Постанова

від 29.09.2009 по справі 19/21-09-763

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

19/21-09-763

 ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В АІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"29" вересня 2009 р. Справа № 19/21-09-763

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді:       Петрова М.С.  

Суддів:                            Разюк Г.П.

                                        Колоколова С.І.                                  

при секретарі судового засідання: Ніколовій Г.П.

за участю представників сторін:

від позивача:- Кіртока Ю.А., довіреність № 117/08 від 25.10.08 р.

                       - Пустинін В.П., довіреність  № 193/08 від 05.12.08 р.

від відповідача 2: Комаровський Е.Е., довіреність  № 277/09 від 25.09.09 р.

від відповідача 1: не з'явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги належним чином повідомлений

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Донспецпром”

на рішення господарського суду Одеської області від 13.05.2009 року

по справі № 19/21-09-763

за позовом Приватного підприємства „Євро Трейлер Україна” (далі по тексту ПП „Євро Трейлер Україна”)

до відповідачів: 1.Товариства з обмеженою відповідальністю „Донспецпром” (далі

                                по тексту ТОВ „Донспецпром”)

                             2. Товариства з обмеженою відповідальністю Трейлер Порт

                                  Україна” (далі по тексту ТОВ „Трейлер Порт Україна”)

про стягнення 15123 грн.

                                                   В С Т А Н О В И Л А:

16.02.09 р. ПП „Євро Трейлер Україна” звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до відповідачів -  ТОВ „Донспецпром про стягнення 14366,85 грн. боргу та ТОВ „Трейлер Порт Україна” про стягнення 756,15 грн., як з поручителя заборгованості за договорами про надання послуг з консультативно-інформаційного обслуговування від 07.08.2006 № 098 та поруки від 07.08.2006 № 1.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.04.09 р. (суддя Петренко Н.Д.) позов  ПП „Євро Трейлер Україна” задоволено, з ТОВ „Донспецпром  стягнуто 14366,85 грн. боргу, 145,57 грн. держмита, 112,1 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; з ТОВ „Трейлер Порт Україна” стягнуто 756,15 грн. боргу, 7,66 грн. держмита та 5,9 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

До вказаного висновку місцевий господарський суд дійшов з огляду на те, що позивач довів належними доказами факт надання ТОВ „Донспецпром” консультативно-інформаційних послуг на суму 15123 грн. та іх несплату ТОВ „Донспецпром”, а тому у відповідності із договорами про надання послуг з консультативно-інформаційного обслуговування від 07.08.2006 № 098 та поруки від 07.08.2006 №1 стягнув з ТОВ „Донспецпром” 14366,85 грн. боргу, а з  ТОВ „Трейлер Порт Україна” - 756,15 грн. боргу як з поручителя.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, ТОВ „Донспецпром” звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення, як таке, що прийняте з порушенням норм матеріального права, та прийняти нове, яким відмовити у позові ПП „Євро Трейлер Україна” щодо стягнення з ТОВ „Донспецпром” 15123 грн. боргу, залучити до участі у справі в якості 3 особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору ТОВ „Трейлер порт Україна”.

В обґрунтування апеляційної скарги ТОВ „Донспецпром”  посилається на те, що позивач у порушення вимог ст.56 ГПК України не направив йому належним чином засвідчені копії документів, доданих до позовної заяви, а тому не зміг надати обґрунтованого відзиву на позов і захистити свої інтереси в суді.

Крім того, скаржник зазначає на те, що з копії позовної заяви ПП „Євро Трейлер Україна” та доданих до листа позивача №153 від 23.03.09 р. копій документів, йому стало відомо, що ТОВ „Трейлер порт Україна” є поручителем по боргам ТОВ „Донспецпром”. Однак, ТОВ „Донспецпром” ніколи і ніяким чином не уповноважувало ТОВ „Трейлер порт Україна” як поручителя за порушення зобов'язання перед ПП „Євро Трейлер Україна”. Вказане свідчить про змову позивача із ТОВ „Трейлер порт Україна” з метою проведення судового засідання у м. Одеса.

Будь-яких заперечень щодо висновків місцевого господарського суду по суті спору, викладених в оскаржуваному рішенні, скаржник не надав.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу просив залишити її без задоволення. оскільки викладені в ній доводи є безпідставними, так як всі поштові відправлення, які здійснювалися ПП „Євро Трейлер Україна” на адресу ТОВ „Донспецпром” останнє отримувало про що свідчить відповідь УДППЗ „Укрпошта” на претензію ПП „Євро Трейлер Україна”. Посилання скаржника на те, що він не уповноважував ТОВ „Трейлер порт Україна” на укладання договору поруки із ПП „Євро Трейлер Україна” по забезпеченню зобов'язань ТОВ „Донспецпром” також є безпідставними тому, що чинне законодавство не забороняє укладати таки договори без отримання згоди боржника.

ТОВ „Трейлер порт Україна” відзив на апеляційну скаргу не надало, але його представник в судовому засіданні просив залишити її без задоволення, а оскаржене рішення суду –без змін.

Скаржник в судове засідання не з'явився, про час і місце судового засідання належним чином повідомлений, про причини неявки в судове засідання не повідомив, клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги не заявляв, тобто без поважних причин не скористався своїм правом на участь у судовому засіданні, тому апеляційна скарга розглянута без участі його представника.

Дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представників позивача, відповідача 2, та перевіривши правильність юридичної оцінки місцевим господарським судом встановлених фактичних обставин справи і застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія приходить до наступного.

31.05.2000 між ПП „Євро Трейлер Україна” (партнер) та фірмою DKF Evro Servis (ДКФ) укладена угода № 001/01.05.2000 (м. Дюссельдорф, Німеччина) щодо намірів ДКФ на підставі даної угоди пропонувати іншим українським клієнтам фірми ДКФ безготівкове забезпечення у дорозі паливом та ГСМ, а також надання заводських, сервісних та інших послуг для підприємств України, які займаються міжнародними перевезеннями вантажів та пасажирів й за рахунок безготівкового розрахунку розширити свою діяльність. Згідно умов угоди ПП „Євро Трейлер Україна” є зарубіжним торговим представником фірми ДКФ на Україні й його цілями є розповсюдження картки ДКФ найбільш широкому колу клієнтів, які є також клієнтами фірми ДКФ шляхом укладання з ними відповідних договорів (Т.3, а.с. 63-78).

Положеннями угоди передбачено комісійна винагорода партнера та умови її оплати (§ 4 угоди, пункти 1-6).

Строк дії угоди сторони погодили до 31.12.2001 з правом її автоматичної пролонгації на кожний наступний рік за умови відсутності заперечень іншої сторони.

16.12.2007 та 07.08.2006,  на виконання умов угоди № 001/01.05.2000 від 31.05.2000 між ТОВ „Донспецпром” та  фірмою DKF Evro Servis (ДКФ) були укладені договори № 176098/1 та 76098 та додатки до них  щодо використання у міжнародних вантажних перевезеннях або у пасажирському транспорті можливості безготівкового забезпечення у дорозі в професійних цілях при пред'явленні картки ДКФ. Сторони обумовили порядок отримання картки, оплату послуги, валюту договору, порядок здійснення розрахунків, строк дії договору, умови відповідальності сторін тощо.

Згідно умов договорів ДКФ стягує за свої постачання і послуги актуальні в даний момент додаткові збори і оплату, які вказуються у рахунках ДКФ у валюті країни, у якій клієнт ДКФ скористався даним постачанням або послугою, а в зведенні остаточних рахунків вона переводиться у валюту Євро. Наведене вказане у додатку №  до договорів.

Кожна картка клієнта ДКФ належить відповідному транспортному засобу, на картці відбиті: номерний знак транспортного засобу, номер договору та назва фірми клієнту ДКФ.

На замовлення ТОВ „Донспецпром” щодо виготовлення карток ДКФ на автомобілі клієнта офіційним дилером ДКФ –ПП „Евро Трейлер Україна” були надані ТОВ „Евро Трейлер Україна” 16 карток ДКФ (Т. 2, а.с. 92-103).

07.08.2006 між ТОВ „Донспецпром” (клієнт) та ПП „Євро Трейлер Україна” (виконавець) був укладений договір № 098, підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений печатками їх підприємств, згідно умов якого виконавець за дорученням клієнта зобов'язався здійснювати консультаційно-інформаційне обслуговування клієнтів з питань користування системою послуг ДКФ Євро Сервіс.

Умовами договору передбачені обов'язки ПП „Євро Трейлер Україна” надавати послуги з оформлення, переводу та легалізації необхідних документів у МІДі, Мінюсті та посольствах різних держав в Україні, а також давати усні та письмові консультації з питань виклику екстреної допомоги у дорозі, оплати шляхових мит та проїзду в тунелях, оплаті за користування автобазами, сервісу на паромних переправах, прокладанні маршрутів, цінової політики паливних АЗС Європи, проходження сервісного обслуговування та ремонту автотранспорту, відкриття нових станцій сервісного обслуговування, а клієнт у свою чергу зобов'язався надавати ПП „Євро Трейлер Україна” всю необхідну документацію та інформацію, оплачувати надані послуги протягом 10-ти банківських днів зі дня отримання акта виконаних робіт.

Сторони обумовили строк дії договору з моменту його підписання до закінчення календарного року та його автоматичну пролонгацію за умови відсутності письмових заперечень іншої сторони.

Положеннями договору встановлено розмір винагороди ПП „Євро Трейлер Україна” у розмірі 1,5% від суми використаних клієнтом послуг в системі ДКФ Евро Сервіс за відповідний період. Оплата проводиться у гривнях щоквартально. За погодженням сторін розрахунковий період може бути змінений. Відповідно до наданих послуг складається акт наданих (виконаних) послуг, які є підставою для перерахування грошових коштів на поточний рахунок ПП „Євро Трейлер Україна”.

07.08.2006 з метою забезпечення виконання зобов'язання № 098 від 07.08.2006 між  ПП „Євро Трейлер Україна” (кредитор) та ТОВ „Трейлер Порт Україна” (поручитель) укладений договір поруки № 1, згідно умов якого поручитель  зобов'язався відповідати перед кредитором за виконання грошових зобов'язань боржником –ТОВ „Донспецпром” по договору № 098 від 07.08.2006 у розмірі 5-ти відсотків від розміру простроченої до оплати суми боргу.

В апеляційній скарзі ТОВ „Донспецпром” як одну із підстав для скасування оскарженого рішення місцевого господарського суду, зазначило, що вказаний договір поруки укладено його сторонами без згоди боржника –ТОВ „Донспецпром”, однак судова колегія не приймає до уваги ці доводи скаржника, оскільки ст.553 ЦК України сторонами у договорі поруки визначає лише поручителя і кредитора боржника і не передбачає згоди боржника на укладання договору поруки.

Згідно із наданими позивачем сумарними рахунками, виставленими фірмою DKV Evro Servis (ДКФ) відповідачу –ТОВ „Донспецпром” від 15.01.08 р. на суму 11675,53 евро.х7,522 грн.=87823,33 грн., від 31.01.08 р. на суму 14264,31х7,4791 грн.=106684,20 грн., від 15.02.08 р. на суму 16883,99 евро.х7,3861 грн.=124706,83 грн., від 29.02.08 р. на суму 13568,51х7,6361 грн.=103610,49 грн., від 15.03.08 р. на суму 19940,89 евро.х7,8583 грн.=156701,49 грн., від 31.03.08 р. на суму 11501,59 евро.х7,977 грн.=91748,18 грн., від 15.04.08 р. на суму 19232,48евро.х8,0138 грн.=154125,24 грн., від 30.04.08 р. на суму 12687,72 евро.х7,8633 грн.=99767,34 грн., від 15.05.08 р. на суму 7828 евро.х7,7967 грн.=61032,56 грн., від 31.05.08 р. на суму 2922,05 евро.х7,5453 грн.=22047,74 грн. останньому надано послуг у системі ДКФ (т.1, а.с. 50-147) на загальну суму 1 008 247,43 грн., яку ТОВ „Донспецпром” а ні в суді 1 інстанції, а ні в суді апеляційної інстанції всупереч вимогам ст.33 ГПК України не спростував. При цьому позивачем до кожного сумарного рахунку надані окремі рахунки, з яких складається сумарний.

Як зазначалося вище, умовами договору № 098 від 07.08.2006  встановлено розмір винагороди ПП „Євро Трейлер Україна” у розмірі 1,5% від суми використаних клієнтом послуг в системі ДКФ Евро Сервіс за відповідний період.

Таким чином, з вищенаведених сумарних рахунків розмір винагороди ПП „Євро Трейлер Україна” по договору № 098 від 07.08.2006р. складає за 1 квартал 2008 р. -10069 грн. (671274,55 грн.х1,5%:100=10069 грн.), а за другий квартал 2008 р. 5054 грн. (336972,88 грн.х1,5%:100=5054 грн.), а всього за два квартали –15123 грн.

У зв'язку із вищенаведеним ПП „Євро Трейлер Україна” направило ТОВ „Донспецпром” акт виконаних робіт від 16.04.08 р. за 1 квартал 2008 р. на суму 10069 грн. та акт виконаних робіт від 16.07.08 р. за другий квартал 2008 р. на суму 5054 грн., а також виставило відповідні рахунки на оплату вказаних в актах робіт.

Однак, ТОВ „Донспецпром” акти виконаних робіт не підписало та не сплатило виконані позивачем роботи. При цьому ТОВ „Донспецпром” жодного зауваження щодо актів виконаних робіт не зробило, отже судова колегія вважає їх погодженими з боку ТОВ „Донспецпром”.

Згідно із довідкою ООД „Райффайзен Банк Аваль” від 18.03.2009 та реєстру платіжних документів  (т.2, а.с. 104-105) ТОВ „Донспецпром” всього сплачено офіційному представнику ДКФ на Україні 10085,00 грн. У розділі „призначення платежу” вказано –„оплата інформаційних послуг”. При цьому як вбачається із реєстру зазначених платіжних документів, жодного платежу за  надані у 2008 р. послуги ТОВ „Донспецпром” не сплатило на рахунок позивача.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія вважає, що позивачем відповідно із ст.33 ГПК України доведено належними доказами факт виконання послуг на користь ТОВ „Донспецпром” у сумі 15123 грн. та їх несплати ТОВ „Донспецпром”, останній же а ні в судовому засіданні господарського суду 1 інстанції, а ні в суді апеляційної інстанції всупереч вимогам ст.33 ГПК України не спростував будь-якими доказами факт надання йому послуг або факт несплати наданих послуг, а тому судова колегія вважає, що місцевий господарський суд у відповідності із умовами договорів про надання послуг з консультативно-інформаційного обслуговування від 07.08.2006 № 098 та поруки від 07.08.2006 № 1, а також з врахуванням вимог ст.ст.525,526,554 ЦК України правомірно стягнув з ТОВ „Донспецпром” борг у сумі 14366,85 грн. та з ТОВ „Трейлер порт Україна” 756,15 грн. боргу.

Судова колегія не приймає до уваги доводи скаржника про неможливість надання обґрунтованого відзиву на позов ТОВ „Евро Трейлер Україна”, оскільки останній отримав копію позовної заяви, а документи, підтверджуючи його борг у нього малися у наявності, так як зведені рахунки на оплату послуг DKV Evro Servis (ДКФ) йому виставлялися останнім, акти виконаних робіт позивачем направлялися на адресу ТОВ „Донспецпром”. Крім того, а ні в суді 1 інстанції, а ні в суді апеляційної інстанції ТОВ „Донспецпром” не скористалося своїм правом на ознайомлення з матеріалами справи, посилання скаржника на порушення позивачем ст.56 ГПК України є спробою уникнути оплати боргу. При цьому слід зазначити, що згідно із наявними матеріалами місцевий господарський суд прийняв правильне рішення, а тому навіть порушення ст.56 ГПК України відповідно із ст.104 ГПК України не може бути підставою для скасування або зміни рішення суду 1 інстанції.

     01.09.09 р. до канцелярії Одеського апеляційного господарського суду надійшли  письмові клопотання ТОВ „Донспецпром” про призначення судової бухгалтерської експертизи та зупинення розгляду по даній справі у зв'язку із тим, що у провадженні Одеського апеляційного господарського суду знаходиться справа №22/99-09-3332 за позовом ПП „Євро трейлер Україна” до ТОВ „Донспецпром” про стягнення боргу за надані послуги вже безпосередньо фірмою ДКФ. Вказані клопотання ТОВ „Донспецпром” судом розглянуті та залишені без задоволення, оскільки для вирішення даного спору судова бухгалтерська експертиза не потрібна, а зупинення провадження у справі призведе до затягування її розгляду. У випадку встановлення Одеським апеляційним господарським судом у справі №22/99-09-3332 будь-яких обставин, що можуть вплинути на рішення по даній справі, ТОВ „Донспецпром” не позбавлено можливості звернутися до суду із заявою про перегляд рішення за нововиявленими обставинами.

За вищенаведених обставин судова колегія вважає, що апеляційна скарга ТОВ „Донспецпром” підлягає залишенню без задоволення, а рішення господарського суду Одеської області від 13.05.09 р. –без змін.

Згідно із ст.49 ГПК України судові витрати покладаються на скаржника.

                    Керуючись ст.ст. 49,99,101-105 ГПК  України, колегія суддів, -

       П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю „Донспецпром” залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 13.05.09 р. –без змін.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено в касаційному порядку.

          Головуючий суддя                                             М.С. Петров

           Суддя                                                                    Г.П.  Разюк                                         

           Суддя                                                                    С.І. Колоколов