Постанова

від 16.12.2014 по справі 804/12904/14

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 грудня 2014 р. Справа № 804/12904/14 Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіЛуніної О.С. при секретаріГамовій Л.І. за участю: представника позивача - представника відповідача - представника відповідача - Поворознюка І.І. Каспіної Н.В. Бузунової К.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Інваріант» до Криворізької південної об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень рішень, -

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2014 року ТОВ «Інваріант» (далі - позивач) звернулось до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Криворізької південної ОДПІ Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області (далі - відповідач), в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 15.07.2014 року № 0002212201 про стягнення податку на прибуток приватних підприємств на загальну суму 1 028 605,50 грн.;

- визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 15.07.2014 року № 0002222201 про стягнення податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) на загальну суму 1 364 662,50 грн.;

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що оскаржені податкові повідомлення-рішення прийнято за результатами акту від 03.06.2014 року № 522/22.01/31550946, з висновками якого позивач не погоджується, вважає їх нікчемними і такими, що порушують права та інтереси позивача і його контрагентів, оскільки вони зроблені відповідачем лише із того, що податковому органу не вдалося належним чином здійснити зустрічні перевірки фінансово-господарських операцій між позивачем та цими контрагентами. Також, позивач зазначив, що оформлював продовж всього 2013 року податкові декларації з ПДВ разом з додатком № 5, де вказав податкові накладні усіх своїх контрагентів, за операціями яких надано право формування податкового кредиту. Звертає увагу на те, що відповідач під час проведення перевірки не надав доказів щодо визнання фінансово-господарських стосунків (окремих договорів) позивача з контрагентами недійсними. Зробивши висновок про не підтвердження реальності здійснення таких господарських відносин, відповідач, на думку позивача, незаконно втручається у господарські відносини позивача.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги, просив їх задовольнити, посилаючись на обставини, викладені у позові.

Представник відповідача у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечував, зазначив, що оскаржувані рішення винесені у відповідності до вимог чинного законодавства та не підлягають скасуванню, просив суд відмовити в задоволенні позовних вимог.

Розглянувши подані документи і матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає за необхідне у задоволенні позову відмовити, виходячи з наступного.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ТОВ «Інваріант» зареєстроване 14.09.2001 р. Виконавчим комітетом Криворізької міської ради Дніпропетровської області, його місцезнаходження за адресою: 50006, Дніпропетровська область, м. Кривий ріг, вул. Ландау, буд. 21 а, перебуває на податковому обліку в Криворізькій південній ОДПІ Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області, є платником податку на додану вартість (свідоцтво № 100290901).

На підставі направлень від 10.04.2014 р. № 299/22.1, № 298/22.1, від 15.04.2014 р. № 346/173 та від 17.04.2014 р. № 362.222 та наказу Південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області від 31.03.2014 р. № 336 «Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Інваріант» відповідно до плану-графіка проведення планових виїзних перевірок суб'єктів господарювання на ІІ квартал 2014 рік, згідно з п.п. 20.1.4 п. 20.1 ст. 20, абз. 1, 2, 4 п.п. 75.1.2 п. 75.1 ст. 75, п. 74.4, ст. 77, ст. 82 Податкового Кодексу України (далі - ПК України) відповідачем проведена планова документальна перевірка ТОВ «Інваріант» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. та питання дотримання законодавства щодо правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування за період 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р.

03 червня 2014 року за результатами цієї перевірки було складено акт «Про результати планової документальної перевірки ТОВ «Інваріант», код за ЄДРПОУ 31550946 з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. та питання дотримання законодавства щодо правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування за період 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р.» № 522/22.01/31550946 (далі - акт перевірки).

Згідно до висновків акту перевірки перевіркою встановлено порушення:

1) п. 138.2 ст. 138, п.п. 139.1.1, п.п. 139.1.9 п. 139.1 ст. 139 ПК України внаслідок чого занижено податок на прибуток на суму 685 737 грн. , в тому числі за 2013 р. на суму 685 737 грн.;

2) п. 185.1 ст. 185, п. 186.1 ст. 186, п. 198.1, п. 198.2, п. 198.3, п. 198.6 ст. 198 ПК України внаслідок чого занижено податок на додану вартість на загальну суму ПДВ 909 775 грн., в тому числі по податковим періодам:

- квітень 2013 р. на суму 112 151 грн.

- серпень 2013 р. на суму 157 310 грн.

- вересень 2013 р. на суму 20 769 грн.

- жовтень 2013 р. на суму 322 257 грн.

- листопад 2013 р. на суму 103 347 грн.

- грудень 2013 р. на суму 193 941 грн.

За результатами перевірки на підставі акту перевірки Криворізькою південною ОДПІ винесено податкові повідомлення-рішення форми «Р» від 15.07.2014 року:

- за № 0002212201, яким збільшено суму грошового зобов'язання ТОВ «Інваріант» за платежем: Податок на прибуток приватних підприємств на 1 028 605, 50 грн., в тому числі за основним платежем - 685 737 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 342 868,50 грн.;

- за № 0002222201, яким збільшено суму грошового зобов'язання ТОВ «Інваріант» за платежем: Податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) на 1 364 662,50 грн., в тому числі за основним платежем - 909 775 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 454 887,50 грн.

При розгляді спірних взаємовідносин суд керувався наступним.

Відповідно до п.п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 ПК України господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

В п. 44.1 ст. 44 ПК України вказано, що для цілей оподаткування платники податків зобов'язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов'язаних з визначенням об'ємів оподаткування та/або податкових зобов'язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту.

Згідно з пунктом 138.2 ст. 138 ПК України витрати, які враховуються для визначення об'єкта оподаткування, визнаються на підставі первинних документів, що підтверджують здійснення платником податку витрат, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення бухгалтерського обліку, та інших документів, встановлених розділом ІІ цього Кодексу.

При цьому відповідно до п.п. 139.1.9 п. 139.1 ст. 139 ПК України не включаються до складу витрат витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.

Відповідно до п. 185.1 ст. 185 ПК України об'єктом оподаткування є операції платників податку з:

а) постачання товарів, місце постачання яких розташоване на митній території України, відповідно до ст.. 186 цього Кодексу, у тому числі операції з передачі права власності на об'єкти застави позичальнику (кредитору), на товари, що передаються на умовах товарного кредиту, а також з передачі об'єкта фінансового лізингу в користування лізингоотримувачу/орендарю;

б) постачання послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України, відповідно до ст. 186 цього Кодексу;

в) ввезення товарів на митну територію України;

г) вивезення товарів за межі митної території України;

е) постачання послуг з міжнародних перевезень пасажирів і багажу та вантажів залізничним, автомобільним, морським і річковим та авіаційним транспортом.

З метою оподаткування цим податком до операцій з ввезення товарів на митну територію України та вивезення товарів за межі митної території України прирівнюється поміщення товарів у будь-який митний режим, визначений Митним кодексом України.

Приписами п. 186.1 ст. 186 ПК України визначено місце постачання товарів, а саме:

а) фактичне місцезнаходження товарів на момент їх постачання (крім випадків, передбачених у підпунктах "б" і "в" цього пункту);

б) місце, де товари перебувають на час початку їх перевезення або пересилання, у разі якщо товари перевозяться або пересилаються продавцем, покупцем чи третьою особою;

в) місце, де провадиться складання, монтаж чи встановлення, у разі якщо товари складаються, монтуються або встановлюються (з випробуванням чи без нього) продавцем або від його імені.

Право на віднесення сум податку до податкового кредиту, як зазначено в п. 198.1 ст. 198 ПК України, виникає у разі здійснення операцій з:

а) придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг;

б) придбання (будівництво, спорудження, створення) необоротних активів, у тому числі при їх ввезенні на митну територію України (у тому числі у зв'язку з придбанням та/або ввезенням таких активів як внесок до статутного фонду та/або при передачі таких активів на баланс платника податку, уповноваженого вести облік результатів спільної діяльності);

в) отримання послуг, наданих нерезидентом на митній території України, та в разі отримання послуг, місцем постачання яких є митна територія України;

г) ввезення необоротних активів на митну територію України за договорами оперативного або фінансового лізингу.

Згідно до п. 198.2 ст. 198 ПК України датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг; дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною.

В силу п. 198.3 ст. 198 ПК України податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до ст. 39 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою п. 193.1 ст. 193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку. Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари/послуги та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Тобто необхідною умовою для віднесення сплачених у ціні товарів (послуг) сум податку на додану вартість є факт придбання товарів та послуг з метою їх використання в господарській діяльності.

Приписами п. 198.6 ст. 198 ПК України передбачено, що не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог ст. 201 цього Кодексу) чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 ст. 201 цього Кодексу. У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим пунктом документами, платник податку несе відповідальність відповідно до цього Кодексу.

Згідно до п. 201.1 ст. 201 ПК України платник податку зобов'язаний надати покупцю (отримувачу) на його вимогу підписану уповноваженою платником особою та скріплену печаткою (за наявності) податкову накладну, складену за вибором покупця (отримувача) в один з таких способів:

а) у паперовому вигляді;

б) в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи та умови реєстрації податкової накладної у Єдиному реєстрі податкових накладних. У такому разі складання податкової накладної у паперовому вигляді не є обов'язковим.

У податковій накладній зазначаються в окремих рядках такі обов'язкові реквізити:

а) порядковий номер податкової накладної;

б) дата виписування податкової накладної;

в) повна або скорочена назва, зазначена у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість, - продавця товарів/послуг;

г) податковий номер платника податку (продавця та покупця);

ґ) місцезнаходження юридичної особи-продавця або податкова адреса фізичної особи - продавця, зареєстрованої як платник податку;

д) повна або скорочена назва, зазначена у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість, - покупця (отримувача) товарів/послуг;

е) опис (номенклатура) товарів/послуг та їх кількість, обсяг;

є) ціна постачання без урахування податку;

ж) ставка податку та відповідна сума податку в цифровому значенні;

з) загальна сума коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку;

и) вид цивільно-правового договору;

і) код товару згідно з УКТ ЗЕД (для підакцизних товарів та товарів, ввезених на митну територію України).

Відповідно до п. 201.10 ст. 201 ПК України податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту. При здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов'язаний надати покупцю податкову накладну після реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних.

Згідно з позицією викладеною у інформаційному листі Вищого адміністративного суду України № 1112/11/13-10 від 20.07.2010 року «Проблемні питання застосування законодавства у справах за участю органів державної податкової служби» процесуальна діяльність суду із встановлення обґрунтованості права платника податку на податковий кредит та/або бюджетне відшкодування з податку на додану вартість повинна включати такі етапи:

1. Встановлення факту здійснення господарської операції.

При цьому дослідженню підлягають усі первинні документи, які належить складати залежно від певного виду господарської операції - договори, акти виконаних робіт, документи про перевезення, зберігання товарів тощо. Необхідно перевірити фізичні, технічні та технологічні можливості певної особи до вчинення тих чи інших дій, що становлять зміст господарської операції, як-от: наявність кваліфікованого персоналу, основних фондів, у тому числі транспортних засобів для перевезення, приміщень для зберігання товарів тощо; можливість здійснення операцій з відповідною кількістю певного товару у відповідні строки з урахуванням терміну його придатності, доступності на ринку тощо; наявність відповідних ліцензій та інших дозвільних документів, що необхідні для ведення певного виду господарської діяльності.

2. Встановлення спеціальної податкової правосуб'єктності учасників господарської операції. Особа, що видає податкову накладну, повинна бути зареєстрованою як платник податку на додану вартість на момент вчинення відповідної господарської операції.

3. Встановлення зв'язку між фактом придбання товарів (послуг), спорудженням основних фондів, імпортом товарів (послуг) і господарською діяльністю платника податку.

4.Встановлення дотримання платником податку спеціальних вимог щодо документального підтвердження сум податкового кредиту та/або бюджетного відшкодування з податку на додану вартість.

5. Встановлення факту надмірної сплати податку на додану вартість у ціні товарів (послуг), що придбані платником податку.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 р. № 996-XIV господарською операцією є дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства. Таким чином визначальною ознакою господарської операції є те, що вона повинна спричиняти реальні зміни майнового стану платника податків.

Приписами ст. 9 вказаного Закону України визначено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Отже, первинним документом є документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

При цьому, податковий облік формують не самі по собі цивільні правочини, а саме господарські операції, тобто фактичний рух активів та/або зміни власного капіталу чи зобов'язань платника податку. Тобто, факт вчинення певних господарських операцій, та правомірність подальшого відображення (проведення) їх у бухгалтерському та податковому обліку, можливо досліджувати лише на підставі вивчення та дослідження первинних документів платника податків, наявність та законність складення яких, як фактично, так і юридично, буде підтвердженням здійснення таких операцій.

Відповідно до положень листа Вищого адміністративного суду України від 02.06.2011 року № 742/11/13-11 «Щодо однакового застосування адміністративними судами окремих приписів Податкового кодексу України та Кодексу адміністративного судочинства України», зазначено, що оцінюватися при дослідженні факту здійснення господарської операції повинні відносини безпосередньо між учасниками тієї операції, на підставі якої сформовані дані податкового обліку.

Таким чином, витрати для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на прибуток, а також податковий кредит для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на додану вартість мають бути фактично здійснені і підтверджені належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника податків.

Згідно до акту перевірки від 03.06.2014 р. проведеною перевіркою встановлено завищення задекларованих ТОВ «Інваріант» показників у рядку 05.1 «Собівартість придбаних (виготовлених) та реалізованих товарів (робіт, послуг) на загальну суму 3 609 143 грн., внаслідок включення до зазначеного показнику декларації суми витрат по взаємовідносинам ТОВ «Інваріант» з підприємствами, з якими встановлена нереальність здійснення ними господарських операцій, в саме по взаємовідносинам : ТОВ «Градосфера-Миколаїв» (код ЄДРПОУ 34566503), ТОВ «Алькормет» (код ЄДРПОУ 37518232), ТОВ «Інтервенто» (код ЄДРПОУ 38198809), ТОВ «Норден Груп» (код ЄДРПОУ 38918870), ТОВ «ТД Білецьких» (код ЄДРПОУ 38597729).

Матеріалами справи та під час судового розгляду встановлено наступне.

1. Відповідно до акту перевірки перевіркою встановлено, що ТОВ «Інваріант» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. були задекларовані витрати по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «Алькормет».

Судом встановлено, що ТОВ «Інваріант» та ТОВ «Алькормет» уклали Договір купівлі-продажу № 050813 від 05.08.2013 року.

За умовами договору продавець (ТОВ «Алькормет») приймає на себе зобов'язання по поставці обладнання та матеріалів відповідно накладних на склад покупця в м. Кривий Ріг. Покупець (ТОВ «Інваріант») зобов'язується своєчасно здійснити розрахунок з продавцем та прийняти виконання зобов'язань за даним договором. (п. 1.1 та 1.2. договору).

Ціна договору відповідно до п. 2.1. договору складає 3 000 000 грн. (три міліона грн).

Відповідно до п. 3.1. договору розрахунок з продавцем здійснюється шляхом банківського переводу на розрахунковий рахунок продавця протягом 365 банківських днів з моменту поставки обладнання та матеріалів на склад покупця в повному обсязі відповідно до накладних.

Пунктами 4.1. та 4.2. закріплено, що обладнання та матеріали поставляються на склад покупця протягом 3 робочих днів з момента підписання договору. Розвантаження обладнання та матеріалів здійснюється силами та за рахунок коштів покупця.

Згідно до:

- додатку № 1 від 05.08.2013 р. (специфікація) вартість товару: 283 235,94 грн., строк відвантаження : протягом 5-ти банківських днів з моменту підписання Додатку, порядок оплати: протягом 30-ти календарних днів з моменту відвантаження.

- додатку № 2 від 07.08.2013 р. (специфікація) вартість товару: 20 285,32 грн., строк відвантаження : протягом 5-ти банківських днів з моменту підписання Додатку, порядок оплати: протягом 30-ти календарних днів з моменту відвантаження.

На виконання умов Договору купівлі-продажу № 050813 від 05.08.2013 р. ТОВ «Алькормет» виписано та надано на адресу ТОВ «Інваріант» наступні первинні документи:

- видаткова накладна № РН-0000040 та податкова накладна № 29 від 05.08.2013 р. на загальну суму 59 719,20 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 953,20 грн., сума без ПДВ 49 766 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000041 та податкова накладна № 30 від 06.08.2013 р. на загальну суму 59 911,20 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 985,20 грн., сума без ПДВ 49 926 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000042 та податкова накладна № 31 від 07.08.2013 р. на загальну суму 58 494,85 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 749,14 грн., сума без ПДВ 48 745,71 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000043 та податкова накладна № 32 від 08.08.2013 р. на загальну суму 59 850,48 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 975,08 грн., сума без ПДВ 49 875,40 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000044 та податкова накладна № 33 від 09.08.2013 р. на загальну суму 56 043,14 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 340,52 грн., сума без ПДВ 46 702,62 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000045 та податкова накладна № 34 від 12.08.2013 р. на загальну суму 9 555,18 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 1 592,53 грн., сума без ПДВ 7 962,65 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000841 та податкова накладна № 830 від 02.09.2013 р. на загальну суму 57 167,98 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 528 грн., сума без ПДВ 47 639,98 грн.;

- видаткова накладна № РН-0000842 та податкова накладна № 831 від 09.09.2013 р. на загальну суму 59 680,80 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 946,80 грн., сума без ПДВ 49 734 грн.;

- видаткова накладна № РН-25112 та податкова накладна № 329 від 25.11.2013 р. на загальну суму 84 683,02 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 14 113,84 грн., сума без ПДВ 70 569,18 грн.;

При цьому з акту перевірки від 03.06.2014 р. вбачається, що позивачем до перевірки не надано документального підтвердження щодо транспортування товарно-матеріальних цінностей за вказаним договором.

Суд зазначає, що згідно положень п. 85.2, п. 85.4, п. 85.8 ст. 85 ПК України, платник податків зобов'язаний надати посадовим (службовим) особам органів державної податкової служби у повному обсязі всі документи, що належать або пов'язані з предметом перевірки. Такий обов'язок виникає у платника податків після початку перевірки.

При проведенні перевірок посадові особи органу державної податкової служби мають право отримувати у платників податків належним чином завірені копії первинних фінансово-господарських, бухгалтерських та інших документів, що свідчать про приховування (заниження) об'єктів оподаткування, несплату податків, зборів (обов'язкових платежів), порушення вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби.

Посадова (службова) особа органу державної податкової служби, яка проводить перевірку, у випадках, передбачених цим Кодексом, має право отримувати від платника податків або його законних представників копії документів, що належать до предмета перевірки. Такі копії повинні бути засвідчені підписом платника податків або його посадової особи та скріплені печаткою (за наявності).

В силу п. 44.6 ст. 44 ПК України у разі, якщо до закінчення перевірки або у терміни, визначені в абз. 2 п. 44.7 цієї статті платник податків не надає посадовим особам контролюючого органу, які проводять перевірку, документи (незалежно від причин такого ненадання, крім випадків виїмки документів або іншого вилучення правоохоронними органами), що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, вважається, що такі документи були відсутні у такого платника податків на час складення такої звітності.

Якщо платник податків після закінчення перевірки та до прийняття рішення контролюючим органом за результатами такої перевірки надає документи, що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, не надані під час перевірки (у випадках, передбачених абз. 2 і 4 п. 44.7 цієї статті), такі документи повинні бути враховані контролюючим органом під час розгляду ним питання про прийняття рішення.

При розгляді судом справи на підтвердження транспортування товарно-матеріальних цінностей позивачем надано суду копії товарно-транспортних накладних від 05.08.2013 р., від 06.08.2013 р., від 07.08.2013 р., від 08.08.2013 р., від 09.08.2013 р., від 12.08.2013 р., від 02.09.2013 р., від 09.09.2013 р. та від 25.11.2013 р., також надано копії рахунка-фактури № СФ-0000055 від 02.09.2013 р., рахунка-фактури № СФ-0000056 від 09.09.2013 р., рахунка-фактури № СФ25112 від 25.11.2013 р., а також копії податкової накладної № 835 від 02.09.2013 р., товарно-транспортної накладної від 03.09.2013 р. з посиланням на видаткову накладну № РН-49 від 03.09.2013 р. на суму 7 766,40 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 1 294,40 грн., сума без ПДВ 6 472,01 грн.

Суд з урахуванням вимог п. 44.6 ст. 44 ПК України не приймає вказані документи, як належні докази, та не досліджує їх, оскільки вони не були надані посадовим особам відповідача під час проведення перевірки ТОВ «Інваріант» та після її закінчення до прийняття рішення за результатами цієї перевірки, а отже такі документи вважаються відсутніми у позивача на час складення податкової звітності.

Також, суд критично відноситься до достовірності складання первинних документів по господарським взаємовідносинам ТОВ «Інваріант» з ТОВ «Алькормет», оскільки позивачем надано копії одних і тих же первинних документів, які навіть візуально відрізняються між собою шрифтом друкування, наявністю чи відсутністю фрагменту тексту, розміщенням підпису та печатки, тощо, а саме:

- видаткова накладна № РН-0000040 від 05.08.2013 р. на загальну суму 59 719,20 грн., в т. ч. ПДВ у розмірі 9 953,20 грн. (арк. 39 т. 2) та видаткова накладна № РН-0000040 від 05.08.2013 р. на загальну суму 59 719,20 грн., в т. ч. ПДВ у розмірі 9 953,20 грн. (арк. 231 т. 3);

- рахунок-фактура № СФ-0000055 від 02.09.2013 р. на загальну суму 57 167,98 грн., в т. ч. ПДВ 9 528 грн. (арк. 74 т. 2) та рахунок-фактура № СФ-55 від 02.09.2013 р. на загальну суму 57 167,98 грн., в т. ч. ПДВ 9 528 грн. (арк. 244 т. 3);

- рахунок-фактура № СФ-0000056 від 09.09.2013 р. на загальну суму 59 680,80 грн., в т. ч. ПДВ 9 946,80 грн. (арк. 77 т. 2) та рахунок-фактура № СФ-56 від 09.09.2013 р. на загальну суму 59 680,80 грн., в т. ч. ПДВ 9 946,80 грн. (арк. 247 т.3);

Водночас суд також ставиться критично до відсутності у позивача актів приймання-передачі товару, довіреностей, документів, що підтверджують походження товару (сертифікат якості заводу-виробника).

Розрахунки по вказаному Договору проводилися у безготівковій формі у загальній сумі 428 189,24 грн., ПДВ 71 364,88 грн.:

- 25.09.2013 р. - 303 574,05 грн., ПДВ 50 595,68 грн. (платіжне доручення № 1149);

- 06.11.2013 р. - 100 000 грн., ПДВ 16 666,67 грн. (платіжне доручення № 1316);

- 23.12.2013 р. -24 615,19 грн., ПДВ 4 102,53 грн. (платіжне доручення № 1496);

Таким чином, кредиторська заборгованість ТОВ «Інваріант» перед ТОВ «Алькормет» станом на 31.12.2013 р. склала 84 683,02 грн.

За таких обставин суд приходить до висновку про відсутність фактичного здійснення господарської операції ТОВ «Інваріант» з ТОВ «Алькормет, в зв'язку з чим надані позивачем документи на підтвердження взаємовідносин з ТОВ «Алькормет» не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним законодавством.

Отже, ТОВ «Інваріант» неправомірно віднесено до складу витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування, витрати по взаємовідносинам з ТОВ «Алькормет».

2. Перевіркою також встановлено, що ТОВ «Інваріант» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. були задекларовані витрати по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «ТД Норден Групп».

Матеріалами справи та під час судового розгляду встановлено, що ТОВ «Інваріант» (замовник) та ТОВ «ТД Норден Групп» (підрядник) уклали Договір підряду № 06-12/13 від 06.12.2013 року.

За умовами договору підрядник зобов'язується виконати своїми силами та засобами будівельно-монтажні роботи на об'єкті «Будівля центрального складу ТОВ «Інваріант за адресою м. Кривий Ріг, вул. Ногіна, 31Д/1», надалі - роботи і здати Замовнику у встановлений термін, визначені договором роботи відповідно до проектної документації, а Замовник зобов'язується прийняти виконані роботи й оплатити їх згідно умов Договору (п. 1.1. договору).

Орієнтовна загальна ціна робіт, доручених до виконання підряднику, складає: 525 723 грн., у тому числі ПДВ, яка буде коригуватися на підставі затвердженої замовником проектної документації. Ціна робіт, доручених до виконання підряднику, є твердою договірною ціною (п. 2.1. договору).

Відповідно до п. 2.4. договору оплата Замовником вартості виконаних Підрядником робіт здійснюється на підставі рахунків, податкових накладних, актів виконаних робіт форми КБ-2в і довідок форми КБ-3, перевірених та підписаних Замовником. Оплата виконаних робіт здійснюється Замовником шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника протягом 45 календарних днів з моменту підписання акту виконаних робіт та надання вище вказаних документів.

Згідно до п. 3.1. договору підрядчик, поміж іншим, зобов'язується ознайомити під підпис всіх працівників своєї організації, які виконують роботи на території замовника, з «Положенням про внутрішньооб'єктному та пропускному режимі замовника», «Положенням про порядок ввозу-вивозу товарно-матеріальних цінностей з території замовника» та вимагати від працівників їх безумовного виконання на території замовника.

Пунктами 4.1., 4.2. та 4.4. договору встановлені терміни та дата виконання робіт - підрядник починає виконання робіт протягом 5-и календарних днів з моменту підписання договору. Роботи повинні бути виконані до 31 грудня 2014 р. Датою виконання етапів робіт вважається дата їх прийняття шляхом підписання сторонами акта виконаних робіт.

З вказаного договору (п. 3.1.) суд робить висновок, що на території замовника - ТОВ «Інваріант» на момент дії договору діяла пропускна система на об'єкт виконання робіт, але жодних первинних документів, які б підтверджували перетин працівниками та машинами ТОВ «ТД Норден Групп» контрольно-пропускний пункт ТОВ «Інваріант» надано не було, в зв'язку з чим суд критично відноситься до тверджень позивача про використання підрядних робіт за вказаним договором підряду.

На виконання умов Договору підряду № 06-12/13 від 06.12.2013 року ТОВ «ТД Норден Групп» виписано та надано на адресу ТОВ «Інваріант» наступні первинні документи:

- рахунок № 301223, податкова накладна № 440 від 30.12.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р., акт № 12-1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. на загальну суму 330 003,47 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 55 000,58 грн., сума без ПДВ 275 002,89 грн.;

Також до акту приймання виконаних будівельних робіт ТОВ «ТД Норден Групп» виписано відомість ресурсів, розрахунок витрат та акт звірки розрахунків.

При цьому суд бере до уваги, що юридична та податкова адреса ТОВ «ТД Норден Групп»: м. Дніпропетровськ, вул. Карла Лібкнехта, буд. 49/11, а об'єкт виконання робіт за договором підряду знаходиться у м. Кривий Ріг. Разом з тим, в акті виконаних робіт не зазначено витрати на перевезення обладнання на об'єкт, а також витрати на відрядження працівників, які включають вартість проїзду, проживання, добові.

Водночас суд зазначає, що розрахунки за виконані роботи в період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. позивачем не проводились, кредиторська заборгованість ТОВ «Інваріант» перед ТОВ «ТД Норден Групп» станом на 31.12.2013 р. склала 330 003,47 грн.

За таких обставин суд приходить до висновку, що надані позивачем документи не відповідають фактичним обставинам та не мають силу первинних документів для цілей ведення податкового обліку.

Таким чином, факт використання у господарській діяльності ТОВ «Інваріант» підрядних робіт ТОВ «ТД Норден Групп» не підтверджено, а тому ТОВ «Інваріант» неправомірно віднесено до складу витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування, витрати по взаємовідносинам з ТОВ «ТД Норден Групп».

3. Також, ТОВ «Інваріант» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. були задекларовані витрати по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «Градосфера-Миколаїв».

При цьому, ТОВ «Інваріант» (генпідрядник) та ТОВ «Градосфера-Миколаїв» (субпідрядник) уклали договір субпідряду № 7 від 02.09.2013 року.

За умовами договору (п. 1.1) субпідрядник зобов'язується виконати роботи по «ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг». ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи. ДП-6. Зовнішні мережі водопостачання та каналізації» і здати Генпідряднику у встановлений термін, визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації, а Генпідрядник зобов'язується створити Субпідряднику необхідні для виконання робіт умови, передати Субпідряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, прийняти виконані роботи й оплатити їх згідно умов Договору.

Ціна робіт, доручених до виконання Субпідряднику, встановлена відповідно проектно-кошторисній документації, що є невід'ємною частиною Договору, орієнтовно складає: 573 518,62 грн., у тому числі ПДВ 95 586,44 грн. (п. 2.1. договору).

Пунктом 2.4 договору встановлено, що оплата Генпідрядником виконаних робіт здійснюється на підставі рахунків, податкових накладних, актів виконаних робіт форми КБ-2 і КБ-3, підписаних Замовником. Оплата виконаних робіт здійснюється шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Субпідрядника протягом 365 календарних днів з моменту підписання актів виконаних робіт.

Відповідно до п. 3.1 договору субпідрядник зобов'язується, зокрема, виконувати всі роботи в обсязі й у терміни, передбачені Договором і здати роботи у стані, що відповідає проектно-кошторисній документації

….- нести відповідальність за утримання будівельного майданчика в належному стані;

….- після закінчення будівельних робіт, протягом 10 календарних днів після підписання акта виконаних робіт, зобов'язується вивезти з будівельного майданчика техніку, невикористані матеріали, відходи, допоміжні спорудження й ін…

Пунктами 4.1 та 4.2 договору встановлено терміни та дата виконання робіт, а саме: терміни виконання робіт з окремих етапів будівництва визначаються сторонами на підставі календарного плану будівництва, а датою виконання робіт вважається дата підписання сторонами акта виконаних робіт».

Відповідно до Додаткової угоди № 1 від 01.10.2013 р. до договору субпідряду № 7 від 02.09.2013 р.

- розділ 1. Предмет договору доповнено п. 1.2., згідно до якого, Генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов'язується виконати додаткові роботи по об'єкту: «ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» ДП-6. Зовнішні мережі водопостачання та каналізації. ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП

5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи. ДЦ-1. ДП-6. Перенесення комунікацій з місця будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6, знесення насаджень, які потрапили у зону будівництва. ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Бункерна естакада. Будівельні роботи. Монтаж технологічного устаткування. Мостовий кран»

- розділ 2. Ціну робіт і порядок розрахунків доповнити п. 2.5 - вартість додаткових робіт даної додаткової угоди складає 1 360 023,86 грн., в т.ч. ПДВ - 226 670,64 грн.

Відповідно до Додаткової угоди № 2 від 01.11.2013 р. до договору субпідряду № 7 від 02.09.2013 р.

- розділ 1. Предмет договору доповнено п. 1.3., згідно до якого Генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов'язується виконати додаткові роботи по об'єкту: «ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Бункерна естакада. Будівельні роботи. ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг». ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи. ДЦ-1. ДП-6. Перенесення комунікацій з місця будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6, знесення насаджень, які потрапили у зону будівництва».

- розділ 2. Ціну робіт і порядок розрахунків доповнити п. 2.6 - вартість додаткових робіт даної додаткової угоди складає 535 398,55 грн., в т.ч. ПДВ - 89 233,09 грн.

Відповідно до Додаткової угоди № 3 від 02.12.2013 р. до договору субпідряду № 7 від 02.09.2013 р.

- розділ 1. Предмет договору доповнено п. 1.3., згідно до якого, Генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов'язується виконати додаткові роботи по об'єкту: «ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Бункерна естакада. Будівельні роботи. ДЦ-1. ДП-6. Перенесення комунікацій з місця будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6, знесення насаджень, які потрапили у зону будівництва. Модернізація автомобільних важелів DFT-U-60/20-Е2. поз.01.2. Капітальний ремонт важелів DFT-U-60/20-Е2 (18х3) на території ПАТ «ХайдельбергЦемент Україна» 1 етап. Устаткування модульного будинку, виготовлення та монтаж відкритої веранди модульного будинку на залізничому переїзді по вул. Нікопольске шосе, м. Кривий Ріг.

- розділ 2. Ціну робіт і порядок розрахунків доповнити п. 2.6 - вартість додаткових робіт даної додаткової угоди складає 833 646,14 грн., в т.ч. ПДВ - 138 941,02 грн.

Оплата за виконані роботи по договору проводилася у безготівковій формі у загальній сумі 1 128 745,55 грн.., в т.ч. ПДВ 188 124,25 грн.:

- 13.11.2013 р. - 200 000 грн., в т.ч. ПДВ 33 333,33 грн. (платіжне доручення № 1329);

- 11.12.2013 р. - 150 000 грн., в т.ч. ПДВ 25 000 грн. (платіжне доручення № 1452);

- 23.12.2013 р. - 578 745,55 грн., в т.ч. ПДВ 96 457,59 грн. (платіжне доручення № 1497);

- 26.12.2013 р. - 200 000 грн., в т.ч. ПДВ 33 333,33 грн. (платіжне доручення № 1534);

Таким чином, кредиторська заборгованість ТОВ «ІНВАРІАНТ» перед ТОВ «Градосфера-Миколаїв» станом на 31.12.2013 р. склала 2 173 841,63 грн., в т.ч. 550 430,80 грн.

На виконання умов Договору субпідряду № 7 від 02.09.2013 року ТОВ «Градосфера-Миколаїв» виписано та надано на адресу ТОВ «Інваріант» наступні первинні документи:

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000003, податкова накладна № 3, рахунок-фактура № СФ-0000004 від 24.09.2013 р., акт № 6 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за вересень 2013 р. на загальну суму 181 158,82 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 30 193,14 грн., сума без ПДВ 150 965,68 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000004, податкова накладна № 4, рахунок-фактура № СФ-0000005 від 24.09.2013 р., акт № 8 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за вересень 2013 р. на загальну суму 5 071,39 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 845,23 грн., сума без ПДВ 4 226,16 грн.; ;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000005, податкова накладна № 5, рахунок-фактура № СФ-0000006 від 24.09.2013 р., акт № 04-09 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за вересень 2013 р. на загальну суму 135 763,20 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 22 627,20 грн., сума без ПДВ 113 136 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000006, податкова накладна № 6, рахунок-фактура № СФ-0000007 від 24.09.2013 р., акт № 04-09 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за вересень 2013 р. на загальну суму 251 525,21 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 41 920,87 грн., сума без ПДВ 209 604,34 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000165, податкова накладна № 248, рахунок-фактура № СФ-0000008 від 22.10.2013 р., акт № 6 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 139 080,65 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 23 180,11 грн., сума без ПДВ 115 900,54 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000166, податкова накладна № 237, рахунок-фактура № СФ-0000009 від 22.10.2013 р., акт № 04-10 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 288 133,90 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 48 022,32 грн., сума без ПДВ 240 111,58 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000167, податкова накладна № 243, рахунок-фактура № СФ-0000010 від 23.10.2013 р., акт № 01-10 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 269 051,04 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 44 841,84 грн., сума без ПДВ 224 209,20 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000168, податкова накладна № 239, рахунок-фактура № СФ-0000011 від 29.10.2013 р., акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 216 146,28 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 36 024,38 грн., сума без ПДВ 180 121,90 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000169, податкова накладна № 240, рахунок-фактура № СФ-0000012 від 29.10.2013 р., акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 132 502,80 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 22 083,80 грн., сума без ПДВ 110 419 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000170, податкова накладна № 241, рахунок-фактура № СФ-0000013 від 30.10.2013 р., акт № 4-2-0-1-2397-2013 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 155 113,20 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 25 852,20 грн., сума без ПДВ 129 261 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000171, податкова накладна № 242, рахунок-фактура № СФ-0000014 від 30.10.2013 р., акт № 4-2-0-1-2398-2013 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за жовтень 2013 р. на загальну суму 159 996 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 26 666 грн., сума без ПДВ 133 330 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000241, податкова накладна № 1172, рахунок-фактура № СФ-0000035 від 07.11.2013 р., акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за листопад 2013 р. на загальну суму 56 402,40 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 400,40 грн., сума без ПДВ 47 002 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000264, податкова накладна № 1293, рахунок-фактура № СФ-0000036 від 11.11.2013 р., акт № 3 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за листопад 2013 р. на загальну суму 59 090,40 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 9 848,40 грн., сума без ПДВ 49 242 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000265, податкова накладна № 1347, рахунок-фактура № СФ-0000037 від 25.11.2013 р., акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за листопад 2013 р. на загальну суму 97 904,17 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 16 317,36 грн., сума без ПДВ 81 586,81 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000266, податкова накладна № 1348, рахунок-фактура № СФ-0000038 від 25.11.2013 р., акт № 01-10 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за листопад 2013 р. на загальну суму 125 868 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 20 978 грн., сума без ПДВ 104 890 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000267, податкова накладна № 1349, рахунок-фактура № СФ-0000039 від 25.11.2013 р., акт № 04-11 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за листопад 2013 р. на загальну суму 196 133,58 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 32 688,93 грн., сума без ПДВ 163 444,65 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000357, податкова накладна № 1952, рахунок-фактура № СФ-0000053 від 13.12.2013 р., акт № 01-12 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 75 000 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 12 500 грн., сума без ПДВ 62 500 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000359, податкова накладна № 1954, рахунок-фактура № СФ-0000055 від 19.12.2013 р., акт № 01-12 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 180 000 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 30 000 грн., сума без ПДВ 150 000 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000358, податкова накладна № 1953, рахунок-фактура № СФ-0000054 від 20.12.2013 р., акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 17 924,39 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 2 987,40 грн., сума без ПДВ 14 936,99 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000360, податкова накладна № 1955, рахунок-фактура № СФ-0000056 від 23.12.2013 р., акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 107 478,48 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 17 913,08 грн., сума без ПДВ 89 565,40 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000361, податкова накладна № 1956, рахунок-фактура № СФ-0000057 від 23.12.2013 р., акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 31 651,33 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 5 275,22 грн., сума без ПДВ 26 376.11 грн.;

- акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000362, податкова накладна № 1957, рахунок-фактура № СФ-0000058 від 24.12.2013 р., акт № 3 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 р. та довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за грудень 2013 р. на загальну суму 421 591,94грн., в тому числі ПДВ у розмірі 70 265,32 грн., сума без ПДВ 351 326,62 грн.;

До актів приймання виконаних будівельних робіт ТОВ «Градосфера-Миколаїв» виписано відомості ресурсів.

Суд звертає на увагу, що виписані 20.12.2013 р. акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000358, податкова накладна № 1953, рахунок-фактура № СФ-0000054 за порядковими номерами менше, ніж виписані на день раніше, тобто 19.12.2013 р., первинні документи, а саме: акт здачі-прийняття робіт (послуг) № ОУ-0000359, податкова накладна № 1954, рахунок-фактура № СФ-0000055, що визиває сумнів щодо достовірності їх заповнення.

Також, суд бере до уваги, що юридична та податкова адреса ТОВ «Градосфера-Миколаїв»: м. Миколаїв, вул. Шевченка, буд. 59, кв. 40, а об'єкт виконання субпідрядних робіт за договором знаходиться у м. Кривий Ріг. Разом з тим, в актах виконаних робіт не зазначено витрати на перевезення обладнання на об'єкт, а також витрати на відрядження працівників, які включають вартість проїзду, проживання, добові.

Разом з тим, що стосується робіт, які відповідно до договору зобов'язується виконати субпідрядник, де замовником є ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг», то вказаним договором та додатковими угодами до нього не визначено місце виконання субпідрядником цих робіт, водночас п. 3.1 Договору свідчить про те, що роботи виконувалися не на території субпідрядника, а з їх виду, вбачається, що всі ці роботи неможливо виконати поза територією замовника. Разом з тим в деяких актах приймання виконаних будівельних робіт зазначено в найменуванні будівництва та його адресі - ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг».

Крім того, суд зазначає, що згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 2400 від 29.07.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до вказаного договору субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 3136 від 11.09.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Перенесення комунікацій із зони будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6. Знесення зелених насаджень потрапляючи у зону будівництва - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 3. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 3 до вказаного договору субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 4365 від 19.11.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Монтаж обладнання трубопроводи, архітектурні рішення - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядні організації відсутні, а згідно до додатку № 1 до додаткової угоди № 1 від 30.12.2013 р. до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядною організацією зазначено ТОВ «Еталонбудсервіс».

Згідно п. 4.9 договору № 05509 від 09.10.2013 р., укладеного між ПАТ «Хайдельберг Цемент Україна» щодо робіт по установці модульного будиночка, виготовлення та монтаж відкритої веранди модульного будиночка на залізничному переїзді по вул. Нікопольське шосе м. Кривий Ріг - підрядник за узгодженням з замовником має право залучати субпідрядні організації до виконання робіт за цим договором. Підрядник несе відповідальність перед замовником за виконання умов цього договору, в т.ч. і субпідрядними організаціями.

Згідно п. 4.3 договору № 05992 від 12.12.2013 р. на капітальний ремонт вагів DFT-U-60/20Е2 - підрядник не залучає субпідрядників для виконання частини робіт без попереднього узгодження з замовником.

На підставі зазначеного, а також з урахуванням того, що позивачем не надано первинних документів, які б підтверджували дозвіл замовника на виконання субпідрядних робіт, а також, які б підтверджували перетин працівників, машин субпідрядника на контрольно-пропускних пунктах замовника, суд приходить до висновку про не підтвердження використання у господарській діяльності ТОВ «Інваріант» субпідрядних робіт ТОВ «Градосфера-Миколаїв», а тому ТОВ «Інваріант» неправомірно віднесено до складу витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування, витрати по взаємовідносинам з ТОВ «Градосфера-Миколаїв».

4. Перевіркою також встановлено, що ТОВ «Інваріант» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. були задекларовані витрати по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «Торгівельний дім Білецьких».

Матеріалами справи та під час судового розгляду встановлено, що ТОВ «Інваріант» (генпідрядник) та ТОВ «ТД Білецьких» (субпідрядник) уклали Договір субпідряда № 1 від 26.04.2013 року.

За умовами договору субпідрядник зобов'язується виконати роботи по «ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг». ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Подаючи та скидні водоводи» і здати Генпідряднику у встановлений термін, визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації, а Генпідрядник зобов'язується створити Субпідряднику необхідні для виконання робіт умови, передати Субпідряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, прийняти виконані роботи й оплатити їх згідно умов Договору (п. 1.1. договору).

Ціна робіт, доручених до виконання Субпідряднику, встановлена відповідно проектно-кошторисній документації, що є невід'ємною частиною Договору, орієнтовно складає: 113 178 грн., у тому числі ПДВ 18 863 грн. (п. 2.1. договору).

Відповідно до п. 2.4. договору оплата Генпідрядником виконаних робіт здійснюється на підставі рахунків, податкових накладних, актів виконаних робіт форми КБ-2 і КБ-3, підписаних Замовником. Оплата виконаних робіт здійснюється шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Субпідрядника протягом 365 календарних днів з моменту підписання актів виконаних робіт.

Відповідно до п. 3.1 договору субпідрядник зобов'язується, зокрема, виконувати всі роботи в обсязі й у терміни, передбачені Договором і здати роботи у стані, що відповідає проектно-кошторисній документації

….- нести відповідальність за утримання будівельного майданчика в належному стані;

….- після закінчення будівельних робіт, протягом 10 календарних днів після підписання акта виконаних робіт, зобов'язується вивезти з будівельного майданчика техніку, невикористані матеріали, відходи, допоміжні спорудження й ін…

Пунктами 4.1. та 4.2. договору встановлені терміни та дата виконання робіт - терміни виконання робіт з окремих етапів будівництва визначаються сторонами на підставі календарного плану будівництва, а датою виконання робіт вважається дата підписання сторонами акта виконаних робіт».

Відповідно до Додаткової угоди № 1 від 02.08.2013 р. до договору субпідряду № 1 від 26.04.2013 р.

- розділ 1. Предмет договору доповнено п. 1.2., згідно до якого, Генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов'язується виконати додаткові роботи по об'єкту: «ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» ДП-6. Зовнішні мережі водопостачання та каналізації. ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Бункерна естакада. Будівельні роботи. ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи».

- розділ 2. Ціну робіт і порядок розрахунків доповнити п. 2.5 - вартість додаткових робіт даної додаткової угоди складає 640 286,11 грн., в т.ч. ПДВ - 106 714,35 грн.

Оплата за виконані роботи по Договору проводилася у безготівковій формі у загальній сумі 533 178 грн.., в т.ч. ПДВ 88 863 грн.:

- 10.07.2013 р. - 50 000 грн., в т.ч. ПДВ 8 333,33 грн. (платіжне доручення № 877);

- 12.07.2013 р. - 63 178 грн., в т.ч. ПДВ 10 529,67 грн. (платіжне доручення № 883);

- 07.10.2013 р. - 70 000 грн., в т.ч. ПДВ 11 666,67 грн. (платіжне доручення № 1190);

- 25.10.2013 р. - 50 000 грн., в т.ч. ПДВ 8 333,33 грн. (платіжне доручення № 1257);

- 25.11.2013 р. - 50 000 грн., в т.ч. ПДВ 8 333,33 грн. (платіжне доручення № 1374);

- 13.12.2013 р. - 100 000 грн., в т.ч. ПДВ 16 666,67 грн. (платіжне доручення № 1459);

- 16.12.2013 р. - 50 000 грн., в т.ч. ПДВ 8 333,33 грн. (платіжне доручення № 1465);

- 25.12.2013 р. - 100 000 грн., в т.ч. ПДВ 16 666,67 грн. (платіжне доручення № 1530);

Таким чином, кредиторська заборгованість ТОВ «Інваріант» перед ТОВ «ТД Білецьких» станом на 31.12.2013 р. склала 110 752,61 грн.

На виконання умов Договору субпідряду № 1 від 26.04.2013 року ТОВ «ТД Білецьких» виписано та надано на адресу ТОВ «Інваріант» наступні первинні документи:

- рахунок № 300423, податкова накладна № 375 від 30.04.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за квітень 2013 р., акт № 01-04 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2013 р. на загальну суму 113 178 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 18 863 грн., сума без ПДВ 94 315 грн.;

- рахунок № 260823, податкова накладна № 667 від 26.08.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за серпень 2013 р., акт № 04-08 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2013 р. на загальну суму 380 273,40 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 63 378,90 грн., сума без ПДВ 316 894,50 грн.;

- рахунок № 270823, податкова накладна № 669 від 27.08.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за серпень 2013 р., акт № 6 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2013 р. на загальну суму 160 012,45 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 26 668,74 грн., сума без ПДВ 133 343,71 грн.;

- рахунок № 270823, податкова накладна № 668 від 27.08.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за серпень 2013 р., акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2013 р. на загальну суму 100 000,26 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 16 666,71 грн., сума без ПДВ 83 333,55 грн.;

При цьому суд зазначає, що 27.08.2013 р. ТОВ «ТД Білецьких» виписано за однаковим номером - № 270823 два рахунки (різні податкові накладні та різні суми) ( арк. 27 та арк. 36 т. 2), що визиває сумніви щодо достовірності складання первинної документації по цим господарським взаємовідносинам.

До актів приймання виконаних будівельних робіт ТОВ «ТД Білецьких» виписано відомості ресурсів.

Також, суд бере до уваги, що юридична та податкова адреса ТОВ «ТД Білецьких»: м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, буд. 26, а об'єкт виконання субпідрядних робіт за договором знаходиться у м. Кривий Ріг. Разом з тим, в актах виконаних робіт не зазначено витрати на перевезення обладнання на об'єкт, а також витрати на відрядження працівників, які включають вартість проїзду, проживання, добові.

Разом з тим, що стосується робіт, які відповідно до договору зобов'язується виконати субпідрядник, де замовником є ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг», то вказаним договором та додатковими угодами до нього не визначено місце виконання субпідрядником цих робіт, водночас п. 3.1 Договору свідчить про те, що роботи виконувалися не на території субпідрядника, а з їх виду, вбачається, що всі ці роботи неможливо виконати поза територією замовника. Разом з тим в деяких актах приймання виконаних будівельних робіт зазначено в найменуванні будівництва та його адресі - ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг».

Крім того, суд зазначає, що згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 2400 від 29.07.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до вказаного договору субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 3136 від 11.09.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Перенесення комунікацій із зони будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6. Знесення зелених насаджень потрапляючи у зону будівництва - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 3. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 3 до вказаного договору субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 4365 від 19.11.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Монтаж обладнання трубопроводи, архітектурні рішення - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядні організації відсутні, а згідно до додатку № 1 до додаткової угоди № 1 від 30.12.2013 р. до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядною організацією зазначено ТОВ «Еталонбудсервіс».

Позивачем не надано первинних документів, які б підтверджували дозвіл замовника на виконання субпідрядних робіт, а також, які б підтверджували перетин працівників, машин субпідрядника на контрольно-пропускних пунктах замовника.

Крім того, суд зазначає, що ТОВ «Інваріант» є підрядником, а ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» замовником за договорами підряду № 2400 від 29.07.2013 р., № 3136 від 11.09.2013 р. та 4365 від 19.11.2013 р., а договір субпідряду на виконання робіт, де замовником є ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг», ТОВ «Інваріант» уклало з ТОВ «ТД Білецьких» 26.04.2013 р., деякі роботи субпідрядником виконані відповідно до наданих первинних документів у квітні 2013 р., тобто ще до укладання договорів підряду.

На підставі зазначеного суд приходить до висновку про не підтвердження використання у господарській діяльності ТОВ «Інваріант» субпідрядних робіт ТОВ «ТД Білецьких», а тому ТОВ «Інваріант» неправомірно віднесено до складу витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування, витрати по взаємовідносинам з ТОВ «ТД Білецьких».

5. Перевіркою також встановлено, що ТОВ «Інваріант» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. були задекларовані витрати по фінансово-господарським відносинам з ТОВ «Інтервенто».

Матеріалами справи та під час судового розгляду встановлено, що ТОВ «Інваріант» (генпідрядник) та ТОВ «Інтервенто» (субпідрядник) уклали Договір субпідряда № 7-03/13 від 21.03.2013 року.

За умовами договору субпідрядник зобов'язується виконати роботи по «ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг». ДП-6. Зовнішні мережі водопостачання та каналізації» і здати Генпідряднику у встановлений термін, визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації, а Генпідрядник зобов'язується створити Субпідряднику необхідні для виконання робіт умови, передати Субпідряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, прийняти виконані роботи й оплатити їх згідно умов Договору (п. 1.1. договору).

Ціна робіт, доручених до виконання Субпідряднику, встановлена відповідно проектно-кошторисній документації, що є невід'ємною частиною Договору, орієнтовно складає: 559 729,44 грн., у тому числі ПДВ 93 288,24 грн. (п. 2.1. договору).

Відповідно до п. 2.4. договору оплата Генпідрядником виконаних робіт здійснюється на підставі рахунків, податкових накладних, актів виконаних робіт форми КБ-2 і КБ-3, підписаних Замовником. Оплата виконаних робіт здійснюється шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Субпідрядника протягом 365 календарних днів з моменту підписання актів виконаних робіт.

Відповідно до п. 3.1 договору субпідрядник зобов'язується, зокрема, виконувати всі роботи в обсязі й у терміни, передбачені Договором і здати роботи у стані, що відповідає проектно-кошторисній документації

….- нести відповідальність за утримання будівельного майданчика в належному стані;

….- після закінчення будівельних робіт, протягом 10 календарних днів після підписання акта виконаних робіт, зобов'язується вивезти з будівельного майданчика техніку, невикористані матеріали, відходи, допоміжні спорудження й ін…

Пунктами 4.1. та 4.2. договору встановлені терміни та дата виконання робіт - терміни виконання робіт з окремих етапів будівництва визначаються сторонами на підставі календарного плану будівництва, а датою виконання робіт вважається дата підписання сторонами акта виконаних робіт».

Оплата за виконані роботи по Договору проводилася у безготівковій формі, суду надана лише копія платіжного доручення № 653 від 26.04.2013 р. у загальній сумі 57 660 грн., в т.ч. ПДВ 9 610 грн., при цьому податковим органом перевіркою встановлено, що кредиторська заборгованість ТОВ «Інваріант» перед ТОВ «Інтервенто» станом на 31.12.2013 р. відсутня.

На виконання умов Договору субпідряду № 7-03/13 від 21.03.2013 року ТОВ «Інтервенто» виписано та надано на адресу ТОВ «Інваріант» наступні первинні документи:

- рахунок № 220405, податкова накладна № 220405 від 22.04.2013 р., довідка про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати/ за квітень 2013 р., акт № 6 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2013 р. на загальну суму 559 729,44 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 93 288,24 грн., сума без ПДВ 466 441,20 грн.;

До акту приймання виконаних будівельних робіт ТОВ «Інтервенто» виписано відомість ресурсів.

Також, суд бере до уваги, що юридична та податкова адреса ТОВ «Інтервенто»: м. Дніпропетровськ, пр.-т. Газети Правда, буд. 29 Б, а об'єкт виконання субпідрядних робіт за договором знаходиться у м. Кривий Ріг. Разом з тим, в акті виконаних робіт не зазначено витрати на перевезення обладнання на об'єкт, а також витрати на відрядження працівників, які включають вартість проїзду, проживання, добові.

Разом з тим, що стосується робіт, які відповідно до договору зобов'язується виконати субпідрядник, де замовником є ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг», то вказаним договором не визначено місце виконання субпідрядником цих робіт, водночас п. 3.1 Договору свідчить про те, що роботи виконувалися не на території субпідрядника, а з їх виду, вбачається, що всі ці роботи неможливо виконати поза територією замовника. Разом з тим в акті приймання виконаних будівельних робіт не зазначено адресу будівництва.

Крім того, суд зазначає, що згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 2400 від 29.07.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. ЦВП. Ремонт зворотнього водопостачання ДП-5, ДП-6 з НС-2. Подаючи та скидні водоводи - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до договору № 2400 від 29.07.2013 р. субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 3136 від 11.09.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Перенесення комунікацій із зони будівництва об'єкта оборотного водопостачання від НС-2 до ДП-6. Знесення зелених насаджень потрапляючи у зону будівництва - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 3. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 3 до вказаного договору субпідрядні організації відсутні.

Згідно до п.п. 8.1, 8.2, 8.3 договору № 4365 від 19.11.2013 р., укладеного між ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» та ТОВ «Інваріант» щодо виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті ДЦ-1. ДП-6. Капремонт І розряду з реконструкцією. Монтаж обладнання трубопроводи, архітектурні рішення - підрядник має право залучати до виконання робіт сторонні організації (далі за текстом субпідрядник) тільки за письмовою згодою замовника та тільки з числа підприємств та організацій, що затверджені замовником для виконання відповідних робіт на території та/або об'єктах замовника. При порушенні підрядником умов залучення субпідрядника до виконання робіт, підрядник оплачує штраф в розмірі 1% від загальної вартості договору, але не менше 80 000 грн. та не більше 8 000 000 грн. підрядник несе повну відповідальність перед замовником за організацію роботи субпідрядника відповідно до вимог замовника, за результати роботи субпідрядника, за дотримання працівниками субпідрядника відповідних дозволів органів Держгірпромнагляду України на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію об'єктів, машин та обладнання підвищеної небезпеки. (додаток 7. Залучення субпідрядних організацій).

Відповідно до додатку 7 до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядні організації відсутні, а згідно до додатку № 1 до додаткової угоди № 1 від 30.12.2013 р. до договору № 4365 від 19.11.2013 р. субпідрядною організацією зазначено ТОВ «Еталонбудсервіс».

Позивачем не надано первинних документів, які б підтверджували дозвіл замовника на виконання субпідрядних робіт, а також, які б підтверджували перетин працівників, машин субпідрядника на контрольно-пропускних пунктах замовника.

Крім того, суд зазначає, що ТОВ «Інваріант» є підрядником, а ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг» замовником за договорами підряду № 2400 від 29.07.2013 р., № 3136 від 11.09.2013 р. та 4365 від 19.11.2013 р., а договір субпідряду на виконання робіт, де замовником є ПАТ «АрселорМіттал Кривий Ріг», ТОВ «Інваріант» уклало з ТОВ «Інтервенто» 21.03.2013 р., роботи субпідрядником виконані відповідно до наданих первинних документів у квітні 2013 р., тобто ще до укладання договорів підряду.

На підставі зазначеного суд приходить до висновку про не підтвердження використання у господарській діяльності ТОВ «Інваріант» субпідрядних робіт ТОВ «Інтервенто», а тому ТОВ «Інваріант» неправомірно віднесено до складу витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування, витрати по взаємовідносинам з ТОВ «Інтервенто».

Крім того, в силу вимог п.п. 83.1.2 та п.п. 83.1.6 п. 83.1 ст. 83 ПК України для посадових осіб контролюючих органів під час проведення перевірок підставами для висновків є податкова інформація та інші матеріали, отримані в порядку та у спосіб, передбачені цим Кодексом або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючі органи.

Як вбачається з акту перевірки від 03.06.2014 р., відповідачем отримано

- від ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ Міндоходів у Миколаївській області акт від 25.12.2013 р. № 277/14-03-22-08/35723307 «Про неможливість проведення зустрічної звірки ТОВ «Градосфера-Миколаїв» (код за ЄДРПОУ 34566503)», згідно до якого остання звітність, яка була подана - податкова декларація з податку на прибуток за 2012 р., додаток АМ до податкової декларації з податку на прибуток не надано, що свідчить про відсутність у підприємства основних засобів та інших необоротних активів, необхідних для провадження фінансово-господарської діяльності. Згідно до форми 1-ДФ за ІІІ квартал 2013 р., наданого ТОВ «Градосфера-Миколаїв» до ДПІ, в штаті працювало 5 осіб, за цивільно-правовими договорами працювало 0 осіб. Як також зазначено в акті на запити податкового органу до основних контрагентів-постачальників ТОВ «Градосфера-Миколаїв», встановлених за даними додатків № 5 до податкових декларацій з ПДВ за 2013 р. та АС «Податковий блок» - ТОВ «АТФ «Агро-Діло», ФГ «Аннушка», ТОВ НТЦ «Лан», ФГ «Колос», ПОП «Вікторія», ТОВ «Племзавод ім.. Шмідта», надали письмові пояснення, що підприємства не мали фінансово-господарських відносин з ТОВ «Градосфера-Миколаїв»;

- від ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ Міндоходів у Миколаївській області акт від 30.12.2013 р. № 286/14-03-22-08/37518232 «Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ «Алькормет» (код ЄДРПОУ 37518232) щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків контрагентами - постачальниками ТОВ «Пескарь» (код ЄДРПОУ 35106280) за період серпень 2013 р., ПП №Златадар» (код ЄДРПОУ 38215682) за період жовтень 2013 р., ФГ «Оксана» (код ЄДРПОУ 21288502) за період вересень, жовтень 2013 р., ДП ДАК «Хліб України» «Криворізьке ХПП» (код ЄДРПОУ 31788973) за період жовтень 2013 р., ТОВ «Градосфера-Миколаїв» (код ЄДРПОУ 34566503) за період жовтень 2013 р. та контрагентами - покупцями», згідно до якого ТОВ «Алькормет» за місцезнаходженням не встановлено, взаємовідносини з вказаними контрагентами не підтверджено;

Вказана податкова інформація, отримана відповідачем в порядку та у спосіб, передбачені ПК України, отже може бути підставою для висновків податкового органу під час проведення перевірки.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до ст. 69 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

В силу ч. 1 ст. 81 КАС України для з'ясування обставин, що мають значення для справи і потребують спеціальних знань у галузі науки, мистецтва, техніки, ремесла тощо, суд може призначити експертизу.

За таких обставин суд не приймає до уваги наданий позивачем висновок комісійного експертного економічного дослідження № 8234 від 07.08.2014 р., оскільки він не є належним доказом, а у призначенні судової експертизи в ході судового розгляду справи позивачу було відмовлено, оскільки для з'ясування обставин по вказаній справі потреби в спеціальних знаннях не виникло.

Таким чином на підставі вищевказаного суд вважає правомірними податкові повідомлення-рішення форми «Р» від 15.07.2014 року:

- за № 0002212201, яким збільшено суму грошового зобов'язання ТОВ «Інваріант» за платежем: Податок на прибуток приватних підприємств на 1 028 605, 50 грн., в тому числі за основним платежем - 685 737 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 342 868,50 грн.;

- за № 0002222201, яким збільшено суму грошового зобов'язання ТОВ «Інваріант» за платежем: Податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) на 1 364 662,50 грн., в тому числі за основним платежем - 909 775 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 454 887,50 грн.

Згідно із ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню..

Судові витрати підлягають стягненню відповідно до ст. 94 КАС України.

Керуючись ст.ст. 2, 8-12, 69, 71, 94, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України,суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Інваріант» до Криворізької південної об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень - відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Інваріант» на користь державного бюджету України решту судового збору у розмірі 4 384,80 (чотири тисячі триста вісімдесят чотири) грн. 80 коп

Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Дніпропетровський окружний адміністративний суд з одночасним направленням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі складення постанови у повному обсязі, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

У разі якщо справа розглядалась судом за місцезнаходженням суб'єкта владних повноважень і він не був присутній у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, але його було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо у суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст постанови складено 23 грудня 2014 року.

Суддя О.С. Луніна