Рішення

від 01.12.2014 по справі 916/3086/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"01" грудня 2014 р.Справа № 916/3086/13 За позовом: Об'єднання садоводів масиву "НАДІЯ";

До відповідача: Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

про скасування рішення комісії

Головуючий суддя Оборотова О.Ю.

Судді: Лічман Л.В.

Малярчук І.А.

За участю представників:

від позивача: Лисак В.Я. на підставі довіреності; Гладишева О.О. на підставі довіреності від 03.10.14р.;

від відповідача: Паскаль Т.В. - за довіреністю від 30.12.2014р.; Дзиговська С.М. довіреність № 8 від 30.12.13р.;

СУТЬ СПОРУ: Об'єднання садоводів масиву "Надія" (далі позивач) звернулось з позовом до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанії "Одесаобленерго" (далі відповідач) про скасування рішень комісії відповідача від 15.10.2013 року оформлене протоколами №№ 62/1, 62/2, 62/3 про розрахунок обсягу та вартості недооблікованої електроенергії позивачем.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 11.03.2014 року в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.04.2014 року в задоволенні апеляційної скарги позивача відмовлено, а рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.07.2014р. касаційну скаргу Об'єднання садоводів масиву "Надія" задоволено частково. Рішення Господарського суду Одеської області від 11.03.2014 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 24.04.2014 року прийняті у справі № 916/3086/13 скасовано. Справу № 916/3086/13 направлено на новий розгляд до Господарського суду Одеської області в іншому складі суду.

Згідно з автоматизованим розподілом справу № 916/3086/13 передано на розгляд судді господарського суду Одеської області Оборотовій О.Ю.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.07.2014 року прийнято справу № 916/3086/13 до свого провадження.

30.07.2014р. до господарського суду Одеської області від відповідача надійшли письмові пояснення.

30.07.2014р. до господарського суду Одеської області від позивача надійшли письмові пояснення.

15.09.2014р. до господарського суду Одеської області від відповідача надійшли письмові пояснення.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2014р. призначено справу №916/3086/13 до колегіального розгляду у складі трьох суддів господарського суду Одеської області.

Розпорядженням керівника апарату суду від 15.09.2014р. та відповідно до рішення зборів суддів господарського суду Одеської області ( протокол № 17-8/24 від 17.04.2014р.) було призначено автоматичний розподіл справи та визначено наступний склад колегії для розгляду даної справи: головуючий суддя - Оборотова О.Ю., судді - Лічман Л.В.; Малярчук І.А.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2014 року прийнято справу №916/3086/13 передану на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Оборотова О.Ю., судді - Лічман Л.В., Малярчук І.А.

29.10.2014р. до господарського суду Одеської області від Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики надійшли письмові пояснення.

У судовому засіданні 29.10.2014р. представник відповідача звернувся до господарського суду Одеської області з клопотанням про продовження строку розгляду справи на 15 днів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.10.2014р. продовжено строк розгляду справи на п'ятнадцять днів до 30.11.2014р.

03.11.2014р. до господарського суду Одеської області від Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики надійшли письмові пояснення.

01.12.2014р. до господарського суду Одеської області від відповідача надійшли письмові пояснення.

У судовому засіданні оголошено перерву 29.10.2014р. до 01.12.2014р.

У судовому засіданні 01.12.2014р. після виходу колегії суддів з нарадчої кімнати було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

20.02.2006р. між ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" (у зв'язку з реорганізацією - ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" - постачальник) в особі його структурної одиниці Роздільнянський РЕМ та ОСМ "Надія" (споживач) було укладено договір №206 про постачання електричної енергії, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб його електроустановок з приєднаною потужністю 290,0 кВт (363 ква), величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показників засобів обліку електринрї нергії" а споживач - оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Згідно з п. 2.1 договору під час виконання умов цього договору з питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

За умовами п. п. 2.3.5 даного договору споживач зобов'язався забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника електричної енергії за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії.

Підпунктом 4.2.3 договору передбачено, що Споживач сплачує Постачальнику електричної енергії вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 05.12.2001р. № 1197, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій споживача, як самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2006р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (п. 9.4 договору).

Оскільки, як вбачається з наявних матеріалів справи, жодною стороною не було заявлено про припинення дії вказаного договору або його перегляд, договір є діючим на момент спірних правовідносин.

Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію визначена додатком №7 "Акт №22 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" до договору про постачання електричної енергії №206 від 20.02.2006р. Так, у постачальника балансова належність електричних мереж та установок знаходиться на ПС "Болгарка", повітряна лінія 10 кВ приєднання "Кинап" опора 1-35, у споживача на балансі: повітряна лінія 10 кВ приєднання "Кинап" відпайка опори №35, трансформаторні підстанції №№ 632, 633, 635, 637, внутрішнє електрообладнання та електроосвітлення, зокрема розрахункові прилади обліку встановлені в наведених трансформаторних підстанціях СТ-ЭА №007941, СТ-ЭА №009566, СТ-ЭА №008322.

Згідно з пунктом 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії або передавальної організації порушень Правил або умов договору, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. Споживач має право подати пояснення та зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в ньому.

14.05.2013р. представниками відповідача на об'єктах позивача, а саме: трансформаторних підстанціях №№ 634, 637 та 633, розташованих за адресою: Одеська область, Роздільнянський район, село Христинівка було здійснено перевірку, за результатами якої складені акти № № 020890, 020889, 020888 про порушення ПКЕЕ у вигляді внесення конструктивних змін до схем приладів обліку електроенергії СТ - ЭА08 №007941 та СТ - ЭА08 №009566 (встановлений геркон відключаючий рахівний механізм приладу обліку та внесення конструктивних змін до схеми приладу обліку електроенергії СТ - ЭА08 №008322 в верхньому правому куті на розрахунковому засобі обліку встановлений магніт відповідно. Акти складено та підписано повноважними представниками сторін, а саме: чотирма представниками ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" та зі сторони відповідача Головою Правління Лисаком В.Я., енергетиком Мотіним М.М.

В матеріалах справи наявний лист заводу виробника розрахункових засобів обліку ДНВП "Об'єднання Комунар" Завод "Комунарсчетмаш" №106/039-13 від 14.06.2013р. зі змісту якого вбачається, що зазначені на фото 2 т.1 (виділені червоним кольором) елементи не є елементами принципової схеми лічильника електричної енергії СТ-ЕА № 009566, СТ-ЕА № 008322 та з повною впевненістю можна стверджувати, що це ознака несанкціонованої зміни електричної схеми лічильника. Пломби з реквізитами АВЕРС - " 06 ОТК", РЕВЕРС " 06" на лічильнику вказаного заводу виробника не встановлювалися.

Згідно п. 6.38 ПКЕЕ за результатами технічної перевірки складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.

Відповідно до висновку експертів ОНДІСЕ №2882/05 від 27.06.2013р. встановлено, що пломби №5205211, №6082891, №51095458, №17282570 (про встановлення вказаних пломб свідчать акти про пломбування №537 від 10.08.2007р., №1447 від 24.07.2009р.) піддавалися термічному впливу, порушені та повторно навішені в місцях попереднього встановлення. За результатом проведення експертних досліджень пломб Держспоживстандарт експертами складені висновки ОНДІСЕ №2736/05 від 20.06.2013р., №2735/05 від 21.06.2013р., №2734/05 від 27.06.2013р., з яких слідує, що відбитки на контактних поверхнях досліджуваної пломби "І-1" і на пломбі "Е-1", яка надана в якості порівняльного зразка, залишені різними плашками пломбувальних лещат.

Пунктом 6.42 Правил передбачено, що на підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менш ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомленим про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначення дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

15.10.2013р. в присутності позивача відбулось засідання комісії ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" по розгляду актів про порушення № № 020889, 020890,020888 від 14.05.2013р. про порушення Правил, за результатами яких складено протоколи № № 62/1, 62/2, 62/3.

У відповідності до п. 2.5 Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1. цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за формулою 2.4., як власне і зазначене в протоколах ПАТ "ЕК "Одесаобленерго", з застосуванням таких вихідних даних передбачених договором як сумарна потужність споживача зменшена до пропускної спроможності дооблікового автомату, оскільки останній був встановлений з номіналом меншим за дозволену потужність відповідно до додатку №2 до договору від 20.02.2006р. помножена на режим роботи об'єкту (24 години на добу) та коефіцієнт використання 0,75.

При цьому, потужність визначена як дозволена потужність для даної точки обліку, яка передбачена договором та зменшена до пропускної спроможності дооблікового автомату, оскільки у представників постачальника електричної енергії був відсутній доступ до всіх струмоприймачів споживача, як то вбачається з п.5 актів про порушення №020888, №020890, №020889.

Відповідачем нараховано позивачу за актом про порушення №020888 суму вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 242 498,95 грн., за актом про порушення №020890 суму вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 246 060,88 грн., за актом про порушення №020889 суму вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 248 256,26 грн. за період з 22.05.2011р. (дата останньої перевірки розрахункового засобу обліку) по 14.05.2013р.

Крім приладів обліку споживача (позивач) на підстанціях, від яких здійснювалось живлення позивача також було встановлено прилади обліку ПАТ ЕК "Одесаобленерго", які використовувались, як дублюючі технічні прилади обліку. Аналіз показань приладів обліку, встановлений у КТП №№ 632, 633, 637 виявив незначні розбіжності у показах розрахункових та контрольних приладів обліку, що унеможливлює використання споживачем (позивач) будь - яких пристроїв для зниження показів лічильників, як то можливо було б за умови відсутності дублюючих технічних приладів обліку, які було ліквідовано наступного дня після складання актів про порушення.

В матеріалах справи наявний лист сектору НКРЕ в Одеській області від 07.02.2014 року, якій надісланий на адресу позивача. У вказаному листі зазначено що, у п.4.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією від 04.05.2006 року № 562 (далі Методика) передбачено, що в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без подвійного тлумачення. При вивченні актів (які складені відповідачем) було з'ясоване наступне: акти про пломбування, якими визначається відповідальність сторін при здійсненні відповідної дії не складено, чим порушено права споживача, в частині визначення відповідальних осіб, які здійснювали вилучення та подальше збереження приладів обліку та пломб, які при судовому розгляді спірного питання використовуються як докази. У вказаному листі, також зазначено про те, що оскільки було з'ясовано, що акти було складено із порушенням умов Методики, ТП НКРЕ вважає, що зазначені акти не підлягають подальшому розгляду та не є підставою для проведення відповідних розрахунків. ТП НКРЕ в Одеській області, було з'ясовано, що крім приладів обліку споживача (позивач) на підстанціях, від яких здійснювалось живлення позивача також було встановлено прилади обліку ПАТ ЕК "Одесаобленерго", які використовувались, як дублюючі технічні прилади обліку. Аналіз показань приладів обліку, встановлений у КТП №№ 632, 633, 637 виявив незначні розбіжності у показах розрахункових та контрольних приладів обліку, що унеможливлює використання споживачем (позивач) будь - яких пристроїв для зниження показів лічильників, як то можливо було б за умови відсутності дублюючих технічних приладів обліку, які з невідомих ТП НКРЕ причин було ліквідовано наступного дня після складання актів про порушення.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи, подані сторонами докази та викладені правові позиції, колегія суддів, вважає заявлені позивачем позовні вимоги обґрунтованими, такими, що підлягають задоволенню з огляду на наступні положення чинного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Згідно ч.1 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України (ч.4 ст.26 Закону України „Про електроенергетику").

За положеннями ч.10 ст.26 Закону України „Про електроенергетику" споживач забезпечує в установленому законом порядку безперешкодний доступ відповідальних представників енергопостачальника, підприємства, яке здійснює передачу енергії, до власних енергетичних установок для здійснення контролю за рівнем споживання енергії, відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого порядку, а також уповноважених осіб центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики для здійснення державного енергетичного нагляду (контролю) за дотриманням вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії в порядку, визначеному Законом України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності".

Відповідно до п.п.3.1., 3.2. Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996 р. (зі змінами та доповненнями), (далі - Правила), електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N782/12656 (п.6.40. Правил).

Положеннями п.6.41. Правил встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно п.6.42. Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії. У разі звернення споживача до суду щодо оскарження рішення комісії споживач впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу повідомляє про це постачальника електричної енергії (до прийняття постачальником електричної енергії рішення про обмеження або відключення електропостачання) та надає копію зареєстрованої в канцелярії суду позовної заяви. У разі неотримання постачальником електричної енергії ухвали про відкриття провадження у справі впродовж 20 робочих днів з дня реєстрації позовної заяви канцелярією суду постачальник електричної енергії може звернутись до суду щодо встановлення факту порушення провадження у справі. На період розгляду судом спірних питань щодо порушення споживачем цих Правил обмеження та відключення електропостачання такого споживача, пов'язане з оскаржуваним фактом порушення, не здійснюється. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення. Оплачені споживачем за рішенням комісії кошти постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення (який не перевищує трьох років), у разі відсутності заборгованості - зараховує ці кошти в рахунок майбутніх розрахункових періодів або, за заявою споживача, повертає оплачені ним кошти.

Відповідно до п.4.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією від 04.05.2006 року № 562 (далі Методика) передбачено, що в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без подвійного тлумачення.

У п. 9 актах про порушення, складених відповідачем зазначено лише про те, що прилад обліку знятий, укладений у пакет опломбований пломбою із зазначеним в Актах про порушення номером пломби та вилучений представником енергопостачальника, а в графі "Акт про пломбування" міститься прочерк. Акти про пломбування, якими визначається відповідальність сторін при здійсненні відповідної дії не складено, чим порушено права споживача, в частині визначення відповідальних осіб, які здійснювали вилучення та подальше збереження приладів обліку та пломб, які при судовому розгляді спірного питання використовуються як докази. У зв'язку з тим, що акти було складено із порушенням умов Методики, зазначені акти не підлягають розгляду та не є підставою для проведення відповідних розрахунків.

Згідно п.1.2. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергію, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. №562, Методика застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Відповідно до пп.1, 2, 4, п.2.1. Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень: порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку); пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів; пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку.

Згідно п.2.4. Методики у разі виявлення у споживача порушень ПКЕЕ, зазначених у підпунктах 1 - 4, 6 пункту 2.1 Методики, та за умови наявності договору про постачання електричної енергії для потреб струмоприймачів (електроустановок), щодо яких виявлено порушення (далі - Договір), зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 Методики, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення. У разі, коли вартість електричної енергії відповідно до виставлених за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення, менша вартості електричної енергії, оплаченої за період порушення, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості оплаченої електричної енергії. В інших випадках споживачу виписується рахунок на всю розраховану суму.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКРЕ від 31.07.96 № 28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.96 за № 417/1442 (із змінами) (ПКЕЕ). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення) (абзац другий пункту 1.1 ПКЕЕ). Згідно з матеріалами, наданими до НКРЕ, 14.05.2013 представниками ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" було проведено перевірку електроустановок ОСМ „Надія" та складено акти про порушення від 14.05.2013 № 020888, № 020889, № 020890. В Акті № 020888 вказано: „Конструктивное изменения схемьі прибора учета злектрознергии. В верхнем правом углу на электросчетчике установлен постоянный магнит. Потребленная электроэнергия прибором учета не учитывается".

Згідно з положеннями пунктів 1.3 та 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (зі змінами) (далі - Методика), енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Ця Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, зокрема, зазначених у підпункті 3 пункту 2.1 Методики, а саме: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Підтвердженням факту здійснення споживачем розкрадання електричної енергії шляхом впливу на прилад обліку електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (без пошкодження приладу обліку, пломб) є фіксація цього впливу індикатором, який сертифікований (атестований) в установленому законодавством порядку. ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" не скористалося своїм правом та не встановило на прилад обліку споживача типу СТ-ЭА08 № 008322 індикатори. Акт № 020888 не містить інформації щодо пошкодження вказаного приладу обліку та/або пломб, встановлених на ньому. Отже енергопостачальником не було підтверджено факт здійснення споживачем розкрадання електричної енергії шляхом впливу на вищевказаний прилад обліку постійного (змінного) магнітного або електричного полів, а тому ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" не мало підстав для застосування положень Мстодики для здійснення розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії по Акту № 020888. В Актах №020889 та № 020890 вказано: „Конструктивное изменение схемы учета электроэнергии (установлен геркон отключающей счетный механизм электросчетчика)". Згідно з пунктами 2 Актів № 020889, № 020890 прилади обліку типу СТ-ЭА08 Д № 009566 та № 007941 були опломбовані пломбами про повірку та пломбами енергопостачальника, а також вказані прилади обліку були встановлені у шафах обліку (ЗКУ), які також опломбовані пломбами енергопостачальника. Порушення, зазначені в Актах № 020889 та № 020890, можливо здійснити за умови наявності доступу до приладів обліку, для чого необхідно було, зокрема, здійснити зняття (пошкодження) пломб, встановлених на шафах обліку (ЗКУ). При цьому, Акти № 020889 та № 020890 не містять інформації щодо пошкодження пломб, зокрема, встановлених на шафах обліку. Таким чином, оскільки пломби, встановлені на шафах обліку, не були пошкоджені, то споживач не мав можливості здійснити порушення, зазначенні в Актах № 020889 та № 020890. ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" не мало підстав для здійснення нарахувань по Актах № 020888, № 020889, № 020890.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст. 43 ГПК України).

З врахуванням викладеного, суд при новому розгляді справи, врахувавши вказівки Вищого господарського суду України, викладені у Постанові від 03.07.2014р., належним чином дослідив обставини справи, позиції сторін та подані ними докази, встановив невідповідність рішення комісії ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформлені протоколами №№62/1, 62/2, 62/3, та як наслідок порушення вказаним рішенням прав та охоронюваних законом інтересів Об'єднання садоводів масиву "НАДІЯ", з підстав чого таке рішення комісії підлягає скасуванню.Колегія суддів вважає доведеними позовні вимоги позивача щодо визнання недійсним спірного рішення, оформленого протоколами №№62/1, 62/2, 62/3, у зв'язку з наявністю при його прийнятті порушень відповідачем чинного законодавства, так як провину позивача не доведено. Враховуючи вищевикладене, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, враховуючи пояснення надані сторонами, експертами, колегія суддів дійшла висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню, як обґрунтовані, підтверджені належними доказами та наявними матеріалами справи.

Згідно ст.49 ГПК України судовий збір в сумі 1218грн. за розгляд судом немайнового спору стягується з відповідача на користь позивача

Керуючись ст.ст. 32, 33, 43, 44-49, 50, ст.ст. 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити.

2. Скасувати рішення комісії Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго" від 15.10.2013 року оформлене протоколами №№ 62/1, 62/2, 62/3 про розрахунок обсягу та вартості недооблікованої електроенергії Об'єднання садоводів масиву "НАДІЯ".

3.Стягнути з Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго" (65031, м. Одеси. вул. Миколи Боровського,28 Б, код 00131713) на користь Об'єднання садоводів масиву "НАДІЯ" (67470, Одеська обл, Роздільнянський район, с. Хоминка, код ЄДРПОУ 23208619) -1218 грн. судового збору.

Рішення господарського суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного господарського суду, яка подається через місцевий господарський суд протягом 10-денного строку з моменту складення та підписання повного тексту рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо не буде подано апеляційну скаргу. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Головуючий - Оборотова О.Ю.

Суддя Лічман Л.В.

Суддя Малярчук І.А.

Повне рішення складено 08 грудня 2014 р.