Постанова

від 23.04.2009 по справі 10/247/08-28/465/08

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

23.04.09 Спра ва №10/247/08-28/465/08

Колегія суддів Запорізьк ого апеляційного господарсь кого суду у складі:

Головуючий суддя Яценко О.М . судді Яценко О.М. , Коробка Н .Д. , Зубкова Т.П.

при секретарі: Савченко Ю.В .

за участю:

позивач: ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1 від 26.03.2009 року;

від позивача: ОСОБА_2, дов іреність № 411222 від 02.04.2008 року;

від позивача: ОСОБА_3, дов іреність № 411222 від 02.04.2008 року;

від відповідача: Ботов М.Г ., довіреність № б/н від 02.06.2008 р оку юрист;

за участю експерта: Колдо вський В.О., посвідчення № НОМЕР_2, від 20.01.2009 року;

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Товариства з обмеже ною відповідальністю «Гінец ія ЛК», м. Запоріжжя

на рішення господарського суду Запорізької області ві д 23.12.2008 року у справі № 10/247/08-28/465/08

за позовом: ОСОБА_1, м. Зап оріжжя

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Гінеція ЛК», м. Запоріжжя

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів учасни ків та другої редакції стату ту

Розпорядженням голови З апорізького апеляційного го сподарського суду за № 802 від 23. 04.2009р. справу передано на розгл яд колегії суддів: головуючи й - Яценко О.М. суддів: Коробк а Н.Д., Зубкова Т.П..

Колегія суддів прийняла справу до провадження.

У судовому засіданні 23.04.200 9 року за згодою представникі в сторін оголошено вступну т а резолютивну частини постан ови.

Рішенням господарськог о суду Запорізької області в ід 23.12.2008 р. по справі № 10/247/08-28/465/08 (судд я Яцун О.В.), при новому розгляд і справи, позов задоволено. Ви знано недійсним рішення зага льних зборів учасників ТОВ « ГІНЕЦІЯ ЛК», оформлене прото колом №23-08-06 від 23.08.06 р. та другу ре дакцію Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», зареєстровану 08.09.06 р. за № 1103 1050002002304 Виконавчим комітетом За порізької міської ради.

При прийнятті рішення су д послався на положення Зако ну України «Про господарські товариства», Статуту ТОВ «ГІ НЕЦІЯ ЛК», м. Запоріжжя, та вра хував фактичні обставини спр ави.

ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», м. Запор іжжя з рішенням господарсько го суду не погодилося та звер нулося до Запорізького апеля ційного господарського суду з апеляційною скаргою. Вважа є рішення таким, що прийнято з неправильним застосуванням та з порушенням норм матеріа льного права, у зв'язку з чим, р ішення підлягає скасуванню. ОСОБА_1 не внесла своєчасн о свою частку до статутного ф онду товариства, в той час як і нші учасники мають таку можл ивість, і внесли решту статут ного фонду, у зв' язку з чим, н а оскаржуваних загальних збо рах відбувся перерозподіл ча сток у статутному фонді. Суд п ершої інстанції дійшов до по милкового висновку про те, що відповідно до вимог ч. 4. ст. 16 За кону України "Про господарсь кі товариства" рішення товар иства про зміну розміру стат утного капіталу набирає чинн ості з дня внесення цих змін д о державного реєстру. Таке рі шення набирає чинності з мом енту прийняття відповідного рішення учасниками ТОВ «ГІН ЕЦІЯ ЛК». Фактично ОСОБА_1 не бере участі у господарськ ої діяльності товариства, ма ючи частку у розмірі 50 % статут ного фонду (капіталу) товарис тва чим блокує діяльність То вариства, заважає прийняттю поточних рішень щодо питань господарської діяльності То вариства, а тому її виключено з учасників товариства. Про ч ас та місце проведення загал ьних зборів ОСОБА_1 повідо млено належним чином, фактом підтверджуючим це є особист ий підпис ОСОБА_1 на прото колі загальних зборів учасни ків ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» № 23-08-06 від 2 3.08.2006 р.. Суд безпідставно прийня в до уваги надані позивачем м едичні документи в якості пі дтвердження відсутності ост анньої в день проведення заг альних зборів у м. Запоріжжі.

Просить рішення господар ського суду Запорізької обла сті від 23.12.2008 р. по справі № 10/247/08-28/465/0 8 скасувати повністю, прийнят и нове рішення про відмову у з адоволені позовних вимог О СОБА_1.

Представник заявника ап еляційної скарги у судовому засіданні повністю підтрима в доводи апеляційної скарги, наполягає на її задоволенні .

У судовому засіданні 14.04.200 9 року представником заявник а апеляційної скарги заявлен о клопотання про призначення почеркознавчої експертизи в ідносно належності позивачу підпису, що наявний на копії о скаржуваного протоколу.

Для з' ясування можливо сті проведення такої експерт изи за наявності лише копії о скаржуваного протоколу, коле гією суддів у судовому засід анні оголошено перерву до 23.04.20 09 року для запрошення експерт а.

У судовому засіданні 23.04.200 9 року запрошений експерт Нау ково-дослідний експертно-кри міналістичного центру при УМ ВС України в Запорізькій обл асті, м.Запоріжжя пояснив, що е кспертизу підпису на докумен ті що наданий в копії провест и неможливо, оскільки резуль тат такої експертизи вірогід но не визначить чи є наявний п ідпис підписом тієї чи іншої особи, а тому почеркознавча е кспертиза позбавлена свого с енсу. Сторони однозначно пов ідомили, що оригіналу проток олу в жодної з них немає.

На виконання вказівок ВГ СУ викладених у постанові ві д 07.10.2008 року по даній справі крі м питання щодо можливості пр изначення експертизи, колегі єю суддів з' ясовано, що суд п ершої інстанції направляв за пит державному реєстратору, щодо можливості надання реєс траційної справи ТОВ «ГІНЕЦІ Я ЛК». На запит суду (а.с.142, т.1) дер жавним реєстратором надані н алежним чином засвідчені коп ії з реєстраційної справи.

Після пояснень експерта наданих у судовому засіданн і про неможливість провезенн я експертизи для отримання в ірогідного результату заявн ик апеляційної скарги не нап олягає на проведенні такої е кспертизи. Колегія суддів ро зглядає справу за наявними д окументами.

Представники позивача в судовому засіданні заперечи в проти доводів апеляційної скарги, просить її відхилити , рішення суду першої інстанц ії залишити без змін.

В судовому засіданні 23.04.200 9 року присутня позивач - ОСО БА_1, яка пояснила, що на моме нт проведення спірних загаль них зборів знаходилась на лі куванні в м. Кривий Ріг. Операт ивне втручання мало інтимний характер, а відтак оперувала сь у знайомих саме в цьому міс ті України, деякий час після о перації мала знаходитись в м . Кривий Ріг, для післяопераці йного догляду та перев' язок . На загальних зборах 23.08.2006 року присутня не була, протоколу н е підписувала. Пояснила, що до правоохоронних органів здан ого приводу не зверталась.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу Укра їни, апеляційний господарськ ий суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, кори стується правами, наданими с уду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарс ького процесуального кодекс у України у процесі перегляд у справи апеляційний господа рський суд за наявними у спра ві і додатково поданими дока зами повторно розглядає спра ву. Апеляційний суд не зв' яз аний доводами апеляційної ск арги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення м ісцевого суду у повному обся зі.

Перевіряючи законність та обґрунтованість рішення міс цевого господарського суду, вивчивши матеріали справи, з аслухавши пояснення предста вників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Рішенням загальних збор ів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК » № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року:

- частка ОСОБА_1 у статутн ому капіталі ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК », яка дорівнювала 50%, зменшена до 29,54%;

- ОСОБА_1 було виключено з і складу учасників (засновни ків) товариства у зв' язку з п ерешкоджанням іншим учасник ам товариства у досягненні м ети товариства, систематични м невиконанням, неналежним ч ином виконанням зобов' язан ь засновників;

- перерозподілено частки уч асників товариства із збільш енням частки ОСОБА_4 у ста тутному капіталі товариства до 50%, що становить 11580 грн. та збі льшення частки ОСОБА_5 до 50 %, що становить 11580 грн.;

- вирішено доручити звернут ися до державного реєстратор а виконавчого комітету Запор ізької міської ради Баране нку М.М. та Ботову М.Г. з пи тання проведення державної р еєстрації змін до установчих документів товариства.

Державну реєстрацію змі н до установчих документів (д ругої редакції статуту) ТОВ « ГІНЕЦІЯ ЛК» проведено 08.09.06 р.

Визнання недійсним вище зазначеного рішення загальн их зборів учасників та друго ї редакції статуту було пред метом розгляду у суді першої інстанції.

Колегія суддів, проаналі зувавши на підставі фактични х обставин справи застосуван ня норм матеріального і проц есуального права при винесен ні оскаржуваного рішення, зн аходить апеляційну скаргу та кою, що не підлягає задоволен ню на підставі наступного:

Основним актом, що регул ює діяльність господарських товариств, є Закон України "Пр о господарські товариства".

Відповідно до частини пе ршої статті 50 Закону України " Про господарські товариства " товариством з обмеженою від повідальністю визнається то вариство, що має статутний фо нд, розділений на частки, розм ір яких визначається установ чими документами.

Рішенням загальних збор ів учасників №1 від 14 грудня 2004 р оку створено ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК » з наступним складом учасни ків:

- ОСОБА_1 - 50 % статутного капіталу, що у грошовому вимі рі дорівнює 11850 гривень;

- ОСОБА_4 - 25 % статутного капіталу, що у грошовому вимі рі дорівнює 5925 гривень;

- ОСОБА_5 - 25% статутного ка піталу, що у грошовому вимірі дорівнює 5925 гривень.

Загалом статутний фонд с тановив 23700 гривень.

Згідно акту оцінки внеск ів та прийому-передачі майна для створення Статутного фо нду (капіталу) ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК » ОСОБА_1 до статутного фо нду товариства внесено майно (ноутбук «DELL») вартістю 7000 грн.; ОСОБА_4 до статутного фонду товариства внесено майно (ко мплект меблів та телевізор) з агальною вартістю 3000 грн.; ОС ОБА_5 внесено майно (комп' ю тер) вартістю 5000 грн.

Державну реєстрацію юриди чної особи проведено 16.12.04 р.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські то вариства" вищим органом това риства з обмеженою відповіда льністю є збори учасників.

Частиною 5 ст. 98 Цивільног о кодексу України передбачен о, що рішення загальних зборі в товариства може бути оскар жене учасником товариства до суду.

Згідно зі ст. 12 ГПК України го сподарським судам підвідомч і спори про визнання недійсн ими актів на підставах, зазна чених у законодавстві. Рішен ня, ухвалені зазначеними орг анами, можуть бути визнані у с удовому порядку недійсними.

Господарські суди розгл ядають на загальних підстава х справи у спорах про визнанн я недійсними актів, прийняти х (виданих) іншими, крім держав них, органами, зокрема актів о рганів господарських товари ств, які відповідно до закону чи установчих документів ма ють обов'язковий характер.

При визначенні природи а ктів державних чи інших орга нів слід керуватись роз'ясне ннями Президії Вищого арбітр ажного суду України від 26.01.2000 р. N 02-5/35 "Про деякі питання практик и вирішення спорів, пов'язани х з визнанням недійсними акт ів державних чи інших органі в".

Згідно ст. 58 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" вищим органом товариства з обмеженою відповідальніст ю є загальні збори учасників . Вони складаються з учасникі в товариства або призначених ними представників. Згідно с т. 60 Закону України "Про господ арські товариства" загальні збори учасників вважаються п овноважними, якщо на них прис утні учасники (представники учасників), що володіють у сук упності більш як 60 відсотками голосів. Зазначена стаття ко респондується з п. 8.3 статуту Т ОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» згідно якого збори скликаються при необх ідності, але не менш ніж два ра зи на рік головою загальних з борів товариства. Учаснику (п редставнику учасника) надсил ається письмове повідомленн я за 30 днів до скликання загал ьних зборів. В повідомленні з азначається час і місце пров едення зборів та порядок ден ний.

Відповідно до ст. 33 ГПК Ук раїни кожна сторона повинна довести ті обставини, на які в она посилається як на підста ву своїх вимог та заперечень .

Відповідачем не доведено д отримання порядку скликання загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», оскільки на прохання суду надати докази письмового повідомлення за 30 днів до скликання загальних зборів учасників ОСОБА_1, представник відповідача поя снив, що ОСОБА_1 була повід омлена про час і місце провед ення зборів в телефонному ре жимі. ОСОБА_1 свою участь у загальних зборах 23.08.06 р. не визн ає, стверджує, що в цей день зн аходилась у 2-ій міській кліні чній лікарні, м. Кривій Ріг, що підтверджує медичною довідк ою від 23.08.06 р., оригінал якої зал учено до матеріалів справи.

Колегія суддів не прийма є до уваги посилання відпові дача на неправильне застосув ання судом ст. 34 ГПК України, пр и оцінці наданих позивачем м едичних документів, оскільки судом не встановлювався фак т непрацездатності, а лише вс тановлено, що позивач на збор ах був не присутній, так як зна ходився у м. Кривий Ріг.

Як вище зазначалось, на п ропозицію суду надати оригін ал оскаржуваного протоколу, сторони пояснили, що його нем ає. Відсутність оригіналу пр отоколу загальних зборів, зг ідно пояснень запрошеного ек сперта, позбавляє суд можлив ості провести судову експерт изу з метою встановлення спр авжності підпису ОСОБА_1 н а цьому протоколі. За таких об ставин, суд вважає не доведен им факт участі ОСОБА_1 у за гальних зборів ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» 23.08.06 р. Усі рішення, прийняті на загальних зборах учасник ів ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» 23.08.06 р. є неп равомочними, оскільки відсут ній кворум голосів, передбач ений п. 8.6 Статуту товариства (60 % голосів).

Згідно роз'яснень, підтв ерджується Постановою Плену му Верховного суду України в ід 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практ ику розгляду судами корпорат ивних спорів» безумовною під ставою для визнання недійсни ми рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою за кону є прийняття загальними зборами рішення за відсутнос ті кворуму для проведення за гальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону пр о господарські товариства).

З огляду на той факт, що зм іни до статуту внесені на під ставі рішення загальних збор ів, які є незаконними, суд перш ої інстанції цілком правомір но визнав недійсною другу ре дакцію Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», зареєстровану 08.09.06 р. за № 1103 1050002002304 Виконавчим комітетом За порізької міської ради, оскі льки зміни до Статуту внесен і саме на підставі недійсног о протоколу.

Враховуючи вищевикладе не, колегія суддів вважає, що г осподарським судом першої ін станції при розгляді цієї сп рави та прийнятті оскаржуван ого рішення, з' ясовані всі о бставини справи, висновки су ду відповідають фактичним об ставинам справи, рішення гос подарського суду першої інст анції по цій справі прийнято з дотриманням норм матеріал ьного права.

Керуючись ст.ст. 101 - 105 Гос подарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Гінеція ЛК», м. Запорі жжя на рішення господарськог о суду Запорізької області в ід 23.12.2008 року у справі № 10/247/08-28/465/08 за лишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області ві д 23.12.2008 року у справі № 10/247/08-28/465/08 зал ишити без змін.

Головуючий суддя Яценко О.М .

судді Яценко О.М.

Коробка Н.Д. Зубкова Т.П.