Ухвала

від 05.11.2014 по справі 663/1994/13-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11кп/791/103/14 Головуючий у 1-й інстанції Ведмідська Н.І.

Категорія вирок ч.2 ст. 307, ч. 2 ст. 311 КК України Доповідач - Красновський І.В.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2014 р.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі :

Головуючого Красновського І.В.

Суддів Непомнящої Н.О., Післєгіної Л.М,

при секретарі Богданченко Д.В.

З участю прокурора Безушко Т.Г.

Захисника ОСОБА_1

Виправданих ОСОБА_2, ОСОБА_3

Розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 12013230230000129 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 20 серпня 2014 року відносно ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки с. Озеро Володимирецького району Рівненської області, громадянки України, маючої вищу освіту, розлученої, працюючої директором пансіонату "Лазурний Збруч", проживаючої за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимої,

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженця м. Сарни Рівненської області, громадянина України, невійськовозобов'язаного, маючого вищу освіту, не одруженого, працюючого генеральним директором пансіонату "Лазурний Збруч", проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимого,

обвинувачених у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, 2 ст. 190 КК України, -

встановила:

Цим вироком ОСОБА_2 та ОСОБА_3 визнано невинними та виправдано у зв'язку з відсутністю у їх діянні складу кримінальних правопорушень передбачених ч. 1 та ч. 2 ст. 190 КК України.

Вирішено питання про речові докази.

Органом досудового слідства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 обвинувачується у тому, що ОСОБА_2, в період часу з 14.06.2012 року по 25.06.2012 року, за попередньою змовою із ОСОБА_3, діючи спільно та узгоджено, з метою заволодіння чужим майном, достовірно знаючи про те, що об'єкти цілісного майнового комплексу пансіонату, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, перебувають у власності трудового колективу ТОВ «Пансіонат Збруч», а також те, що керівником вказаного суб'єкта господарювання є ОСОБА_4, якому надано право від імені ТОВ «Пансіонат Збруч» здійснювати фінансово-господарську діяльність, в тому числі укладати угоди щодо надання послуг з відпочинку, усвідомлюючи, що до оскарження законності призначення ОСОБА_4 керівником пансіонату в судовому порядку не зможе надати послуги по відпочинку, використовуючи працівника пансіонату ОСОБА_5, увели потерпілу ОСОБА_6 в оману, повідомивши останній неправдиві відомості про можливість надання нею, як керівником пансіонату «Лазурний Збруч» послуг з організації відпочинку на території вищевказаного майнового комплексу, що належить ТОВ «Пансіонат Збруч», за умови їх попередньої оплати. В подальшому ОСОБА_2 та ОСОБА_3, протиправно заволоділи коштами в сумі 3400 грн., які потерпіла ОСОБА_6, будучи впевненою в можливості отримати вищевказані послуги, 14.06.2012 року перерахувала в якості попередньої оплати за вищевказані послуги на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 пансіонату «Лазурний Збруч», відкритому в Скадовській філії ПАТ «Укрсоцбанк» генеральним директором пансіонату «Лазурний Збруч» ОСОБА_3 Не виконавши умови угоди із ОСОБА_6 та не надавши обумовленні домовленістю послуги, ОСОБА_2 спільно з ОСОБА_3, який обіймаючи посаду генерального директора пансіонату «Лазурний Збруч» та будучи наділеним повноваженнями щодо розпорядженнями коштами, що перебувають на вищевказаному рахунку, отримані від потерпілої кошти використали на свій розсуд, чим потерпілій ОСОБА_6 заподіяно матеріальну шкоду на суму 3400 грн.

Окрім того, органами досудового розслідування ОСОБА_2 та ОСОБА_3 обвинувачуються у тому, що в період часу з 14.06.2012 року по 25.06.2012 року, вони повторно, за попередньою змовою, діючи спільно та узгоджено, з метою заволодіння чужим майном, достовірно знаючи про те, що об'єкти цілісного майнового комплексу пансіонату, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, перебувають у власності трудового колективу ТОВ «Пансіонат Збруч», а також те, що керівником вказаного суб'єкта господарювання є ОСОБА_4, якому надано право від імені ТОВ «Пансіонат Збруч» здійснювати фінансово-господарську діяльність, в тому числі укладати угоди щодо надання послуг з відпочинку, усвідомлюючи, що до оскарження законності призначення ОСОБА_4 керівником пансіонату в судовому порядку не зможе надати послуги по відпочинку, використовуючи працівника пансіонату ОСОБА_5, увели потерпілого ОСОБА_7 в оману, повідомивши останньому неправдиві відомості про можливість надання нею, як керівником пансіонату «Лазурний Збруч» послуг з організації відпочинку на території вищевказаного майнового комплексу, що належить ТОВ «Пансіонат Збруч», за умови їх попередньої оплати. В подальшому ОСОБА_2 та ОСОБА_3, протиправно заволоділи коштами в сумі 2300 грн., які потерпілий ОСОБА_7, будучи впевненим в можливості отримати вищевказані послуги, 19.06.2012 року перерахував в якості попередньої оплати за вищевказані послуги на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 пансіонату «Лазурний Збруч», відкритому в Скадовській філії ПАТ «Укрсоцбанк» генеральним директором пансіонату «Лазурний Збруч» ОСОБА_3 Не виконавши умови угоди із ОСОБА_7 та не надавши обумовленні домовленістю послуги, ОСОБА_2 спільно з ОСОБА_3, який обіймаючи посаду генерального директора пансіонату «Лазурний Збруч» та будучи наділеним повноваженнями щодо розпорядженнями коштами, що перебувають на вищевказаному рахунку, отримані від потерпілого кошти використали на свій розсуд, чим потерпілому ОСОБА_7 заподіяно матеріальну шкоду на суму 2300 грн.

Також органами досудового розслідування ОСОБА_2 та ОСОБА_3 обвинувачуються у тому, що вони в період часу з 14.06.2012 року по 25.06.2012 року, повторно, за попередньою змовою, діючи спільно та узгоджено, з метою заволодіння чужим майном, достовірно знаючи про те, що об'єкти цілісного майнового комплексу пансіонату, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, перебувають у власності трудового колективу ТОВ «Пансіонат Збруч», а також те, що керівником вказаного суб'єкта господарювання є ОСОБА_4, якому надано право від імені ТОВ «Пансіонат Збруч» здійснювати фінансово-господарську діяльність, втому числі укладати угоди щодо надання послуг з відпочинку, усвідомлюючи, що до оскарження законності призначення ОСОБА_4 керівником пансіонату в судовому порядку не зможе надати послуги по відпочинку, використовуючи працівника пансіонату ОСОБА_5, увели потерпілого ОСОБА_8 в оману, повідомивши останньому неправдиві відомості про можливість надання нею, як керівником пансіонату «Лазурний Збруч» послуг з організації відпочинку на території вищевказаного майнового комплексу, що належить ТОВ «Пансіонат Збруч», за умови їх попередньої оплати. В подальшому ОСОБА_2 та ОСОБА_3, протиправно заволоділи коштами в сумі 1200 грн., які потерпілий ОСОБА_8, будучи впевненим в можливості отримати вищевказані послуги, 25.06.2012 року перерахував в якості попередньої оплати за вищевказані послуги на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 пансіонату «Лазурний Збруч», відкритому в Скадовській філії ПАТ «Укрсоцбанк» генеральним директором пансіонату «Лазурний Збруч» ОСОБА_3 Не виконавши умови угоди із ОСОБА_8 та не надавши обумовленні домовленістю послуги, ОСОБА_2 спільно з ОСОБА_3, який обіймаючи посаду генерального директора пансіонату «Лазурний Збруч» та будучи наділеним повноваженнями щодо розпорядженнями коштами, що перебувають на вищевказаному рахунку, отримані від потерпілого кошти використали на свій розсуд, чим потерпілому ОСОБА_8 заподіяно матеріальну шкоду на суму 1200 грн.

Дії ОСОБА_2 та ОСОБА_3 органом досудового слідства кваліфіковані за ч. 1, 2 ст. 190 КК України як заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб.

Суд, виправдовуючи ОСОБА_2 та ОСОБА_3, за цим обвинуваченням, зазначив, що в їх діях відсутній склад злочину, передбачений ч. 1, 2 ст. 190 КК України. В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні порушено питання про скасування вироку щодо ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у зв'язку з невідповідністю висновків суду, викладених у вироку, фактичним обставинам справи, неправильним застосуванням кримінального закону, необґрунтованим їх виправданням. Зокрема зазначає, що виправдовуючи ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у зв'язку з відсутністю у їх діянні складу кримінальних правопорушень, передбачених ст. 190 КК України, суд першої інстанції порушив вимоги ст. ст. 94, 370 КПК України, необґрунтовано не прийняв до уваги усі доводи сторони обвинувачення та надані суду докази вини ОСОБА_2 та ОСОБА_3 в інкримінованих їм кримінальних правопорушеннях. Посилання суду на рішення Господарського суду Херсонської області від 17.03.2013 року, за яким визнано недійсним статут ТОВ Пансіонат «Збруч», зобов'язано Скадовську райдержадміністрацію в особі державного реєстратора скасувати державну реєстрацію юридичної особи ТОВ Пансіонат «Збруч», вирішено витребувати з незаконного володіння ТОВ Пансіонат «Збруч» на користь Пансіонату, комплекс Пансіонату «Збруч», розташований по АДРЕСА_2, безпідставне оскільки кримінальні правопорушення вчинені у 2012 році, а рішення прийнято у 2013 році. Вважає, що ОСОБА_2 та ОСОБА_3 в момент заволодіння коштами потерпілих вже мали на меті їх привласнити, не виконуючи зобов'язання щодо надання послуг з відпочинку. Просить вирок Скадовського районного суду від 20.08.2014 стосовно ОСОБА_2 та ОСОБА_3 скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_2 та ОСОБА_3 за ст. 190 ч. 2 КК України по 1 року 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до ст. 75 КК України звільнити їх від відбування покарання з випробуванням встановивши іспитовий строком 1 рік. Відповідно до п. 2, 3, 4 ч. 1 ст. 76 КК України покласти певні обов'язки.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, який підтримав апеляції державного обвинувача, пояснення захисника ОСОБА_1 та виправданих ОСОБА_2 та ОСОБА_3, які наполягали на невинуватості і заперечували проти задоволення апеляції, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляцій, судова палата підстав для їх задоволення не вбачає.

Так допитана в судовому засіданні ОСОБА_2 винною себе у пред'явленому обвинуваченні не визнала і показала, що була призначена на посаду директора пансіонату «Збруч» 19.09.2006 року і працювала до 12.05.2011 року. З 12.05.2011 року працювала заступником директора, була переведена рішенням трудового колективу. До початку сезону в 2012 році колективом прийняли рішення про зміну назви з «Збруч» на «Лазурний Збруч». Юридична особа залишилася та сама, код той самий, також змінили юридичну адресу і коли зареєстрували всі ці зміни почали готуватися до сезону 2012 року та уклали угоду з РЕЗ . ТОВ «Збруч» також зверталися до РЕЗ, але їм було відмовлено бо вони не мали права власності і не мають відношення до пансіонату. Передоплату по електроенергії робили 15.05.2012 року. Оскільки відбувся рейдерський захват пансіонату виконати зобов'язання перед відпочиваючими не змогли. ОСОБА_4 був призначений директором пансіонату «Збруч» з 11.12.2011 року на підставі фіктивного протоколу зборів. Був розбитий комп'ютер, телефон адміністратора тому не могли зв'язатись з людьми які робили передоплату, бо там була вся інформація. Зрозуміли, що сезону не буде, але не знали кому повернути гроші. Коли їм дали телефони потерпілих, їздили та повертали гроші. Коли 07.07.2012 року відбувався захват пансіонату ОСОБА_4 забрав телефон та розбив його на який приймала замовлення ОСОБА_5 З сином ОСОБА_3 про жодні шахрайські дії не домовлялася. Всі кошти в т.ч. отримані від потерпілих витрачалися на господарські потреби пансіонату.

Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 вину не визнав та пояснив, що з 2011 року по 2012 рік на пансіонат регулярно здійснювалися напади рейдерського характеру. 22.05.2012 року територію пансіонату захопили. Він як керівник заключав договори, вів переговори та підписував документи. Після 22.05.2012 року мали можливість надавати послуги, хотіли вирішити питання повернення майна через правоохоронні органи. Відразу кошти не повернули, оскільки потерпілі до них не зверталися. Хто звертався, кошти були відразу повернуті. Після 07.07.2012 року звернулися до адміністратора сайту щоб заблокувати оголошення в Інтернеті. Також був заблокований рахунок пансіонату. Ні в яку злочинну змову ні з ким не вступав. Коштів на рахунку було достатньо, не тільки гроші потерпілих.

З показів потерпілих ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 вбачається, що вони замовляли відпочинок в пансіонаті «Збруч» та перерахували кошти. Коли приїхали на відпочинок дізналися, що змінився власник. З'ясували, що це інша юридична особа і їм запропонували написати заяву в міліцію. Завдані збитки Пансіонатом «Лазурний Збруч» їм відшкодовані в повному обсязі.

Покази потерпілих підтвердила свідок ОСОБА_9, з яких вбачається, що за відпочинок в пансіонаті «Збруч» перераховувала кошти ОСОБА_6 в сумі 3400 грн. в червні 2012 року, Коли приїхали в пансіонат, знайшли адміністратора, показали квитанцію про перерахунок коштів. Вона сказала, що грошей від них не отримували.

З показів свідка ОСОБА_10 вбачається, що вона та її чоловік ОСОБА_8 вирішили поїхати на відпочинок. Чоловік телефоном спілкувався з жінкою ОСОБА_11, вона їх зустріла та повідомила, що відбулося рейдерське захоплення, розмістила їх в іншому пансіонаті. Вони ходили в «Збруч» там пояснили, що їх могли поселити і в сам «Збруч». Передоплату в сумі 1200 грн. робили через банк. Гроші повернули люди схожі на обвинувачених, але точно не пам'ятає.

З показів свідка ОСОБА_12 вбачається, що працюючи державним реєстратором в травні до неї звернулася юридична особа пансіонат «Збруч» в особі ОСОБА_4 і вона перереєструвала пансіонат «Збруч» на ТОВ «Пансіонат Збруч» та видала свідоцтво про реєстрацію. Документи по юридичній особі Пансіонат «Лазурний Збруч» пересилала до м. Вінниці в зв'язку зі зміною юридичної адреси.

Свідок ОСОБА_4 в судовому засіданні підтвердив, що він був призначений акціонерами директором ТОВ Пансіонат «Збруч» з 25.05.2012 року, а з 03.06.2012 року почав здійснювати діяльність. Восени 2012 року було зареєстровано право власності на майно пансіонату «Збруч». ОСОБА_3 ніякого відношення до пансіонату не мали, а хотіли його привласнити, намагалися його захопити. ТОВ Пансіонат «Збруч» було новоствореною юридичною особою. Майно було передано ТОВ Пансіонат «Збруч» колективом пансіонату «Збруч» через акт прийому-передачі. В червні-липні 2012 року до очолюваного ним пансіонату приходили люди з квитанціями про сплату коштів за відпочинок. Казали, що телефонували до Пансіонату «Збруч» спілкувалися з адміністратором, яка повідомляла їм реквізити для перерахування попередньої оплати.

Виходячи із сукупності доказів, які були досліджені в судовому засіданні, суд прийшов до обґрунтованого висновку, що у діях ОСОБА_2 та ОСОБА_3 відсутній склад злочину передбачений ч. 1 та ч. 2 ст. 190 КК України.

Органи досудового слідства на підтвердження винності ОСОБА_2 та ОСОБА_3 послалися на такі докази:

скаргу ОСОБА_6 від 06.08.2012 року (т. 4 а.к.п. 2), копію квитанції №7956184 від 14.06.2012 року про перерахування ОСОБА_6 на рахунок Пансіонату «Лазурний Збруч» гроші в сумі 3400 грн. за відпочинок з 04-14.08.2012 року (т. 4 а.к.п. 20), заяву ОСОБА_7 від 11.07.2012 року (т. 4 а.к.п. 29), оригінал квитанції Приватбанку №2470.427.1 від 19.06.2012 року про сплату ОСОБА_7 пансіонату «Лазурний Збруч» гроші в сумі 2300 грн. за відпочинок (т. 4 а.к.п. 48-49), заяву ОСОБА_8 від 09.07.2012 року (т. 4 а.к.п. 51), оригінал квитанції ПАТ «Раффайзен банк «Аваль» N05FN56718 від 25.06.2012 року про сплату ОСОБА_8 на рахунок Пансіонату «Лазурний Збруч» 1200 грн. за відпочинок та оригінал квитанцій СОТ «Буревісник» від 03.07.2012 року та 05.07.2012 року про повторну сплату ОСОБА_8 1730 грн. та 248 грн. відповідно за проживання та харчування (т. 4 а.к.п. 80-81), витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців станом на 21.12.2012 року з якого вбачається, що зареєстрована юридична особа Пансіонат «Лазурний Збруч» ідентифікаційний код 22735630 юридична адреса м. Вінниця, вул. Соборна, 52 керівник ОСОБА_3 Наведено перелік учасників юридичної особи (т. 4 а.к.п. 123-124), а також речовими доказами - оригіналими юридичної справи на Пансіонат «Лазурний Збруч» код СДРПОУ 22735630 розрахунковий рахунок 26000010468598 (т. 4 а.к.п. 144-146), юридичною справою ПАТ «Укрсоцбанк» на розрахунковий рахунок №26000010468598 пансіонату «Лазурний Збруч» код СДРПОУ 22735630, а також роздруківку руху коштів по рахунку №26000010468598 пансіонату «Лазурний Збруч» код СДРПОУ 22735630 (т. 4 а.к.п. 147), справою ПАТ «Укрсоцбанк» Скадовське відділення №871 на Пансіонат «Лазурний Збруч» код СДРПОУ 22735630 р/р 26000010468598_980 з якої вбачається, що Пансіонат «Лазурний Збруч» обслуговується в ПАТ «Укрсоцбанк» на підставі договору банківського рахунку від 10.05.2012 року. Керівником Пансіонату «Лазурний Збруч» є ОСОБА_3 який має право підпису на банківських документах. Також в матеріалах вказаної справи є витяг Серії АЖ №960207 з СДРПОУ станом на 27.04.2012 року з якого вбачається, що з ідентифікаційним кодом 22735630 існувала юридична особа Пансіонат «Збруч» обласного об'єднання «Тернопільсільгоспздравниця», потім найменування було змінено на Пансіонат «Збруч» обласного об'єднання міжгосподарських здравниць «Тернопільсільгоспздравниця», в подальшому найменування було змінено на Пансіонат «Збруч», потім найменування було змінено на Пансіонат «Лазурний Збруч». Станом на 27.04.2012 року Пансіонат «Лазурний Збруч» мав адресу АДРЕСА_2 і ідентифікаційний код 22735630. В подальшому Пансіонат «Лазурний Збруч» змінив місцезнаходження на м. Вінниця, вул. Першотравнева, 41 оф. 2., копією виписки по особовому рахунку №26000010468598 по Пансіонату «Лазурний Збруч» з якої вбачається, що станом на 19.06.2012 року на рахунок надходили кошти від ОСОБА_7 в сумі 2300 грн. станом на 25.06.2012 року на рахунок пансіонату надійшли кошти від ОСОБА_8 в сумі 1200 грн. (т. 4 а.к.п. 192), статутом ТОВ Пансіонат «Збруч» зареєстрований 15.05.2012 року реєстраційний запис 14961020000000976 затверджений протоколом установчих зборів засновників Товариства №1 від 14.05.2012 року з якого вбачається, що ТОВ Пансіонат «Збруч» створений відповідно до рішень загальних зборів уповноважених представників учасників ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця», які викладено в протоколі №22 від 20.10.2009 року та в протоколі №19 позачергових загальних зборів трудового колективу пансіонату «Збруч» від 12.04.2012 року. ТОВ Пансіонат "Збруч" є повним правонаступником Пансіонату "Збруч" ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця» в редакції статуту від 08.09.2006 року ( т. 4, а.к.п. 216-223)

Крім того, на підтвердження винності ОСОБА_2 та ОСОБА_3 органи досудового слідства послалися на протокол зборів засновників ТОВ Пансіонат «Збруч» №1 від 20.04.2012 року з якого вбачається, що ОСОБА_4 був обраний директором ТОВ Пансіонат «Збруч» (т. 4 а.к.п. 224), протокол №19 позачергових загальних зборів трудового колективу Пансіонату «Збруч» від 12.04.2012 року з якого вбачається, що зборами були прийняті рішення про створення ТОВ Пансіонат «Збруч» на базі цілісного майнового комплексу пансіонату «Збруч» ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця»; скасовано протокол №5 загальних зборів трудового колективу пансіонату «Збруч» ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця» від 02.11.2009 року та після створення ТОВ Пансіонат «Збруч», вирішено ліквідувати підприємство Пансіонат «Збруч», а саме юридичну особу з ідентифікаційним кодом 22735630 (т. 4 а.к.п. 225), протокол позачергових зборів трудового колективу Пансіонату «Збруч» від 23.04.2012 року з якого вбачається, що було прийнято рішення про затвердження акту прийому-передачі цілісного майнового комплексу за адресою АДРЕСА_2; реорганізовано пансіонат «Збруч» шляхом його приєднання до ТОВ Пансіонат «Збруч» та передано новоствореному ТОВ Пансіонат «Збруч» для забезпечення господарської діяльності цілісний майновий комплекс за адресою АДРЕСА_2 (т. 4 а.к.п. 226), довідка АБ №500474 з ЄДРПОУ з якої вбачається, що було зареєстровано ТОВ Пансіонат «Збруч» ідентифікаційний код 38073269 місцезнаходження АДРЕСА_2, керівник ОСОБА_4 дата первинної реєстрації 15.05.2012 року (т. 4 а.к.п. 227), виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Серії НОМЕР_2 (т. 4 а.к.п. 228) і Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Серії АЖ №960230 з аналогічними відомостями (т. 4 а.к.п. 229), договір на приймання та очистку стічних вод №5 від 20.06.2012 року укладений між ТОВ Пансіонат «Збруч» та ПП «Славута» (т. 4 а.к.п. 230-231), договір №00034/12 про надання транспортних послуг з вивезення твердих побутових відходів від 02.07.2012 року між ТОВ «Збруч» та ФОП ОСОБА_13 та додаток до нього (т. 4 а.к.п. 232-234), акт здавання-приймання послуг за договором без дати між ТОВ Пансіонат «Збруч» та ПП «Охоронні технології ВІБ» без номера та дати (т. 4 а.к.п. 235), акт Скадовської райдержадміністрації №02 від 03.07.2012 року перевірки готовності до відкриття та функціонування закладів оздоровлення і відпочинку на території Скадовського району (т. 4 а.к.п. 236), акт Скадовської районної СЕС №02-1/686 від 04.07.2012 року про приймання оздоровчого закладу для дорослих (т. 4 а.к.п. 237).

А також на договір №17 від 14.05.2012 року між ДЗ «Скадовська районна СЕС» та ТОВ Пансіонат «Збруч» на проведення фізико-хімічних та бактеріологічних досліджень питної води, морської води, дезінфекційні заходи, стічної води (т. 4 а.к.п. 238), копія протоколу №22 загальних зборів уповноважених представників учасників Обласного об'єднання оздоровчих закладів «Тернопільздравниця» від 20.10.2009 року згідно якого відмовлено Пансіонату «Збруч» у виході з учасників ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця»; відмовлено у передачі прав засновника Пансіонату «Збруч» на трудовий колектив Пансіонату «Збруч»; дана згода на реорганізацію Пансіонату «Збруч» шляхом перетворення його в ТОВ «Пансіонат Збруч» (т. 4 а.к.п. 245-246), паспорт оздоровчого закладу №02 від 03.07.2012 року без відомостей на яку юридичну особу він виданий код ЄДРПОУ 38073269 місце розташування АДРЕСА_2 (т. 4 а.к.п. 247-248), відповідь Управління Пенсійного фонду України в Скадовському районі Херсонської області вих. №1684/06 від 19.03.2013 року на адресу слідчого з якої вбачається, що юридичною особою ТОВ Пансіонат «Збруч» код ЄДРПОУ 38073269 юридична та фактична адреса Скадовський район АДРЕСА_2 звіти до органів ПФУ у 2012 році надавалися в електронній формі з використанням електронного цифрового підпису за травень-грудень за підписом керівника ОСОБА_4 та головного бухгалтера ОСОБА_14 (т. 5 а.к.п. 37-38).

Зібрані органами досудового слідства докази стосовно ОСОБА_2 та ОСОБА_3, суд визнав недостатніми для висновку про доведеність їх винності, піддав сумнівам їх достовірність, і відкинув їх, виправдавши обвинувачених за відсутністю в їх діях складу кримінальних правопорушень.

Виправдовуючи ОСОБА_2 та ОСОБА_3 суд врахував роз'яснення, які містяться в пункті 22 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 29 червня 1990 року № 5 з відповідними змінами „Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку", а також вимоги ст.ст. 370, 374 КПК України, ст. 62 Конституції України.

Доводи прокурора в апеляційній скарзі про відсутність умислу у ОСОБА_2 та ОСОБА_3 після отримання у потерпілих грошей, на виконання зобов'язань надання відпочинку, спростовується доказами, яким суд дав належну оцінку, а саме наказом ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця» №11-к від 03.12.2007 року яким ОСОБА_2 була призначена на посаду директора пансіонату «Збруч» за контрактом від 01.12.2007 року (т. 2 а.к.п. 106).

Довідкою Серії АЖ №960838 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 23.01.2013 року підтверджується, що пансіонат «Лазурний Збруч», ідентифікаційний код 22735630, є правонаступником Пансіонату «Збруч» обласного об'єднання «Тернопільсільгоспздравниця». Станом на 27.04.2012 року Пансіонат «Лазурний Збруч» був зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 і місцезнаходження вказаної юридичної особи було змінено 22.05.2012 року на м. Вінниця, вул. Соборна, 52 (т. 5 а.к.п. 99-105).

Із статуту Пансіонату «Лазурний Збруч», зареєстрований 15.06.2012 року, вбачається, що Пансіонат «Лазурний Збруч» є правонаступником Пансіонату «Збруч» та Пансіонату «Збруч» обласного об'єднання міжгосподарських здравниць «Тернопільсільгоспздравниця». Статутний капітал пансіонату складається з цілісного майнового комплексу Пансіонату «Збруч», що розташований по АДРЕСА_2 (т. 5 а.к.п. 110-115).

З показів потерпілих вбачається, що вони сплачували кошти за відпочинок Пансіонату «Збруч», проте у зв'язку з тим, що змінився власник ТОВ «Пансіонат Збруч» вони не змогли здійснити відпочинок.

Не погоджуючись із зміною власника, Пансіонат «Лазурний Збруч» оскаржив зміну власника у передбаченому законодавством порядку і рішенням Господарського суду Херсонської області від 17.06.2013 року у справі №923/466/13 за позовом Пансіонату «Лазурний Збруч» до Скадовської райдержадміністрації в особі державного реєстратора, ТОВ Пансіонат «Збруч», третя особа ООМЗ «Тернопільсільгоспздравниця», яке набрало законної сили і яким визнано недійсним статут ТОВ Пансіонат «Збруч» ідентифікаційний код 38073269; зобов'язано Скадовську райдержадміністрацію в особі державного реєстратора скасувати державну реєстрацію юридичної особи ТОВ Пансіонат «Збруч» ідентифікаційний код 38073269; витребувано з незаконного володіння ТОВ Пансіонат «Збруч», ідентифікаційний код 38073269, на користь Пансіонату «Лазурний Збруч», ідентифікаційний код 22735630, цілісний майновий комплекс Пансіонату «Збруч» розташований по АДРЕСА_2 (т. 2 а.к.п. 182-190).

Крім того, договором між Пансіонатом «Лазурний Збруч» та підприємством споживчої кооперації "Хлібокомбінат Скадовського райст" на постачання продуктів харчування (т. 5 а.к.п. 120-122); договором №42 про надання послуг від 10.04.2012 року між Пансіонатом «Лазурний Збруч» та аварійно-рятувальним загоном спеціального призначення ТУ МНС в Херсонській області про водолазне обстеження акваторії пляжу та додатки до нього акти та паспорт (т. 5 а.к.п. 123- 130); додатковою угодою №1 від 01.06.2012 року між Пансіонатом «Лазурний Збруч» та ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» якою були внесені зміни в основний договір про постачання електричної енергії в частині місцезнаходження споживача (т. 5 а.к.п. 139); договором поставки №3 від 01.05.2012 року між Пансіонатом «Лазурний Збруч» та ПП ОСОБА_15 на поставку продукції (т. 5 а.к.п. 140-141); договором про надання медичних послуг від 14.05.2012 року між Скадовського центральною районною лікарнею та Пансіонатом «Лазурний Збруч» з додатком (т. 5 а.к.п. 142-144); договором №47 на постійне та обов'язкове аварійно-рятувальне обслуговування державною аварійно-рятувальною службою об'єктів з високою потенційною небезпекою від 10.04.2012 року між Пансіонатом «Лазурний Збруч» та аварійно-рятувальним загоном спеціального призначення ТУ МНС в Херсонській області акти та рахунки до нього (т. 5 а.к.п. 145-150); договором №17 від 14.05.2012 року між ДЗ «Скадовська районна СЕС» та Пансіонатом «Лазурний Збруч» на проведення фізико-хімічних та бактеріологічних досліджень питної води, морської води, дезінфекційні заходи, стічної води (т. 5 а.к.п. 151-152); договором №122 про надання послуг від 05.04.2012 року між ДЗ «Скадовська районна СЕС» та Пансіонатом «Лазурний Збруч» на дератизацію (т. 5 а.к.п. 153-155); договором №5 від 14.05.2012 року між ПП «Славута» та Пансіонатом «Лазурний Збруч» на приймання та очищення стічних вод (т. 5 а.к.п. 156-158) підтверджується, що ОСОБА_2 та ОСОБА_3 займалися підготовкою для прийняття відпочиваючих до пансіонату «Лазурний Збруч».

Всі зазначені догори були укладені посадовими особами Пансіонатом «Лазурний Збруч» в період з квітня по травень 2012 року, до того, як потерпілі здійснили оплату частини коштів в травні та червні 2012 року.

Зазначені вище докази в їх сукупності є правдивими та об'єктивними та узгоджуються між собою та іншими матеріалами справи і спростовують доводи прокурора в апеляційній скарзі та докази, які була надані досудовим слідством, та вони доводять, що обвинувачені отримавши гроші від потерпілих, мали на меті забезпечити їх відпочинок встановлені під час розгляду справи в суді.

Вказане свідчить, що обвинувачені ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не мали наміру привласнити кошти потерпілих обманним шляхом.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 2009 року № 10 " Про судову практику у справах про злочини проти власності" отримання майна з умовою виконання якого-небудь зобов'язання може бути кваліфіковано як шахрайство лише в тому разі, коли винна особа ще в момент заволодіння цим майном мала на меті його привласнити, не виконуючи зобов'язання.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції у вироку прийшов правильно до висновку, що обвинувачені ОСОБА_2 та ОСОБА_3 мали намір надати потерпілим послуги відпочинку, мали права на вищевказаний майновий комплекс, здійснювали його підготовку до оздоровчого сезону, але не змогли надати вказані послуги внаслідок вчинення керівництвом ТОВ Пансіонат «Збруч» неправомірних дій - заволодіння вищевказаним майновим комплексом. Неправомірність заволодіння ним встановлена господарським судом у вищевказаному рішенні та вказані обставини виключають наявність у діях обвинувачених вини у формі прямого умислу, оскільки ненадання послуг відпочинку було зумовлено обставинами які не залежали від їх волі.

Таким чином, аналізуючи докази зібрані у справі, суд дійшов вірного висновку про відсутність складу злочину передбаченого ч. 1, 2 ст. 190 КК України в діях ОСОБА_2 та ОСОБА_3, і належно обґрунтував свої висновки.

Доводи прокурора в апеляційній скарзі, що для повного та всебічного розгляду кримінального провадження необхідно частково провести судове слідство та викликати в судове засідання свідка ОСОБА_5 та допитати її з приводу приймання нею замовлень від бажаючих відпочити є необґрунтованими.

Відповідно до звукозапису судового засідання від 18.08.2014 року, після зміни обвинувачення, прокурор у кримінальному проваджені не заявляв клопотання про виклик в судове засідання та допит свідка ОСОБА_5, не заперечував про закінчення судового слідства та можливість перейти до судових дебатів.

Крім того, суд при розгляді провадження вжив всіх заходів для виклику зазначеного свідка.

Судова палата не вбачає підстав для скасування вироку з мотивів, наведених прокурором у своїй апеляційній скарзі.

З урахуванням наведеного, і керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні залишити без задоволення, а вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 20 серпня 2014 року щодо ОСОБА_2 та ОСОБА_3 - без зміни.

Ухвала може бути оскаржений учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня його проголошення, безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

З оригіналом згідно.

Суддя апеляційного суду

Херсонської області І.В. Красновський