНДІВ «АЛЬТАНА ІНВЕСТМЕНТ МЕНЕДЖМЕНТ» (ідентифікаційний код 35093832), яке діяло в інтересах пайового не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу «Альтернативні інвестиції» (код за СДРІСІ 2331402), відповідно до умов якого компанія з управління активами продала, а банкрут купив прості іменні акції ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД» (ідентифікаційний код 20164703). Суттєві умови договору вищезазначеного договору наступні: кількість цінних паперів - 23890 (двадцять три тисячі вісімсот дев'яносто) акцій загальною номінальною вартістю 5972,50 (п'ять тисяч дев'ятсот сімдесят дві) гривні 50 копійок. Номінальна вартість однієї акції - 0,25 (двадцять п'ять) копійок, ціна договору - 7393476,00 (сім мільйонів триста дев'яносто три тисячі чотириста сімдесят шість) гривень, строк розрахунків - оплата акцій до 31.10.2012р., акції були зараховані на рахунок банкрута в цінних паперах 08.10.2012р.

Таким чином, акції ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ» були продані за ціною 8,00 (вісім) гривень за одну акцію, тобто, меншою від номінальної вартості однієї акції, а акції ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД» - за ціною 309,48 (триста дев'ять) гривень 48 копійок за одну акцію, тобто, значно більшою від їх номінальної вартості.

Відповідно до ст.20 Закону, правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора, зокрема з тієї підстави, що боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобов'язання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

На підтвердження такого висновку апеляційним судом приймаються до уваги дані, що містяться у бухгалтерських балансах ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ» та ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД», які отримані з офіційного сайту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Так, за результатами 2012 господарського року ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ» мало прибуток у сумі 6143000,00 (шість мільйонів сто сорок три тисячі) гривень, а ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД» - збиток на суму 1500000,00 (один мільйон п'ятсот тисяч) гривень (рядки 220 та 225 балансів підприємств, форма 2 фінансові результати).

Нерозподілений прибуток станом на 31.12.2012р. у ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ» складав 152721000,00 (сто п'ятдесят два мільйони сімсот двадцять одна тисяча) гривень, а у ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД» за цей же період у бухгалтерському балансі зазначено збиток у сумі 15280000,00 (п'ятнадцять мільйонів двісті вісімдесят тисяч) гривень (рядки 350 балансів підприємств, форма 1).

Суд апеляційної інстанції, проаналізувавши умови зазначених договір купівлі-продажу, дійшов висновку, що банкрут здійснив відчуження майна (акції ПАТ «ЗАПОРІЖВОГНЕТРИВ») за цінами нижчими від ринкових і придбання майна (акції ПАТ «КРАСНОЛУЧВУГЛЕБУД») за цінами вищими від ринкових і внаслідок виконання таких договорів відчуження - придбання майна банкрута стало недостатнім для задоволення вимог кредиторів.

Приймаючи оскаржувану ухвалу, місцевий суд наведених обставин не врахував, поспішно затвердив звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута та припинив провадження у справі.

Частиною першою ст.41 Закону визначенні повноваження ліквідатора, зокрема, останній з дня свого призначення: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційні скарги Компанія «Істрейд ЛТД», ТОВ «Київ Секюрітіз груп» та ТОВ «МД Холдинг» на ухвалу господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. підлягають задоволенню, ухвалу господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. у справі №910/4478/13 необхідно скасувати, а справу скерувати для подальшого розгляду до суду першої інстанції, під час якого необхідно врахувати наведене вище і прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, ст.ст.20, 41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Компанія «Істрейд ЛТД», ТОВ «Київ Секюрітіз груп» та ТОВ «МД Холдинг» на ухвалу господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. задовольнити.

Ухвалу господарського суду м.Києва від 02.07.2014р. у справі №910/4478/13 - скасувати, а справу скерувати для подальшого розгляду до господарського суду м.Києва.

Справу №910/4478/13 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді О.М. Остапенко

В.В. Шипко