Ухвала

від 25.11.2014 по справі 804/524/14

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

25 листопада 2014 рокусправа № 804/524/14

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Чепурнова Д.В.

суддів: Нагорної Л.М. Сафронової С.В.

за участю секретаря судового засідання: Надточія В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційну скаргу Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD)

на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014 року у справі за адміністративним позовом Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) до Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Альфатрейдер» про визнання протиправними дій, визнання протиправним та скасування рішення та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) звернулася з вищевказаним позовом до суду в якому просила:

- визнати протиправною відмову від 23.08.2013 року № 1498/0/31-13 Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації в державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) зареєстрована в Республіці Кіпр 21 серпня 2008 року під реєстраційним № 2365536) до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬФАТРЕЙДЕР» в сумі 2111717600,00 грн.;

- визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації від 23.08.2013 року № 1498/0/31-13, яким Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) було відмовлено в державній реєстрації іноземної інвестиції;

- зобов'язати Департамент економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) зареєстрована в Республіці Кіпр 21 серпня 2008 року під реєстраційним № 2365536), яка була здійснена у 2008 році в сумі 2111717600,00 грн.

В обґрунтування позову посилається на безпідставність відмови відповідача у державній реєстрації іноземної інвестиції.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014 року у задоволенні позову було відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просила постанову суду скасувати та прийняти нове рішення яким задовольнити позовні вимоги, посилається на те, що судом не взято до уваги того факту, що така умова для здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції як наявність на момент звернення за державною реєстрацією інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності не передбачена ані Законом України «Про режим іноземного інвестування, ані Порядком державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого постановою КМУ від 06 березня 2013 року № 139.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) підтримав вимоги викладені в апеляційній скарзі з викладених у ній підстав, представник Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації просив відмовити у її задоволенні та залишити без змін постанову суду першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що позивача, як юридичну особу, зареєстровано відповідно до законодавства республіки Кіпр 21.08.2008 року, реєстраційний номер 236536.

ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР» як юридичну особу зареєстровано виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради 10.10.2008 р., номер запису 1224102 0000 044334.

Пунктом 6.4 статуту ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР» від 11.11.2008 року передбачено, що частка учасника товариства позивача складає 99,997% статутного капіталу ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР», номінальна вартість становить 2111717600,00 грн. Пунктом 6.5. статуту ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР» встановлено, що позивач вносить у рахунок вкладу до статутного капіталу ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР» інвестиції у вигляді:

- акцій ВАТ «Нафтопереробний комплекс «Галичина» в кількості 185000000 шт. загальною вартістю 64231650, 58 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 370000000,00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 2,00 грн.;

- акцій ВАТ «ДніпроАЗОТ» в кількості 8700000000 шт., загальною вартістю 67964030,28 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 391500000,00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 0,045 грн.;

- акцій ВАТ «Укрнафта» в кількості 7715840 шт., загальною вартістю 187524755, 23 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 1080217600, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 140,00 грн.;

- акцій ВАТ «Нафтохімік Прикарпаття» в кількості 3000000 шт. загальною вартістю 46871745, 02 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 270000000, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 90,00 грн.;

Зазначені факти та факт здійснення позивачем іноземної інвестиції встановлений постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 29.03.2010 року по справі № 2а-17587/09/0470, залишеною без змін Ухвалами Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 06.06.2012 року та Вищого адміністративного суду України від 07.11.2012 року.

05.07.2013 року подав до відповідача заяву про Державну реєстрацію іноземної інвестиції та необхідні документи для здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції.

Листом від 11.07.2013 року відповідачем було повідомлено компанію Позивача про необхідність надати додаткові документи:

- нотаріально завірену копію статуту ТОВ «Альфатрейдер» (код ЄДРПОУ 36162770), чинного на момент звернення за реєстрацією іноземної інвестиції або документ, який підтверджує факт, що зміни до статуту з 22.12.2008 року не вносились;

- виписки про операції з цінними паперами ТОВ «Альфатрейдер» станом на дату звернення за реєстрацією іноземної інвестиції;

- нотаріально завірену копію довіреності Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД на представника іноземного інвестора, який підписав інформаційне повідомлення.

У відповіді на лист компанією позивача 26.07.2013 року повідомлено відповідача про протиправність витребування додаткових документів, оскільки такі документи, на думку позивача, не входили до переліку документів, які необхідно надати для здійснення реєстраії іноземної інвестиції.

У відповіді на звернення від 26.07.2013 року щодо реєстрації іноземної інвестиції в статутний капітал ТОВ «Альфатрейдер» Департаментом економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації повернуто заявнику документи без реєстрації та повідомлено представника Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД про відсутність в поданому для реєстрації пакеті документів про підтвердження факту внесення іноземної інвестиції та форми її здійснення, в результаті чого порушено встановлений законом порядок реєстрації.

На повторне звернення представника Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД від 20.08.2013 року щодо реєстрації іноземної інвестиції в статутний капітал ТОВ «Альфатрейдер» Департаментом економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації прийнято рішення від 23.08.2013 року № 1498/0/31-13, яким Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) було відмовлено в державній реєстрації іноземної інвестиції.

Вказане рішення мотивоване тим, що в поданому інформаційному повідомленні не враховані вимоги підпункту 5 пункту 1 правил заповнення інформаційного повідомлення порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2013 року №139. Також заявником надано виписки про обіг на рахунку і цінних паперах компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД №00581 та про обіг на рахунку і цінних паперах ТОВ «Альфатрейд»№005064 за період, який не співпадає із заявленою датою фактичного внесення інвестиції. Крім того, компанією не підтверджено наявність на момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності, характерних для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування».

Відмовляючи у задоволенні позову суд виходив з того, що позивачем не підтверджено наявність на момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності, характерних для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування», оскільки іноземна інвестиція на час подання заяви про реєстрацію повернута Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD).

Колегія суддів апеляційного суду погоджується з зазначеною підставою відмови у задоволенні позову виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування» іноземні інвестори - суб'єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України.

Інвестиційною діяльністю відповідно до ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» є сукупність практичних дій громадян, юридичних осіб і держави щодо реалізації інвестицій.

Згідно з ч.2 ст. 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування» іноземні інвестиції - цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування» та положень п. 9 Порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого постановою КМУ від 06 березня 2013 року № 139 (далі Порядок № 139) іноземні інвестиції можуть здійснюватися у таких формах:

- часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами, або придбання частки діючих підприємств;

- створення підприємств, що повністю належать іноземним інвесторам, філій та інших відокремлених підрозділів іноземних юридичних осіб або придбання у власність діючих підприємств повністю;

- придбання не забороненого законами України нерухомого чи рухомого майна, включаючи будинки, квартири, приміщення, обладнання, транспортні засоби та інші об'єкти власності, шляхом прямого одержання майна та майнових комплексів або у вигляді акцій, облігацій та інших цінних паперів;

- придбання самостійно або за участю українських юридичних або фізичних осіб прав на користування землею та використання природних ресурсів на території України;

- придбання інших майнових прав;

- господарської (підприємницької) діяльності на основі угод про розподіл продукції;

- в інших формах, які не заборонені законами України, в тому числі без створення юридичної особи на підставі договорів із суб'єктами господарської діяльності України.

Поняття державної реєстрації іноземної інвестиції визначено в частині 4 статті 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування», відповідно до якої це фіксування факту внесення іноземної інвестиції шляхом присвоєння органом державної реєстрації Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій інформаційному повідомленню реєстраційного номера з відповідним записом у журналі обліку державної реєстрації внесених іноземних інвестицій.

Відповідно до ст. 13 Закону України «Про режим іноземного інвестування» та пункту 16 Порядку №139 перереєстрація іноземної інвестиції у зв'язку із зміною власника такої інвестиції проводиться шляхом скасування попередньої державної реєстрації іноземної інвестиції та здійснення заходів щодо нової державної реєстрації іноземної інвестиції. У разі вилучення (репатріації) іноземної інвестиції державна реєстрація іноземної інвестиції підлягає анулюванню.

На момент звернення компанії позивача з заявою про державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) вийшла зі складу учасників ТОВ «АЛЬФАТРЕЙДЕР».

Так як позивач вийшов зі складу учасників товариства, суд першої інстанції прийшов до вірних висновків, що останній не має статусу інвестора та не пов'язаний взаємовідносинами, характерними для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування» та пункті 9 Порядку № 139.

На момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції позивач вже не був іноземним інвестором в розумінні частини 1 статті 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування», а отже втратив правовий статус заявника, передбачений як необхідний, для здійснення державної реєстрації іноземних інвестицій.

З урахуванням частини другої статті 395 Господарського кодексу України та частини першої статті 14 Закону України «Про режим іноземного інвестування» відмова у державній реєстрації іноземних інвестицій можлива у разі порушення законодавства України про іноземне інвестування та у разі порушення встановленого порядку реєстрації.

Враховуючи викладене колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про правомірність дій відповідача щодо здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD).

За наведених обставин колегія суддів вважає, що при розгляді справи суд першої інстанції правильно застосував норми матеріального та процесуального права, вірно встановив фактичні обставини справи та дав їм правову оцінку, а тому доводи апеляційної скарги є безпідставними, оскільки зводяться до переоцінки висновків зроблених судом першої інстанції, що не може бути підставою для скасування судового рішення.

Керуючись п.1 ч.1 ст. 198, ст.ст. 200, 205, 206 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD)

- залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014 року - залишити без змін.

Ухвала Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

В повному обсязі ухвала складена 28 листопада 2014 року.

Головуючий: Д.В. Чепурнов

Суддя: Л.М. Нагорна

Суддя: С.В. Сафронова