Рішення

від 23.12.2008 по справі 10/247/08-28/465/08

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ГОСПОДАРСЬКИЙ

СУД

Запорізької

області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ

УКРАЇНИ

23.12.08                                                                                       

Справа №  10/247/08-28/465/08

Суддя   Яцун О.В.

за позовною заявою: ОСОБА_1

(АДРЕСА_1) до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю

“ГІНЕЦІЯ ЛК” (69002, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, 85; кв. 64) про

визнання недійсним рішення загальних зборів учасників та другої редакції

статуту

Суддя   Секретар судового засідання

О.В. Яцун

В.А.Зеленкевич

Представники:

Від позивача:

ОСОБА_2 на підставі довіреності №

411222 від 02.04.2008р. ОСОБА_3 на підставі

довіреності № 411222 від 02.04.2008р.

ОСОБА_1

Від відповідача:

Ботов М.Г. на підставі

довіреності № б/н від 02.06.2008р.

Сторонами було заявлено клопотання

про розгляд справи без застосування технічних засобів фіксації судового

процесу.

Розпорядженням В. о. голови

господарського суду Запорізької області Немченко О.І. від 29.10.2008р. № 1645 у

зв'язку зі скасуванням постановою Вищого господарського суду України від

07.10.2008р. рішення господарського суду Запорізької області від 29.04.2008р.

та постанови Запорізького апеляційного господарського суду від 10.06.2008р. по

справі №10/247/08, справу № 10/247/08 передано на розгляд судді Яцун О.В.

Ухвалою від 30.10.2008р. справу

№10/247/08 прийнято до провадження, справі присвоєно №10/247/08 - 28/465/08,

судове засідання призначено на 02.12.2008р., у сторін витребувані необхідні

документи та докази для розгляду справи.

З метою надання додаткових доказів

судове засідання відкладалося на 23.12.2008р.

Заявлені позовні вимоги про

визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою

відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”, оформленного протоколом № 23-08-06 від 23 серпня

2006 року, та другої редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю

“ГІНЕЦІЯ ЛК”, зареєстрованої                

08 вересня 2006 року за № 11031050002002304 Виконавчим комітетом

Запорізької міської ради.

Представники позивача в судових

засідання позовні вимоги підтримують. В обґрунтування своєї правової позиції

посилаються на ст. 64 Закону України “Про господарські товариства”, оскільки

позивачку не було належним чином повідомлено про загальні збори учасників

товариства, які відбулися 23.08.2006р. Цього дня позивачка була відсутня на

загальних зборах та не мала можливості належним чином реалізувати свої законні

права як учасник ТОВ. Виключення ОСОБА_1 із числа учасників ТОВ здійснено з

порушенням чинного законодавства, зокрема ст. 117 та ст. 140 ЦК України.

Оскаржене рішення загальних зборів винесено з порушенням норм чинного

законодавства, неуповноваженим складом учасників зборів та порушує права та

законні інтереси  позивача. Просили

позовні вимоги задовольнити, рішення загальних зборів учасників Товариства з

обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”, оформленого протоколом № 23-08-06 від

23 серпня 2006 року, та другу редакцію Статуту Товариства з обмеженою

відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”, зареєстровану                 08 вересня 2006 року за №

11031050002002304 Виконавчим комітетом Запорізької міської ради визнати

недійсними.

Представник відповідача проти

позовних вимог заперечує. В обґрунтування заперечень посилається на дотримання

вимог Закону України “Про господарські товариства” та норм Цивільного кодексу України

щодо проведення загальних зборів 23.08.2006р. Рішення загальних зборів

відповідає вимогам чинного законодавства, винесено уповноваженим складом

учасників ТОВ, порушень прав та законних інтересів позивача не було. Позивачка

особисто була присутня на зборах. В задоволенні позовних вимог просив

відмовити.

Також представником відповідача

було заявлено клопотання про проведення судової почеркознавчої експертизи.

Представники позивача заперечують

проти задоволення даного клопотання, оскільки відсутній об'єкт дослідження

(оригінал протоколу від 23.08.2006р.).

Суд відмовляє в задоволенні

клопотання про призначення експертизи, оскільки відповідно до ст. 41 ГПК

України експертиза призначається судом для роз'яснення питань, що виникли при

вирішення господарського спору і потребують спеціальних знань. В даному випадку

необхідне лише правове тлумачення закону. 

До того ж оригінал протоколу від 23.08.2006р. втрачений з вини

відповідача.

Розглянувши надані до суду

документи, суд визнав їх достатніми для прийняття рішення.

За приписами ст. 85 Господарського

процесуального кодексу України за клопотанням представників сторін в судовому

засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Вивчивши матеріали справи,

заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Згідно з ч.1 ст. 167 Господарського

кодексу України корпоративні права -це права особи, частка якої визначається у

статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності

на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної

частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації

останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом

та статутними документами.

Рішенням загальним зборів учасників

№1 від 14 грудня 2004 року було створено Товариство з обмеженою

відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК” з наступним складом учасників:

ОСОБА_1 -50 % статутного капіталу,

що у грошовому вимірі дорівнює 11850 гривень;

ОСОБА_4 -25 % статутного капіталу,

що у грошовому вимірі дорівнює 5925 гривень;

ОСОБА_5 -25% статутного капіталу,

що у грошовому вимірі дорівнює 5925 гривень.

Юридичною адресою ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”

було визначено: 69095,                      

м. Запоріжжя, вул. Жуковського б. 78, кв. 21.

Загалом статутний фонд становив

23700 гривень.

Згідно акту оцінки внесків та

прийому-передачі майна для створення Статутного фонду (капіталу) ТОВ “ГІНЕЦІЯ

ЛК” ОСОБА_1 до статутного фонду товариства було внесено майно (ноутбук “DELL”)

вартістю 7000 грн.;ОСОБА_4 до статутного фонду товариства було внесено майно

(комплект меблів та телевізор) загальною вартістю 3000 грн.; ОСОБА_5 було

внесено майно (комп'ютер) вартістю 5000 грн.

Державну реєстрацію юридичної особи

проведено 16.12.04 р.

Позивачем ставляться  вимоги про визнання недійсним рішення

загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ

ЛК”, оформленного протоколом № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, та другої

редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”,

зареєстрованої                 08 вересня 2006 року за №

11031050002002304 Виконавчим комітетом Запорізької міської ради.

Рішенням загальних зборів учасників

ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” № 23-08-06 від           

23 серпня 2006 року:

- частка ОСОБА_1 у статутному

капіталі ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”, яка дорівнювала 50%, була зменшена до 29,54%;

-ОСОБА_1 було виключено зі складу

учасників (засновників) товариства у зв'язку з перешкоджанням іншим учасникам

товариства у досягненні мети товариства, систематичним невиконанням, неналежним

чином виконанням зобов'язань засновників;

- перерозподілено частки учасників

товариства із збільшенням часткиОСОБА_4 у статутному капіталі товариства до

50%, що становить 11580 грн. та збільшення частки ОСОБА_5 до 50 %, що становить

11580 грн.;

- вирішено доручити звернутися до

державного реєстратора виконавчого комітету Запорізької міської ради ОСОБА_7 та

ОСОБА_6 з питання проведення державної реєстрації змін до установчих документів

товариства.

Державну реєстрацію змін до

установчих документів (другої редакції статуту) ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” проведено

08.09.06 р.

Проаналізувавши обставини справи,

суд знаходить позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі

з наступних підстав:

Відповідно до пункту 1 Роз'яснення

Вищого арбітражного суду України “Про деякі питання практики вирішення спорів,

пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів” №02-5/35

від 26.01.2000р. (з наступними змінами та доповненнями) акт державного чи

іншого органу - це юридична форма рішень цих 

органів,  тобто  офіційний письмовий документ,  який породжує певні правові наслідки,  спрямований на регулювання тих чи інших

суспільних  відносин і має обов'язковий характер

для суб'єктів цих відносин.

Підставами для визнання акта

недійсним є  невідповідність його  вимогам 

чинного  законодавства  та/або 

визначеній  законом

компетенції  органу,  який 

видав  цей  акт. 

Обов'язковою  умовою  визнання акта 

недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного  акта 

прав та охоронюваних  

законом   інтересів

підприємства   чи  

організації  -  позивача 

у  справі.  Якщо 

за результатами   розгляду   справи  

факту   такого порушення не

встановлено,  у  господарського  суду 

немає  правових підстав для

задоволення позову.

Суд вважає, що  оскаржене рішення не відповідає вимогам

чинного законодавства з наступних підстав:

Згідно ч. 3 ст. 144 ЦК України до

моменту державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю його

учасники повинні сплатити не менше ніж п'ятдесят відсотків суми своїх вкладів.

Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті

протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого

року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство

повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати

відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про

ліквідацію товариства.

Дійсно, позивачем не надано доказів

внесення протягом року в повному обсязі своєї частки до статутного фонду

товариства з обмеженою відповідальністю.

Але, в даному випадку рішення

загальних зборів учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”№ 23-08-06 від 23 серпня 2006 року

про зменшення частки позивача та перерозподілення часток між іншими учасниками

не відповідає положенням ч. 3 ст. 144 ЦК України, оскільки товариством не було

зменшено статутний капітал товариства і не зареєстровано відповідні зміни до

статуту, не було прийнято рішення про ліквідацію товариства.

Як вбачається з оскаржуваного

рішення загальних зборів, статутний капітал після перерозподілення часток

учасників залишився незмінним, отже і зменшення частки ОСОБА_1 відбулось

неправомірно, всупереч ч. 3 ст. 144 ЦК України, тому прийняття подальших рішень

порядку денного згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”№

23-08-06 від 23 серпня 2006 року мало відбуватись із врахуванням голосів

ОСОБА_1 в кількості 50 %.

Згідно ч. 4 ст. 16 Закону “Про

господарські товариства” рішення товариства про зміни розміру статутного

(складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного

реєстру.

Тому, у будь-якому випадку рішення

про зменшення статутного фонду           

ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”, яке не було прийнято учасниками згідно ч. 3 ст. 144 ЦК

України, підлягало б державній реєстрації, а вже після цього мало відбуватись

прийняття інших рішень загальними зборами учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”.

Відповідно до ст. 64 Закону “Про

господарські товариства” учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який

систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає

своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на

основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш

як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому

цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення

учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55

цього Закону.

Згідно п. 8.7 статуту ТОВ “ГІНЕЦІЯ

ЛК” при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення

вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у

сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників

товариства.

Таким чином, за рішення про

виключення учасника товариства з обмеженою відповідальністю мають проголосувати

учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості

голосів учасників товариства. Виключення учасника, який володіє 50 % загальної

кількості голосів учасників товариства за умови, коли він не бере участь у

голосуванні, згідно ст. 64 Закону “Про господарські товариства” є неможливим та

відбувається лише всупереч вимогам вказаної норми закону.

Враховуючи неправомірність

зменшення частки ОСОБА_1 іншими учасниками з 50 % до 29,54 %, рішення про

виключення зі складу ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” було прийнято в порушення ст. 64 Закону

“Про господарські товариства”, оскільки було прийнято з недостатньою для цього

кількістю голосів учасників.

Крім того, застосування ст. 64

Закону “Про господарські товариства”, як підстави для виключення одного з

учасників товариства з обмеженою відповідальністю, можливе ще й за умови

наявності фактів, що підтверджують систематичність невиконання або неналежного

виконання обов'язки, або перешкоджання своїми діями досягненню цілей

товариства.

Згідно 3.10 Рекомендацій Президії

Вищого господарського суду України “Про практику застосування законодавства у

розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” від 28.12.07 р. №

04-5/14 у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно

бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти

невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з

товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства

його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає

досягнення цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про

виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення

недійсним за позовом даного учасника.

В прийнятому рішенні загальних

зборів учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”№ 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, виключення

ОСОБА_1 зі складу учасників товариства обґрунтовано наступними причинами:

порушенням учасником (ОСОБА_1) обов'язків учасника товариства через невнесення

в повному обсязі своєї частки до статутного фонду, що спричиняє товариству

шкоду; перешкоджанням діяльності товариства через відсутність участі у

діяльності товариства, ігнорування загальних зборів товариства та заважання у

прийнятті важливих рішень, чим створюються перепони для досягнення мети товариства.

Разом з тим, у вказаному рішенні не

наведено, які саме конкретні факти невиконання статутних обов'язків стали

підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність

невиконання учасником товариства його обов'язків, оскільки невнесення в повному

обсязі своєї частки не є систематичним порушення та тягне за собою інші

передбачені законом та статутом наслідки, якими саме діями (бездіяльністю)

учасник перешкоджає досягнення цілей товариства, позивачем не надано доказів

наявності таких фактів, зокрема щодо ігнорування загальних зборів товариства та

перешкоджання його діяльності.

Згідно з п. 5.4 Статуту ТОВ

“ГІНЕЦІЯ ЛК” у разі неналежного виконання учасником зобов'язань згідно

установчих документів товариства він зобов'язаний відшкодувати товариству

заподіяні збитки, але в порушення цього положення учасники виключили позивача

зі складу товариства, хоча це і не передбачено статутом з таких підстав.

Також порушення  чинного законодавства суд вбачає в

наступному:

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону

“Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства

учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і

місця проведення загальних зборів та порядку денного.

Згідно тієї ж ст. 61 Закону “Про

господарські товариства” та п. 8.3 статуту ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” збори скликаються

при необхідності, але не менш ніж два рази на рік головою загальних зборів

товариства. Учаснику (представнику учасника) надсилається письмове повідомлення

за 30 днів до скликання загальних зборів. В повідомленні зазначається час і

місце проведення зборів та порядок денний.

Відповідно до ст. 33 ГПК України

кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на

підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідачем не доведено дотримання

порядку скликання загальних зборів учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”.

«Журнал обліку вихідної

кореспонденції за 2006 рік»не є належним доказом повідомлення позивача про

загальні збори 23.08.2006 р.

Інших письмових доказів поштового

надсилання повідомлення з порядком денним позивачу, в строк встановлений

Законом, суду не надано.

Також суду не надано доказів, що

ОСОБА_1 була повідомлена про час і місце проведення зборів в телефонному

режимі.

На виконання вказівок Вищого

господарського суду України, викладених в постанові від 07.10.2008р., якою було

скасовано рішення господарського суду Запорізької області від 29.042008р. та

постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 10.06.2008р., а

справу №10/247/08 було направлено на новий розгляд до місцевого господарського

суду судом було досліджено реєстраційну справу ТОВ «ГІНЕЦІЯ», в якій міститься

копія протоколу загальних зборів учасників від 23.08.2006р.,  який і став підставою для перереєстрації

статуту ТОВ.

Також судом було витребувано у

приватного  нотаріуса Садовніченко В.М.

належним чином завірену копію протоколу загальних зборів від 23.08.2006р., яка

посвідчувалася нею.

Копія надана не була.

Таким чином єдиним документом, в

якому викладено зміст оскаржених рішень загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ»є

копія протоколу №23-08-06 від 23.08.2006р., надана державним реєстратором, і

яка міститься в матеріалах реєстраційної справи.

Проаналізувавши обставини справи,

суд прийшов до висновку, що оригінал протоколу повинен бути в наявності у

директора ТОВ «ГІНЕЦІЯ»ОСОБА_5, призначеного на цю посаду протоколом загальних

зборів від 17.08.2006р.

Зазначений протокол доданий

Відповідачем до касаційної скарги (Т.1,              а.с. 113).

На пропозицію суду надати оригінал

оскаржуваного протоколу, представник ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” відповів відмовою,

пояснив, що його було втрачено 18.10.2006р., про що є відповідна публікація в

«Запорізькій правді»від 26.10.2006р.

Суд не приймає посилання

представника на публікацію в «Запорізькій правді»як на доказ втрати оригіналу

протоколу, оскільки в ній не зазначено про втрату оскарженого протоку.

Крім того, відповідно до пояснень,

наданих директором ТОВ «ГІНЕЦІЯ»ОСОБА_5 прокурору Шевченківського району м.

Запоріжжя 03.10.2007р., оригінали протоколів загальних зборів ТОВ

«ГІНЕЦІЯ»знаходяться у нього.

Відсутність оригіналу протоколу

загальних зборів, позбавляє суд можливості провести судову експертизу з метою

встановлення справжності підпису          

ОСОБА_1 на цьому протоколі.

ОСОБА_1 свою участь у загальних

зборах 23.08.06 р. не визнає, стверджує, що в цей день знаходилась у 2-ій

міській клінічній лікарні, м. Кривій Ріг, що підтверджує медичною довідкою від

23.08.06 р., оригінал якої залучено до матеріалів справи.

Також суду надано нотаріально

посвідчену заяву ОСОБА_1 та в ході судового засідання позивачкою самостійно

надані пояснення про її відсутність на загальних зборах 23.08.2006р. та

неповідомлення неї про загальні збори.

Статтею 32  Господарського процесуального  кодексу України передбачено, що відповідні

дані встановлюються, зокрема, поясненнями представників сторін та інших осіб,

які беруть участь у судовому процесі.

За таких обставин, суд приходить до

висновку, що ОСОБА_1 була відсутня на загальних зборах ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК”

23.08.06 р.

В зв'язку з викладеним, усі

рішення, прийняті на загальних зборах учасників ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” 23.08.06 р. є

неправомочними, оскільки відсутній кворум голосів, передбачений п.8.6 Статуту

товариства (60% голосів), рішення прийняті з порушенням норм чинного

законодавства та порушують права та законні інтереси ОСОБА_1 -позивача у

справі.

За таких обставин, рішення

загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ

ЛК”, оформленні протоколом № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, визнаються

недійсними.

Також позивачем ставляться вимоги

про визнання недійсною другої редакції Статуту Товариства з обмеженою

відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”, зареєстрованої                 08 вересня 2006 року за №

11031050002002304 Виконавчим комітетом Запорізької міської ради.

В зв'язку з тим, що вказана редакція

статуту зареєстрована на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ

“ГІНЕЦІЯ ЛК”№ 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, яке не відповідає вимогам

закону та визнано недійсним, тому і сама оскаржена редакція статуту підлягає

визнанню недійсною.

Крім того, друга редакція статуту

ТОВ “ГІНЕЦІЯ ЛК” від 08.09.06 р. порушує права позивача як учасника

господарського товариства, передбачені ч. 1 ст. 116 ЦК України та ч. 1 ст. 10

Закону “Про господарські товариства”, зокрема право Гераськіної Л.Р. брати участь

в управлінні товариством, в розподілі прибутку та право на одержання своєї

частки.

Позовні вимоги задовольняються в

повному обсязі.

Доводи відповідача спростовуються

вищевикладеними обставинами.

Також суд не приймає до уваги

нотаріально посвідчені заяви ОСОБА_5 та ОСОБА_4, оскільки факти викладені в них

спростовуються матеріалами справи.

Судові витрати відносяться на

відповідача.

Керуючись ст.ст. 10, 60, 61 Закону

України “Про господарські товариства”, ст. ст. 44, 49, 78, 82 - 85 ГПК України,

суд

                                                ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити.

          Визнати недійсними рішення загальних

зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК” (69002,

м. Запоріжжя, вул. Жуковського, 85, Код ЄДРПОУ 33327758), оформлені протоколом

№ 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, та другу редакцію Статуту Товариства з

обмеженою відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК”, зареєстровану 08 вересня 2006 року

за                       № 11031050002002304

Виконавчим комітетом Запорізької міської ради.

Стягнути з Товариства з обмеженою

відповідальністю “ГІНЕЦІЯ ЛК” (69002, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, 85, Код

ЄДРПОУ 33327758) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1. ід. код НОМЕР_1) 85 (вісімдесят

п'ять) грн. 00 коп. державного мита та 118 (сто вісімнадцять) грн. 00 коп.

витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ.

Суддя                                                                               

О.В. Яцун

Рішення підписано: 19 січня 2009р.