Ухвала

від 20.07.2015 по справі 755/13986/15-к

ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 755/13986/15-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" липня 2015 р. слідчий суддя Дніпровського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі судових засідань ОСОБА_2 , за участю слідчого ОСОБА_3 , розглянувши в приміщенні суду в м. Києві клопотання слідчого першого відділу кримінальних розслідувань Слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 про проведення обшуку у рамках кримінального провадження унесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32015230000000113 від 30.06.2015 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, -

в с т а н о в и в :

До слідчого судді Дніпровського районного суду м. Києва надійшло вищезазначене клопотання слідчого, яке погоджене з прокурором прокуратури Дніпровського району м. Києва, у зв`язку із здійсненням досудового розслідування у даному кримінальному провадженні.

Мотивуючи клопотання автор зазначає, що проведення обшуку необхідне з метою встановлення відомостей визначених ст.ст. 91, 234 КПК України, у даному кримінальному провадженні та виконання завдань визначних ст. 2 КПК України.

Слідчий, у судовому засіданні, заявлене клопотання підтримала у повному обсязі, просила задовольнити з підстав викладених у ньому.

У судове засідання не з`явився прокурор, однак слідчий суддя, враховуючи положення ч. 4 ст. 234 КПК України, вважає за можливе розглянути клопотання у відсутність останього.

Тож, слідчий суддя, перевіривши клопотання заявника на дотримання вимог Кримінального процесуального Кодексу України (далі КПК), приходить до наступного.

З положень ст. 234 КПК України випливає, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді. У разі необхідності провести обшук сторона кримінального провадження звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням.

Як убачається з клопотання, у ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Аскоп-Україна» (код за ЄДРПОУ 30579869), у період березня-травня 2014 року, в результаті відображення у податковій та фінансовій звітностях придбання продукції у підприємства з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Нексус-Україна» (код за ЄДРПОУ 37464659), безпідставно сформували податковий кредит з ПДВ та валові витрати, чим занизили об`єкт оподаткування та як наслідок ухилилися від сплати податків до Державного бюджету України у сумі більше 1100 тис.грн., що є значним розміром. Так, допитаний в якості підозрюваного ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_1 ), який згідно установчих документів є директором ТОВ «Нексус-Україна», повідомив, що не має відношення до діяльності підприємства, первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів не підписував. Директором підприємства став без мети здійснення підприємницької діяльності за грошову винагороду. В зв`язку з тим, що службові особи ТОВ «Аскоп-Україна» не могли здійснювати фінансово-господарські операції з ТОВ «Нексус-Україна», оскільки в нього наявні ознаки фіктивності. Тому є підстави вважати що дані операції носили безтоварний характер маючи на меті мінімізацію об`єктів оподаткування, шляхом штучного формування податкового кредиту з ПДВ та валових витрат, для створення сприятливих умов в умисному ухилення від сплати податків до державного бюджету. З метою документального підтвердження безтоварності вказаних операцій необхідно отримати первинні бухгалтерські документи складені в результаті псевдо спільної господарської діяльності ТОВ «Аскоп-Україна» з ТОВ «Нексус-Україна» (код за ЄДРПОУ 37464659), які знаходяться на підприємстві. Директор ТОВ «Нексус-Україна» надав покази, щодо непричетності до діяльності підприємства та станом на 21.07.2015 р. є вирок суду відносно директора ТОВ «Нексус-Україна» (код за ЄДРПОУ 37464659) гр. ОСОБА_4 , за ознаками злочинів, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України, є підстави вважати, що службові особи ТОВ «Аскоп - Україна», можуть вживати всіх заходів для переховування чи знищення первинних фінансово-господарських документів, складених в результаті відображення псевдо-господарської діяльності з ТОВ «Нексус-Україна», а звернення органу досудового розслідування із тимчасовим доступом до речей і документів розкриє доказове значення вказаних документів як наслідок до їх подальшої втрати. Згідно баз даних ДФС України встановлено, що податковою адресою ТОВ«Аскоп-Україна» є: м. Київ, вул. Марини Раскової, буд. 11, кв. (офіс) 600. Актом документальної позапланової перевірки, складеного співробітниками ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві встановлено, що офісне приміщення ТОВ«Аскоп-Україна» (код за ЄДРПОУ 30579869) знаходиться за адресою: м. Київ, вул.Марини Раскової, буд. 11, корпус Б, 6-й поверх, кімнати 600, 601, 602, 603, 604, 605, 606, 612, 627. Крім того, особистим пошуком та в ході супроводження кримінального провадження оперативними співробітниками встановлено, що фактично ТОВ«Аскоп-Україна» (код за ЄДРПОУ 30579869) займає приміщення за адресою: м.Київ, вул.Марини Раскової, буд. 11, корпус Б, 6-й поверх, кімнати 600, 601, 602, 603, 604, 605, 606, 607, 608, 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620, 621, 622, 623, 624, 625, 626, 627. Відповідно до отриманої відповіді з інформації Державного реєстру прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна (номер 40706253), будівлі за адресою: м.Київ, вул. Марини Раскової, буд. 11, корпус Б, 6-й поверх, кімнати 600, 601, 602, 603, 604, 605, 606, 607, 608, 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620, 621, 622, 623, 624, 625, 626, 627 на праві власності належать наступним юридичним та фізичним особам: ПП «Інтер-Технокомплект» (код ЄДРПОУ 33107324), ТОВ«Трейдінг-Нафтогаз» (код ЄДРПОУ 38122504), ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_2 ), ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_3 ), ОСОБА_7 (і.п.н. НОМЕР_4 ), ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_5 ), ТОВ «Правнича фірма «Самохвалов та Партнери» (код ЄДРПОУ 33886833), ПП «Солюшн Груп» (код ЄДРПОУ 33741460), ТОВ «Бізнес-Центр «Новий» (код ЄДРПОУ 38649085), ОСОБА_9 (і.п.н. НОМЕР_6 ), ТОВ «Топ-Райз» (код ЄДРПОУ 38464796), ТОВ «Інвестмент Проперті Протектед» (код ЄДРПОУ 39033190), ТОВ «Інвестмент Кепітал Проектед» (код ЄДРПОУ 39421905), ТОВ«Інвестмент Кепітал Протектед» (код ЄДРПОУ 39033143), ТОВ «Перспективні Технології» (код ЄДРПОУ 31635280), ТОВ «Нова-Безпека» (код ЄДРПОУ 35646689), ТОВ «Агро Фабрика» (код ЄДРПОУ 38730563), ТОВ«Девелоперська Компанія АРЦ» (код ЄДРПОУ 37035552).

За таких обставин на думку автора клопотання, наявні обставини визначені ст. 234 КПК України для проведення обшуку.

При цьому, відповідно до ч. 3 ст. 234 КПК України, у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи або осіб, яких планується відшукати. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Однак, у супереч положень ч. 3 ст. 234 КПК України, стороною обвинувачення долучено до клопотання, не оригінали документів, а копії матеріалів, які належним чином, з урахуванням положень ст. 99 КПК України та пункту 5.27 Національного стандарту України ДСТУ 4163-2003 "Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації" (затв. Наказом Держспоживстандарту України від 07.04.2003 № 55) не завірено, виходячи з того, що відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів "згідно з оригіналом", назви, посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціали та прізвища, дати засвідчення копії і проставляють нижче реквізиту підпис, засвідчуватись повинна кожна сторінка документу з відтиском печатки, через, що слідчий суддя позбавлений змоги врахувати наявні відомості у цих НПА, оскільки вони є недопустимими доказами через їх не відповідність вищезазначеним нормам.

В свою чергу, слідчий суддя, відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи (ч. 5 ст. 234 КПК України).

Тож, слідчий суддя вивчивши клопотання заявника та долучені до нього матеріали, вважає, що у ньому відсутні в повній мірі відомості визначені ст. 234 КПК України, враховуючи таке.

На думку сторони обвинувачення, підтвердженням завданих збитків є акт перевірки ДПІ, однак у судовому засіданні стороною обвинувачення не було надано суду жодних доказів, які б свідчили про те, що, на момент розгляду даного клопотання в суді, податкове повідомлення (зобовязання) є погодженим.

Також, стороною обвинувачення не було доведено, що відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи, в якому планується провести обшук, оскільки у клопотанні вказано, що його слід провести за адресою: м. Київ, вул. М. Раскової, буд. 11, проте у мотивувальній частині вказано, що ТОВ«Аскоп-Україна» (код за ЄДРПОУ 30579869), а саме за адресою: м. Київ, вул. Марини Раскової, буд. 11, корпус Б, 6-й поверх, розташоване тільки в кімнатах 600, 601, 602, 603, 604, 605, 606, 607, 608, 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620, 621, 622, 623, 624, 625, 626, 627, тобто залишається не доведеним, з яких підстав слідчий вважає за необхідне проводити обшук у всій будівлі, а не у окремо взятих кімнатах, корпусах, де розташоване ТОВ«Аскоп-Україна» .

Також, відповідно інформації Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна за адресою: м. Київ, вул. Марини Раскової, буд. 11, корпус Б, 6-й поверх, кімнати 600, 601, 602, 603, 604, 605, 606, 607, 608, 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620, 621, 622, 623, 624, 625, 626, 627, належать на праві приватної власності наступним юридичним та фізичним особам: ПП «Інтер-Технокомплект» (код ЄДРПОУ 33107324), ТОВ«Трейдінг-Нафтогаз» (код ЄДРПОУ 38122504), ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_2 ), ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_3 ), ОСОБА_7 (і.п.н. НОМЕР_4 ), ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_5 ), ТОВ «Правнича фірма «Самохвалов та Партнери» (код ЄДРПОУ 33886833), ПП «Солюшн Груп» (код ЄДРПОУ 33741460), ТОВ «Бізнес-Центр «Новий» (код ЄДРПОУ 38649085), ОСОБА_9 (і.п.н. НОМЕР_6 ), ТОВ «Топ-Райз» (код ЄДРПОУ 38464796), ТОВ «Інвестмент Проперті Протектед» (код ЄДРПОУ 39033190), ТОВ «Інвестмент Кепітал Проектед» (код ЄДРПОУ 39421905), ТОВ«Інвестмент Кепітал Протектед» (код ЄДРПОУ 39033143), ТОВ «Перспективні Технології» (код ЄДРПОУ 31635280), ТОВ «Нова-Безпека» (код ЄДРПОУ 35646689), ТОВ «Агро Фабрика» (код ЄДРПОУ 38730563), ТОВ«Девелоперська Компанія АРЦ» (код ЄДРПОУ 37035552).

Однак, з витягу з ЄРДР убачається,що вказане кримінальне правопорушення було вчинено службовими особами ТОВ «Аскоп-Україна» у квітні 2014 року маючи фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ «Нексус-Україна», яке має ознаки фіктивності.

Згідно імперативних положень КПК України та зокрема Розділу ІІІ останнього досудове розслідування проводиться лише відносно обставин, по яких унесено відомості до ЄРДР.

Згідно ч. 3 ст. 214 КПК України, здійснення досудового розслідування до внесення відомостей до реєстру або без такого внесення не допускається і тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

Таким чином, підстави для проведення обшуку в приміщеннях, які належать, не ТОВ «Аскоп-Україна» та не ТОВ «Нексус-Україна», а ПП «Інтер-Технокомплект» (код ЄДРПОУ 33107324), ТОВ«Трейдінг-Нафтогаз» (код ЄДРПОУ 38122504), ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_2 ), ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_3 ), ОСОБА_7 (і.п.н. НОМЕР_4 ), ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_5 ), ТОВ «Правнича фірма «Самохвалов та Партнери» (код ЄДРПОУ 33886833), ПП «Солюшн Груп» (код ЄДРПОУ 33741460), ТОВ «Бізнес-Центр «Новий» (код ЄДРПОУ 38649085), ОСОБА_9 (і.п.н. НОМЕР_6 ), ТОВ «Топ-Райз» (код ЄДРПОУ 38464796), ТОВ «Інвестмент Проперті Протектед» (код ЄДРПОУ 39033190), ТОВ «Інвестмент Кепітал Проектед» (код ЄДРПОУ 39421905), ТОВ«Інвестмент Кепітал Протектед» (код ЄДРПОУ 39033143), ТОВ «Перспективні Технології» (код ЄДРПОУ 31635280), ТОВ «Нова-Безпека» (код ЄДРПОУ 35646689), ТОВ «Агро Фабрика» (код ЄДРПОУ 38730563), ТОВ«Девелоперська Компанія АРЦ» (код ЄДРПОУ 37035552), на цей час, враховуючи, що долучені до клопотання документи належним чином не завірені, через, що відношення даних юридичних і фізичних осіб, до порушеного провадження встановити не можливо, відсутні.

Також залишається не зрозумілим з яких підстав слідство дійшло до висновку, що у приміщеннях, які належать ПП «Інтер-Технокомплект» (код ЄДРПОУ 33107324), ТОВ«Трейдінг-Нафтогаз» (код ЄДРПОУ 38122504), ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_2 ), ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_3 ), ОСОБА_7 (і.п.н. НОМЕР_4 ), ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_5 ), ТОВ «Правнича фірма «Самохвалов та Партнери» (код ЄДРПОУ 33886833), ПП «Солюшн Груп» (код ЄДРПОУ 33741460), ТОВ «Бізнес-Центр «Новий» (код ЄДРПОУ 38649085), ОСОБА_9 (і.п.н. НОМЕР_6 ), ТОВ «Топ-Райз» (код ЄДРПОУ 38464796), ТОВ «Інвестмент Проперті Протектед» (код ЄДРПОУ 39033190), ТОВ «Інвестмент Кепітал Проектед» (код ЄДРПОУ 39421905), ТОВ«Інвестмент Кепітал Протектед» (код ЄДРПОУ 39033143), ТОВ «Перспективні Технології» (код ЄДРПОУ 31635280), ТОВ «Нова-Безпека» (код ЄДРПОУ 35646689), ТОВ «Агро Фабрика» (код ЄДРПОУ 38730563), ТОВ«Девелоперська Компанія АРЦ» (код ЄДРПОУ 37035552) знаходяться документи, які належать ТОВ «Аскоп-Україна» та ТОВ «Нексус-Україна».

Договорів оренди цих приміщень, або ж будь-яких інших документів, які б засвідчували право користування ТОВ «Аскоп-Україна» та ТОВ «Нексус-Україна» також не надано.

Тобто, доводи, якими заявник обґрунтовує обставини визначені ч. 4 ст. 234 КПК України з урахуванням норм ч. 5 ст. 234 КПК України, на даний час, є сумнівними, а наявність сумнівів не узгоджується із стандартом доказування «поза розумним сумнівом» (рішення від 18 січня 1978 року у справі «Ірландія проти Сполученого Королівства» (Ireland v. the United Kingdom), п. 161, Series A заява № 25), який застосовується при оцінці доказів, а такі докази можуть «випливати зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту».

Крім того, слідчий суддя враховує, що згідно ч. 5 ст. 9 КПК України, кримінального процесуального законодавства України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У справі Бакланов проти Росії (рішення від 9 червня 2005 р.), так і в справі Фрізен проти Росії (рішення від 24 березня 2005 р.), ЄСПЛ зазначив, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу законності і воно не було свавільним.

Окрім того, у справі Ізмайлов проти Росії (п. 38 рішення від 16 жовтня 2008 р.) ЄСПЛ встановив, що для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити особистий і надмірний тягар для особи.

Слідчим суддею, у судовому засіданні, не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук не становитиме особистого та надмірний тягаря, тобто апріорі таке втручання, на даному етапі, є свавільним.

Враховуючи те, що слідчим не було надано доказів того, що ним направлявся запит про надання даних матеріалів у порядку ст. 93 КПК України, або ж вона зверталась до слідчого судді з клопотання про надання тимчасового доступу до документів які планується віднайти під час обшуку, тобто останньою не доведено того, що нею використано усі можливо засоби для отримання вказаних у клопотанні відомостей шляхом застосування більш помірних способів втручання у діяльності ТОВ, а ніж проведення обшуку.

За таких обставин, слідчий суддя, дослідивши, матеріали клопотання, долучені до нього документи, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що наявні у провадженні докази, передбачені параграфами 3-5 Глави 4 КПК України (показання, речові докази і документи та інші) свідчать про те, що клопотання є таким, що не відповідає вимогам ч. 5 ст. 234 КПК України, а тому у його задоволенні слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 1-2, 7-29, 166, 223, 233-236, 309, 561, 562 КПК України, слідчий суддя, -

у х в а л и в :

У задоволенні клопотання слідчого першого відділу кримінальних розслідувань Слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 про проведення обшуку у рамках кримінального провадження унесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32015230000000113 від 30.06.2015 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, є обов`язковою і підлягає безумовному виконанню на всій території України.

Визначити час проголошення повного тексту ухвали о 08 год. 10 хв. 24.07.2015 року.

Слідчий суддя: ОСОБА_1