Ухвала

від 21.06.2017 по справі 804/524/14

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 червня 2017 року м. Київ К/800/63280/14

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого судді: суддів: Стрелець Т.Г. Калашнікової О.В. Мороз Л.Л.

розглянувши в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД

на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014

року

та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 25 листопада

2014 року

у справі № 804/524/14

за позовом Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД

до Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної

державної адміністрації.

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЬФАТРЕЙДЕР"

про визнання дій протиправними,

В С Т А Н О В И Л А:

У січні 2014 року Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД звернулася до суду з позовом до Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЬФАТРЕЙДЕР" про визнання дій протиправними.

Позивач просив суд:

- визнати протиправною відмову 23.08.2013 року № 1498/0/31-13 Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації в державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) зареєстрована в Республіці Кіпр 21 серпня 2008 року під реєстраційним № 2365536) до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЬФАТРЕЙДЕР" в сумі 2111717600,00 грн.;

- визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації від 23.08.2013 року № 1498/0/31-13, яким Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) було відмовлено в державній реєстрації іноземної інвестиції;

- зобов'язати Департамент економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) зареєстрована в Республіці Кіпр 21 серпня 2008 року під реєстраційним № 2365536), яка була здійснена у 2008 році в сумі 2111717600,00 грн.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014 року, залишеною без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 25 листопада 2014 року, у задоволенні позову відмовлено.

Суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що позивачем не підтверджено наявність на момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності, характерних для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України Про режим іноземного інвестування , оскільки іноземна інвестиція на час подання заяви про реєстрацію повернута Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD).

Не погоджуючись рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД подала касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанції та прийняти нове, яким позов задовольнити повністю.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши і обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права і наданої ними правової оцінки обставин у справі, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає відхиленню з наступних підстав.

Згідно частини 2 статті 220 Кодексу адміністративного судочинства України, суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій в межах касаційної скарги.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Компанію СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД, як юридичну особу, зареєстровано відповідно до законодавства республіки Кіпр 21.08.2008 року, реєстраційний номер 236536.

ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР як юридичну особу зареєстровано виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради 10.10.2008 р., номер запису 1224102 0000 044334.

Пунктом 6.4 статуту ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР від 11.11.2008 року передбачено, що частка учасника товариства позивача складає 99,997% статутного капіталу ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР , номінальна вартість становить 2111717600,00 грн. Пунктом 6.5. статуту ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР встановлено, що позивач вносить у рахунок вкладу до статутного капіталу ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР інвестиції у вигляді:

- акцій ВАТ Нафтопереробний комплекс Галичина в кількості 185000000 шт. загальною вартістю 64231650, 58 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 370000000,00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 2,00 грн.;

- акцій ВАТ ДніпроАЗОТ в кількості 8700000000 шт., загальною вартістю 67964030,28 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 391500000,00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 0,045 грн.;

- акцій ВАТ Укрнафта в кількості 7715840 шт., загальною вартістю 187524755, 23 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 1080217600, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 140,00 грн.;

- акцій ВАТ Нафтохімік Прикарпаття в кількості 3000000 шт. загальною вартістю 46871745, 02 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 270000000, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 90,00 грн.;

Вищевказане та факт здійснення позивачем іноземної інвестиції встановлений постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 29.03.2010 року у справі № 2а-17587/09/0470, залишеною без змін ухвалами Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 06.06.2012 року та Вищого адміністративного суду України від 07.11.2012 року, якими позов Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) до Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції м. Дніпропетровська про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити певні дії - задоволено. (а.с. 164 - 165 т. 1)

Визнано протиправними дії Лівобережної МДПІ м. Дніпропетровська, що виразилися у відмові зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, здійсненої компанією СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ "АЛЬФАТРЕЙДЕР".

Зобов'язано Лівобережну МДПІ м. Дніпропетровська згідно пункту 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 року № 238, зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ "АЛЬФАТРЕЙДЕР"(ідентифікаційний код 35497043), що надавалось Лівобережній МДПІ м. Дніпропетровська компанією СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД 02 грудня 2008 року.

Позивач, 05.07.2013 року подав до відповідача заяву про Державну реєстрацію іноземної інвестиції та необхідні документи для здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції. (а.с. 18 - 20)

Листом від 11.07.2013 року відповідачем було повідомлено компанії про необхідність надати додаткові документи:

- нотаріально завірену копію статуту ТОВ Альфатрейдер (код ЄДРПОУ 36162770), чинного на момент звернення за реєстрацією іноземної інвестиції або документ, який підтверджує факт, що зміни до статуту з 22.12.2008 року не вносились;

- виписки про операції з цінними паперами ТОВ Альфатрейдер станом на дату звернення за реєстрацією іноземної інвестиції;

- нотаріально завірену копію довіреності Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД на представника іноземного інвестора, який підписав інформаційне повідомлення. (а.с. 22 т. 1)

26.07.2013 року позивачем повідомлено відповідача про протиправність витребування додаткових документів, оскільки такі документи, на думку останнього, не входили до переліку документів, які необхідно надати для здійснення реєстраії іноземної інвестиції. (а.с. 23 - 25 т. 1)

У відповіді на звернення від 26.07.2013 року щодо реєстрації іноземної інвестиції в статутний капітал ТОВ Альфатрейдер Департаментом економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації повернуто заявнику документи без реєстрації та повідомлено представника Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД про відсутність в поданому для реєстрації пакеті документів про підтвердження факту внесення іноземної інвестиції та форми її здійснення, в результаті чого порушено встановлений законом порядок реєстрації.

На повторне звернення представника Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД від 20.08.2013 року щодо реєстрації іноземної інвестиції в статутний капітал ТОВ Альфатрейдер Департаментом економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної державної адміністрації прийнято рішення від 23.08.2013 року № 1498/0/31-13, яким Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) було відмовлено в державній реєстрації іноземної інвестиції. (а.с. 27 - 30 т. 1)

Вказане рішення мотивоване тим, що в поданому інформаційному повідомленні не враховані вимоги підпункту 5 пункту 1 правил заповнення інформаційного повідомлення порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2013 року № 139. Також заявником надано виписки про обіг на рахунку і цінних паперах компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД №00581 та про обіг на рахунку і цінних паперах ТОВ Альфатрейд №005064 за період, який не співпадає із заявленою датою фактичного внесення інвестиції. Крім того, компанією не підтверджено наявність на момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності, характерних для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України Про режим іноземного інвестування .

Переглядаючи рішення, з урахуванням доводів касаційної скарги, колегія суддів Вищого адміністративного суду України погоджується з позицією судів першої та апеляційної інстанцій виходить з наступного.

Згідно частини першої статті 1 Закону України Про режим іноземного інвестування іноземні інвестори - суб'єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України.

Відповідно до статті 2 Закону України Про інвестиційну діяльність інвестиційною діяльністю є сукупність практичних дій громадян, юридичних осіб і держави щодо реалізації інвестицій.

Частиною другою статті 1 Закону України Про режим іноземного інвестування іноземні інвестиції - цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту.

Відповідно до статті 3 Закону України Про режим іноземного інвестування та положень п. 9 Порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого постановою КМУ від 06 березня 2013 року № 139 іноземні інвестиції можуть здійснюватися у таких формах:

- часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами, або придбання частки діючих підприємств;

- створення підприємств, що повністю належать іноземним інвесторам, філій та інших відокремлених підрозділів іноземних юридичних осіб або придбання у власність діючих підприємств повністю;

- придбання не забороненого законами України нерухомого чи рухомого майна, включаючи будинки, квартири, приміщення, обладнання, транспортні засоби та інші об'єкти власності, шляхом прямого одержання майна та майнових комплексів або у вигляді акцій, облігацій та інших цінних паперів;

- придбання самостійно або за участю українських юридичних або фізичних осіб прав на користування землею та використання природних ресурсів на території України;

- придбання інших майнових прав;

- господарської (підприємницької) діяльності на основі угод про розподіл продукції;

- в інших формах, які не заборонені законами України, в тому числі без створення юридичної особи на підставі договорів із суб'єктами господарської діяльності України.

Поняття державної реєстрації іноземної інвестиції визначено в частині 4 статті 1 Закону України Про режим іноземного інвестування , відповідно до якої це фіксування факту внесення іноземної інвестиції шляхом присвоєння органом державної реєстрації Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій інформаційному повідомленню реєстраційного номера з відповідним записом у журналі обліку державної реєстрації внесених іноземних інвестицій.

Відповідно до статті 13 Закону України Про режим іноземного інвестування та пункту 16 Порядку № 139 перереєстрація іноземної інвестиції у зв'язку із зміною власника такої інвестиції проводиться шляхом скасування попередньої державної реєстрації іноземної інвестиції та здійснення заходів щодо нової державної реєстрації іноземної інвестиції. У разі вилучення (репатріації) іноземної інвестиції державна реєстрація іноземної інвестиції підлягає анулюванню.

Скаржник касаційну скаргу мотивує тим, що судами не взято до уваги того факту, що така умова для здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції як наявність на момент звернення за державною реєстрацією інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності не передбачена ані Законом України Про режим іноземного інвестування, ані Порядком державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України не погоджується з твердженням скаржника та вважає за необхідне зазначити наступне.

Встановлений нормами законодавства України режим державної реєстрації іноземних інвестицій передбачає правову можливість реєстрації лише поточного стану іноземної інвестиції, тобто державній реєстрації підлягають наявні інвестиційні стосунки за внесеними іноземними інвестиціями, а у разі їх припинення державна реєстрація цих інвестицій підлягає анулюванню.

Як вбачається з матеріалів справи, на момент звернення позивача із заявою про державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) вийшла зі складу учасників ТОВ АЛЬФАТРЕЙДЕР .

Так як Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД вийшла зі складу учасників товариства, тому остання не має статусу інвестора та не пов'язаний взаємовідносинами, характерними для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у статті 3 Закону України Про режим іноземного інвестування та пункті 9 Порядку № 139.

На момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції позивач вже не був іноземним інвестором в розумінні частини 1 статті 1 Закону України Про режим іноземного інвестування , а отже втратив правовий статус заявника, передбачений для здійснення державної реєстрації іноземних інвестицій.

Враховуючи викладене, суди першої і апеляційної інстанцій дійшли до обґрунтованих висновків про відмову у задоволенні позовних вимог.

Згідно частини третьої статті 220-1 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції відхиляє касаційну скаргу і залишає рішення без змін, якщо відсутні підстави для скасування судового рішення.

Відповідно до статті 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

З урахуванням викладеного, судами першої і апеляційної інстанцій винесені законні і обґрунтовані рішення, постановлені з дотриманням норм матеріального та процесуального права і підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись статтями 220, 220-1, 223, 224, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів Вищого адміністративного суду України, судова колегія,

У Х В А Л И Л А:

Касаційну скаргу Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД - відхилити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 березня 2014 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 25 листопада 2014 року у справі № 804/524/14 - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії сторонам і може переглянута Верховним Судом України з підстав, у строки та у порядку, передбачені статтями 237, 238, 239-1 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді