Постанова

від 10.12.2010 по справі 11/564/08-ап

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

ПОСТАНОВА

Іменем України

10.12.10 № 11/564/08-АП

суддя Гончаренко С.А.

10 год. 38 хв.

Господарський суд Запорізької області у складі:

головуючий -суддя Гончаренко С.А.,

при секретарі судового засідання -Вака В.С.,

розглянувши в відкритому судовому засіданні матеріали адміністративної справи

за позовом: Товариство з обмеженою відповідальністю В«Метекс ІнвестВ» (вул. 40 років Радянської України 45, м.Запоріжжя, 69032)

до відповідача 1: Державна податкова інспекція у Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя (вул.Перемоги 14, м.Запоріжжя, 69001)

до відповідача 2: Головне управління Державного казначейства України у Запорізькій області (пр.Леніна 168, м.Запоріжжя, 69107)

за участю: Прокурор Запорізької області (вул.Матросова 29а, м.Запоріжжя, 69057)

у присутності представників:

позивача: ОСОБА_1 -дов.№01 від 14.09.09

відповідача 1: ОСОБА_2 -дов.№8683/10-014 від 18.11.10

відповідача 2: не з'явився

прокурора: Тронь Г.М. -прокурор прокуратури Запорізької області

про: стягнення з державного бюджету бюджетної заборгованості з ПДВ,-

В С Т А Н О В И В :

До господарського суду надійшов адміністративний позов ТОВ В«Метекс-ІнвестВ» до ДПІ у Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя і Головного управління Держказначейства України у Запорізькій області про стягнення з державного бюджету України 172975грн. бюджетної заборгованості з податку на додану вартість за травень-червень 2007 року.

11.09.08 відкрито провадження в адміністративній справі і справа призначена до розгляду. За клопотанням сторін провадження по справі зупинялось.

За повідомленням від 09.09.08 вих.№05/1-2202-08 у справу вступив прокурор Запорізької області.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що:

17.05.07 позивачем відповідачу 1 була подана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -квітень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації Позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 57287грн. (рядок 9) податкового кредиту 151754грн. (рядок 17), різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має від'ємне значення та становить 94367грн. (рядок 21). Також позивачем було надано відповідачу 1 з податковою декларацією оригінал п'ятого аркушу ВМД №112000003/7/002801 від 06.04.07 року, оскільки позивачем здійснювалася експортна операція у квітні 2007 року на суму 459144грн. 40коп.

15.06.07 позивачем відповідачу 1 була подана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -травень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 57365грн. (рядок), податкового кредиту 150525грн. (рядок 17), різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має від'ємне значення та становить 93160грн. (рядок 21); сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню на рахунок платника у банку становить 87628грн. (рядки 25, 25.1). Разом з податковою декларацією з податку на додану вартість за травень 2007 року позивачем було подано розрахунок суми бюджетного відшкодування та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування, згідно якої бюджетне відшкодування у сумі 87628грн., визначеній у податковій декларації з податку на додану вартість за травень 2007 року. Також позивачем надано оригінал п'ятого аркушу ВМД №112000003/7/004186 від 26.05.07, оскільки здійснювалась експортна операція на суму 449698грн. 93коп. Копію податкової декларації за травень 2007 року було надано Управлінню Державного казначейства у м.Запоріжжі Головного управління Державного казначейства України у Запорізькій області.

16.07.07 позивачем відповідачу 1 була надана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -червень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 72726грн. (рядок 9), податкового кредиту 59807грн. (рядок 17); різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має позитивне значення та становить 12919грн. (рядок 20); сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню на рахунок платника у банку становить 85347грн. (рядки 25, 25.1). Разом з податковою декларацією позивачем було надано розрахунок суми бюджетного відшкодування та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування, згідно якої бюджетне відшкодування у сумі 85347грн. позивач просить перерахувати на його рахунок. Копію податкової декларації з податку на додану вартість за червень 2007 року було подано і до Управління Державного казначейства у м.Запоріжжі.

Позивачем дотримані вимоги Закону України В«Про податок на додану вартістьВ» щодо визначення суми податку, яка підлягає бюджетному відшкодуванню за травень 2007 року в розмірі 87628грн. та за червень 2007 року в розмірі 85347грн.

Другим відповідачем були здійснені виїзні позапланові перевірки з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування ПДВ та складено відповідні акти, згідно яким встановлено завищення позивачем ПДВ, що підлягає бюджетному відшкодуванню за травень 2007 року у сумі 87628грн. і за червень 2007 року на суму 85347грн., за результатами яких були прийняті податкові повідомлення-рішення №0000252305/0/36192 від 16.0807, яким зменшено позивачу суму бюджетного відшкодування з ПДВ у розмірі 87628грн. і №0000272305/0/44019 від 21.09.07, яким зменшено позивачу суму бюджетного відшкодування з ПДВ у розмірі 85347грн.

Вказані податкові повідомлення-рішення були оскаржені до суду постановами суду скасовані.

Перший відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що:

Державна податкові інспекція у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя вважає позовні вимоги ТОВ "Метекс - Інвест" про стягнення бюджетної заборгованості по ПДВ за травень 2007р. у сумі 87 628,0 грн. та за червень 2007 року у сумі 85 347,0 грн., такими що не підлягають задоволенню та є необгрунтованими:

Перевіркою встановлено, що Позивачем у податковій декларації з ПДВ за травень 2007р. відображені операції з придбання товарів (послуг) на території України - кругів стальних, листів г/к, металопродукції, зливків талі швидкоріжучої.

Угоди (контракти) з основними постачальниками на митній території України:

1. Договір купівлі-продажу від 02.03.2007р. б/н ТОВ "Завод прецизійних сплавів та металів", іпн 317623505734. Предмет договіру: купівля-продаж злитків квадратного перерізу зі швидкорізальної сталі по ТУ 14-1-890-74 пакуванням по 180-230 кг, кількість 18,129 т за ціною 24 166,67 грн. за 1 т без ПДВ. Загальна вартість договору складає 525 741,07 грн., в т.ч. ПДВ 87 623,51 грн. Термін дії договору на протязі 3-х календарних днів. Закінчення строку дії договору не звільнює сторони від виконання своїх обов'язків.

2. Договір купівлі-продажу № 01/03-01 від 05.01.2007р. ТОВ "Альта - ОСОБА_3", їм 347899308295. Предмет договору: купівля-продаж товару згідно виданих рахунків. Термін дії договору до 31.12.2007р.

3. Договір купівлі-продажу № 05/01-02 від 05.01.2007р. ТОВ "Винд - Маркет", іпн.347901708268. Предмет договору: купівля-продаж товару згідно виданих рахунків.Термін дії договору до 31.12.2007р.

4. Договір купівлі-продажу №19 від 16.05.2006р. ТОВ ПК "НГЛ", іпн 341556308298. Предмет договору: купівля-продаж металопрокату. Термін дії договору до31.12.2006р. Додаткова угода № 1 від 26.12.2006р. до договору №19 від 16.05.2006р.,згідно якої строк дії договору продовжується до 31.12.2007р.

Згідно з даними податкової декларації з ПДВ за травень 2007 року та додатка 3 до декларації „Розрахунок суми бюджетного відшкодування" ТОВ „Метекс - Інвест" відображена сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню та по якій на дату складання акту не досліджено наявність або відсутність сплати ПДВ по ланцюгу постачання на виконання вимог п.1.8 ст.1, пп. 7.4.1 пп. 7.4.5, пп. 7.7.1 п.7.7. ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03.04.97р. № 168/97-ВР (із змінами та доповненнями).

Заповнення цього рядка переноситься до р.25 податкової декларації за поточний податковий період.

Суму податку на додану вартість, яка згідно розрахунку Позивача, підлягає бюджетному відшкодуванню у сумі 87 628 грн. сплачено у повному обсязі у попередньому податковому періоді - квітні 2007р.

Відповідно до п.п.7.7.1. п.7.7. ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997р. № 168/97-ВР зі змінами та доповненнями, сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного податкового періоду та сумою податкового кредиту такого звітного податкового періоду.

Підпунктом 7.7.2 п.7.7. ст. 7 вищезазначеного Закону, якщо у наступному період сума, розрахована згідно з підпунктом 7.7.1 цього пункту має від'ємне значення, то бюджетному відшкодування. Підлягає частина такого від"ємного значення, яка дорівнює сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів (послуг) у попередньому податковому періоді постачальникам таких товарів (послуг).

Як встановлено перевіркою, постачальниками Позивача у квітні 2007 року були наступні підприємства (формування від'ємного значення ПДВ за травень 2007 року у сумі 87 628,0 грн.) :

1.ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет", придбана вуглеграфітова продукція на суму ПДВ 40 714,88 грн., що складає 26,83 відсотки податкового кредиту по ПДВ за квітень 2007 року, в тому числі по податковим накладним:

податкова накладна №04/04-02 від 04.04.2007р. на суму 118 512,74 грн., ПДВ -23 702,55 грн.

податкова накладна №16/04-02 від 16.04.2007р. на суму 85 061,59 грн., ПДВ -17 012,33 грн.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 23 510,18 грн.

ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя, де як платник податків перебуває на обліку ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" повідомлено, що здійснити перевірку даного підприємства з питання господарських взаємовідносин з ТОВ "Метекс - Інвест" не надається можливим, оскільки первинні документи були вилучені в ході проведення 21.08.2007р. слідчим Слідчого відділу податкової міліції Спеціалізованої ДПІ по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжя ОСОБА_4

Згідно наявної інформації підприємство було створене з метою надання послуг іншії СГД по незаконному формуванню податкового кредиту та заниженню податкових зобов'язань. Також рахунки використовувались з метою переводу безготівкових грошових коштів у готівку. Так на розрахунковий рахунок даного підприємства СГД перераховувались безготівкові грошові кошти, які в подальшому переводились у готівку. Підприємствам, котрі користувалися послугами ТОВ «ОСОБА_3 - Маркет»надавались первинні бухгалтерські документи, з реквізитами цих підприємств, які в подальшому СГД використовували в бухгалтерському обліку, тобто фактично підприємство здійснювало безтоварні операції.

Також, слідчим відділенням податкової міліції СДШ по роботі з ВПП у м. Запоріжжі порушено кримінальну справу № 660701 відносно директора ТОВ „Вінд Маркет" громадянина ОСОБА_5, яким скоєно злочин передбачений ч.З ст. 212 КК України.

Відповідно до обвинувального вироку по кримінальній справі №660701 проведеним розслідуванням встановлено, що директор ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_6 пояснив, що первині бухгалтерські документи, які підтверджують придбання товарів (робіт, послуг) оформлені не були.

Листом від 12.10.2007р. №15345/7/2609 слідчим відділенням податкової міліції СДШ по роботі з ВПП у м. Запоріжжя повідомлено, що досудове слідство по кримінальній справі №660701, по обвинуваченню директора ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_5 за ч.З ст.212 КК України, закінчено 05.10.2007р., та кримінальна справа знаходиться на розгляді в Жовтневому районному суді м. Запоріжжя.

Станом на 19.11.2008р. кримінальна справа за №1-132/08 відносно директора ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_5 розглядається Жовтневим районним судом м. Запоріжжя (суддя - Світлицька В.М.).

ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу місцевого суду Жовтневого району м. Запоріжжя було направлено запит від 14.10.2008р. №49537/10-013 щодо надання інформації про стан розгляду кримінальної справи відносно директора ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_5

Листом від 10.11.2008р. б/н місцевий суд Жовтневого району м. Запоріжжя повідомив, що у провадженні суду є на розгляді кримінальна справа за обвинуваченням ОСОБА_5 за ст. 212 ч. З КК України, яка на теперішній час відповідно до постанови суду від 26.06.2008р. надіслана експертам ПП "Експерт - Д" для проведення судово -бухгалтерської експертизи.

2. ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів", придбання зливків сталі швидко ріжучої у кількості 18,13 т на суму ПДВ 87 628,34 грн., що складає 54,74 відсотки податкового кредиту по ПДВ за квітень 2007 року, в тому числі по податкових накладних:

податкова накладна №02/04-1 від 02.04.2007р. - зливки сталі швидкоріжучіу кількості 5,862 т на суму 141 666,67 грн., ПДВ - 28 333,33 грн. податкова накладна №03/04-1 від 03.04.2007р. - зливки сталі швидкоріжучої у кількості 4,138 т на суму 100 000,0 грн., ПДВ - 20 000,0 грн. податкова накладна №04/04-1 від 04.04.2007р. - зливки сталі швидкоріжучої у кількості 4,138 т на суму 100 000,0 грн., ПДВ - 20 000,0 грн. податкова накладна №05/04-1 від 05.04.2007р. - зливки сталі швидкоріжучої у кількості 3,992 т на суму 96 475,07 грн., ПДВ - 19 295,01 грн.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 50 599,60 грн.

Сума зобов'язань з ПДВ підприємства ТОВ "Завод прецизійних матеріалів та сплавів" по операціях з ТОВ "Метекс - Інвест" складає 27,6 відсотків від загальної суми податкових зобов'язань.

Відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів" з питання взаємовідносин ТОВ "Метекс - Інвест" від 17.07.2007р. №23-511-1-31762358, складеної Горлівкою ОДПІ Донецької області, ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів" є виробником зливків сталі швидко ріжучої.

Горлівською ОДПІ на адресу ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя направлена додаткова інформація про постачальників сировини для виробництва сталі швидко ріжучої, лист від 10.08.2007р. №11668/23-513-5.

На виконання умов угоди №0102/1 від 01.02.2007р. ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів" придбало сировину для виготовлення зливків сталі швидкоріжучої у ТОВ "Універсал - Буд" (код ЄДРПОУ 32878329, ІПН 3287832082281, м. Запоріжжя, вул. Маршала Чуйкова, 19/24) по наступних податкових накладних:

податкова накладна №2 від 02.04.2007р. - феромолібден 60 у кількості 1,811 феровольфрам 75 у кількості 1,74 т, ферованадій 50 у кількості 0,869 т, ферохром 025 у кількості 1,207 т, армко залізо у кількості 16,108 т, всього у кількості 21,735 т на суму 461 306,85 грн., в т.ч. ПДВ - 92 261,37 грн.

Відповідно до листа ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя від 14.11.2007р. №7674/7/2303 ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя повідомлено, що на адресу ТОВ "Універсал - Буд" надіслано запит щодо надання пояснень та їх документального підтвердження стосовно взаємовідносин з ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів". Крім того, у Єдиному державному реєстрі зроблено запис про відсутність підприємства за місцезнаходженням.

ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя втретє направлено запит про проведення виїзної документальної перевірки ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів" з постачальником ТОВ "Універсал-Буд" з питання придбання сировини для виробництва зливків швидкоріжучої сталі від 17.11.2008р. №56979/23-512/835.

3. ТОВ "Альта - ОСОБА_3", придбання кругів, труб у асортименті на суму ПДВ 16 551,81 грн., що складає 10,91 відсотки податкового кредиту по ПДВ за квітень 2007 року, в тому числі по податкових накладних:

- податкова накладна №1204/2 від 12.04.2007р. на суму 16 666,67 грн., ПДВ - 3 333,33 грн.

- податкова накладна №2604/3 від 26.04.2007р. на суму 66 092,40 грн., ПДВ - 13 218,48 грн.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 9 557,59 грн.

Постачальником товару є ТОВ "ВК-06" (код ЄДРПОУ 34718537), на суму 129 112,26 грн., в тому числі по податкових накладних:

податкова накладна від 12.04.2007р. №120421 на суму 16 633,35 грн., ПДВ - 326,67 грн.

податкова накладна від 26.04.2007р. на суму 95 960,2 грн., ПДВ - 13192,04 грн.

Відповідно до листа слідчого відділення Податкової міліції СДШ по роботі з ВПП від 12.10.2007р. №15345/7/26-09 повідомлено, що в ході розслідування кримінальної справи №660701 по обвинуваченню директора ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_5 за ч.З ст.212 КК України, 21.08.2007р. в приміщенні за адресою - м. Запоріжжя, вул..4О років Радянської України, 49/24, було проведено обшук, в ході якого були знайдені та вилучені документи фінансово - господарської діяльності ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет", ТОВ "Альта -ОСОБА_3" та інших підприємств.

ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя на адресу ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя направлена інформація про постачальника вищевказаного товару (лист від 23.08.2007р. №4174/7/23-5), постачальником є ТОВ "ВК-06" (код ЄДРПОУ 34718537). Дане підприємство за адресою, вказаною у реєстраційних документах не знаходиться, провести перевірку не надається можливим, останній звіт до ДПІ наданий за травень 2007 року з показниками відсутності ведення господарської діяльності.

ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу ДПІ у м. Енергодар направлено запит про проведення виїзної документальної перевірки ТОВ "Альта -ОСОБА_3"" з ТОВ "Метекс - Інвест" з питання придбання металопродукції від 17.11.2008р. №56982/23-512/835.

Перевіркою встановлено, що у червні 2007р. суб'єктом господарювання в розділі II податкової декларації з ПДВ відображені операції з придбання товарів (металопродукція) на території України.

Угоди (контракти) з основними постачальниками на митній території України:

1. Договір купівлі-продажу від 02.03.2007р. б/н ТОВ "Завод прецизіонних сплавів та металів", іпн 317623505734. Предмет договіру: купівля-

продаж злитків квадратного перерізу зі швидкорізальної сталі по ТУ 14-1-890-74 пакуванням по 180-230 кг, кількість 18,129 т за ціною 24166,67 гри. за 1 т без ПДВ. Загальна вартість договіру складає 525741,07 грн., в т.ч. ПДВ 87623,51 грн. Термін дії договору на протязі 3-х календарних днів. Закінчення строку дії договору не звільнює сторони від виконання своїх обов'язків.

2. Договір купівлі-продажу №01/03-01 від 05.01.2007р. ТОВ "Альта - ОСОБА_3", іпн 347899308295. Предмет договору: купівля-продаж товару згідно виданим рахункам .Термін дії договору до 31.12.2007р. Договір купівлі-продажу № 05/01-02 від 05.01.2007р. ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет", іпн 347901708268. Предмет договору: купівля-продаж товару згідно виданим рахункам. Термін дії договору до 31.12.2007р.

3. Договір купівлі-продажу №19 від 16.05.2006р. ТОВ ПК "НГЛ", іпн 341556308298.

Предмет договору: купівля-продаж металопрокату. Термін дії договору до 31.12.2006р. Додаткова угода № 1 від 26.12.2006р. до договору №19 від 16.05.2006р., згідно якої строк дії договору продовжується до 31.12.2007р.

Згідно з даними податкової декларації з ПДВ за травень 2007 року та додатка 3 до декларації „Розрахунок суми бюджетного відшкодування" ТОВ „Метекс - Інвест" відображена сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню та по якій на дату складання акту не досліджено наявність або відсутність сплати ПДВ по ланцюгу постачання на виконання вимог п.1.8 ст.1, пп. 7.4.1 пп. 7.4.5, пп. 7.7.1 п.7.7. ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03.04.97р. № 168/97-ВР (із змінами та доповненнями).

Заповнення цього рядка переноситься до р.25 податкової декларації за поточний податковий період.

Суму податку на додану вартість, яка згідно розрахунку Позивача, підлягає бюджетному відшкодуванню у сумі 85 347,0 грн. сплачено у повному обсязі у попередньому податковому періоді - травні 2007р.

Як встановлено перевіркою, постачальниками Позивача у травні 2007 року були наступні підприємства (формування від'ємного значення ПДВ за червень 2007 року у сумі 85 347,0 грн.) :

1.ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет", придбана круги, металеві листи в асортименті на суму ПДВ 21 633,83 грн. (податкова накладна №11/05-06 від 11.05.2007р. на суму 108 169,16 грн., ПДВ - 23 702,55 грн.), що складає 14,37 відсотки податкового кредиту по ПДВ за травень 2007 року.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 12 264,0 грн.

Сума зобов'язань з ПДВ підприємства ТОВ "Вінд Маркет" по операціях з ТОВ "Метекс - Інвест" складає 6,07 відсотків від загальної суми податкових зобов'язань.

ДШ у Жовтневому районі м. Запоріжжя, де як платник податків перебуває на обліку ТОВ "Вінд Маркет" повідомлено, що здійснити перевірку даного підприємства з питання господарських взаємовідносин з ТОВ "Метекс - Інвест" не надається можливим, оскільки первинні документи були вилучені в ході проведення 21.08.2007р. слідчим Слідчого відділу податкової міліції Спеціалізованої ДПІ по роботі з великими платниками податків ОСОБА_4

Згідно наявної інформації підприємство було створене з метою надання послуг іншим СТД по незаконному формуванню податкового кредиту та заниженню податкових зобов'язань. Також рахунки використовувались з метою переводу безготівкових грошових коштів у готівку. Так на розрахунковий рахунок даного підприємства СГД перераховувались безготівкові грошові кошти, які в подальшому переводились у готівку. Підприємствам, котрі користувалися послугами ТОВ «Вінд Маркет»надавались первинні бухгалтерські документи, з реквізитами цих підприємств, які в подальшому СГД використовували в бухгалтерському обліку, тобто фактично підприємство здійснювало безтоварні операції.

Також, слідчим відділенням податкової міліції СДШ по роботі з ВПП у м. Запоріжжі порушено кримінальну справу № 660701 відносно директора ТОВ „Вінд Маркет" громадянина ОСОБА_5, яким скоєно злочин передбачений ч.З ст. 212 КК України. Відповідно до обвинувального вироку по кримінальній справі №660701 проведеним розслідуванням встановлено, що директор ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_6 пояснив, що первині бухгалтерські документи, які підтверджують придбання товарів (робіт, послуг) оформлені не були.

Листом від 12.10.2007р. №15345/7/2609 слідчим відділенням податкової міліції СДШ по роботі з ВПП у м. Запоріжжя повідомлено, що досудове слідство по кримінальній справі №660701, по обвинуваченню директора ТОВ "Вінд Маркет" ОСОБА_5 за ч.З ст.212 КК України, закінчено 05.10.2007р., та кримінальна справа знаходиться на розгляді в Жовтневому районному суді м. Запоріжжя.

Станом на 19.11.2008р. кримінальна справа за №1-132/08 відносно директора ТОВ ОСОБА_3" ОСОБА_5 розглядається Жовтневим районним судом м. Запоріжжя (суддя - Світлицька В.М.).

ДШ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу місцевого суду Жовтневого району м. Запоріжжя був надісланий запит від 14.10.2008р. №49537/10-013 про надання інформації про стан розгляду кримінальної справи відносно директора ТОВ "Вінд Маркет" ОСОБА_5

Листом від 10.11.2008р.б/н місцевий суд Жовтневого району м. Запоріжжя повідомив, що у провадженні суду є на розгляді кримінальна справа за обвинуваченням ОСОБА_5 за ст. 212 ч. З КК України, яка на теперішній час відповідно до постанови суду від 26.06.2008р. надіслана експертам ПП "Експерт - Д" для проведення судово -бухгалтерської експертизи.

2. ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів", придбання зливків сталі швидко ріжучої на суму ПДВ 85 347,01 грн., що складає 58,22 відсотки податкового кредиту по ПДВ за травень 2007 року, по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №18/05-1 від 18.05.2007р. на суму 250 000,0 грн., ПДВ - 50 000,0 грн.

- податкова накладна №22/05-1 від 22.05.2007р. на суму 176 735,06 грн., ПДВ - 35 347,01 грн.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 49 689,0 грн.

Сума зобов'язань з ПДВ підприємства ТОВ "Завод прецизійних матеріалів та сплавів" по операціях з ТОВ "Метекс - Інвест" складає 20,3 відсотків від загальної суми податкових зобов'язань.

ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу Горлівської МДПІ направлено запит про проведення позапланової перевірки ТОВ "Завод прецизійних сплавів і металів" з постачальником ТОВ "Метекс - Інвест" з питання придбання зливків швидкоріжучої сталі від 17.11.2008р. №56980/23-512/835.

3. ТОВ "Альта - ОСОБА_3", придбання кругів, труб у асортименті на суму ПДВ 16 551,81 грн., що складає 10,91 відсотки податкового кредиту по ПДВ за травень 2007 року.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 7 178,0 грн.

Сума зобов'язань з ПДВ підприємства ТОВ "Альта - ОСОБА_3" по операціях з ТОВ "Метекс - Інвест" складає 1,4 відсотків від загальної суми податкових зобов'язань.

Відповідно до листа слідчого відділення Податкової міліції СДПІ по роботі з ВПП від 12.10.2007р. №15345/7/26-09 повідомлено, що в ході розслідування кримінальної справи №660701 по обвинуваченню директора ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_5 за ч.З ст.212 КК України, 21.08.2007р. в приміщенні за адресою - м. Запоріжжя, вул..4О років Радянської України, 49/24, було проведено обшук, в ході якого були знайдені та вилучені документи фінансово - господарської діяльності ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет", ТОВ "Альта -ОСОБА_3" та інших підприємств.

ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу ДПІ у м. Енергодар направлено запит про проведення виїзної документальної перевірки ТОВ "Альта - ОСОБА_3"" з ТОВ "Метекс - Інвест" з питання придбання металопродукції від 17.11.2008р. №56982/23-512/835.

4. ТОВ "НГЛ", придбання некондиційна металопродукція у кількості 79,446 т на суму ПДВ 28 894,0 грн. по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №277 від 24.05.2007р. - некондиційна металопродукція укількості 10,93 т на суму 23 827,4 грн., ПДВ - 3 971,23 грн.

- податкова накладна №303 від 08.05.2007р. - некондиційна металопродукція укількості 11,468 т на суму 25 000,0 грн., ПДВ - 4 166,67 грн.

- податкова накладна №0001016від 31.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 16,055 т на суму 35 000,0 грн., ПДВ - 5 833,33 грн.,

- податкова накладна №0000901 від 24.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 10,243 т на суму 57 545,60 грн., ПДВ - 11 459,12 грн.

- податкова накладна №339 від 14.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 3,42 т на суму 7 455,0 грн., ПДВ - 1 242,50 грн.,

- податкова накладна 30000701 від 11.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 27,33 т на суму 59 597,40 грн., ПДВ - 9 929.90 грн.., що складає 16,4 відсотків від суми податкового кредиту за травень 2007 року.

За вказаною операцією сума бюджетного відшкодування по ПДВ ТОВ "Метекс -Інвест" складає 14 082,0 грн.

Відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "НГЛ" з питання взаємовідносин ТОВ "Метекс - Інвест" від 31.07.2007р. №739, складеної ДШ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя, ТОВ "НГЛ" є посередником у постачанні некондиційної металопродукції.

У свою чергу, відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "НГЛ" з питання взаємовідносин ТОВ "Метекс - Інвест" від 31.08.2007р. №835/08-01/24912705, складеної ДШ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя встановлено, що ТОВ "НГЛ" придбана некондиційна продукція у кількості 79,27 т у підприємства ТОВ ВТП "Запоріжсталь Інвест ТоргПром" (код 25484714) по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №0001021 від 31.05.2007р. - некондиційна металопродукція у

кількості 2,14 т на суму 3 595,20 грн., ПДВ - 719,04 грн.

- податкова накладна №0290002510 від 12.04.2007р. -некондиційна металопродукція у кількості 19,1 т на суму 32 088,0 грн., ПДВ - 6 417,60 грн.

- податкова накладна №0001016 від 31.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 6,09 т на суму 10 231,2 грн., ПДВ - 2 046,24 грн.

- податкова накладна №0000901 від 24.05.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 3,42 т на суму 57 545,60 грн., ПДВ - 11 459,12 грн.

- податкова накладна №0000723 від 14.05.2007р. - некондиційна продукція у кількості 18,46 т на суму 31 364,41 грн., ПДВ - 6 272,88 грн.

податкова накладна №0000701 від 11.05.2007р. - некондиційна продукція у кількості 19,13 т на суму 32 138,40 грн., ПДВ - 6 427,68 грн.

податкова накладна №000468 від 25.04.2007р. - некондиційна продукція у кількості 10,93 т на суму 18 362,4 грн, ПДВ - 3 872,48 грн.

Дане підприємство є посередником з продажу металопродукції. Відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "ВТП "Запоріжсталь Інвест ТоргПром" з питання взаємовідносин ТОВ "НГЛ" від 31.08.2007р. №835/08-01/24912705, складеної СДШ по роботі з ВПП у м. Києві встановлено, що постачальником ТОВ ВТП "Запоріжсталь Інвест ТоргПром" є ТОВ "ТД "Запоріжсталь" (іпн 307571226653, м. Київ, вул. Туровська, 13). Товар отриманий по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №0290002844 від 27.04.2007р. -некондиційна металопродукція на суму 70 652. 25 грн., ПДВ - 14 130,42 грн.

- податкова накладна №0290002510 від 12.04.2007р. -некондиційна металопродукція на суму 30 256,25 грн., ПДВ - 6 051,25 грн.

Дане підприємство є посередником з продажу металопродукції. Відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "Торговий дім "Запоріжсталь" з з питання взаємовідносин ТОВ "ВТП "Запоріжсталь Інвест ТоргПром", складеної СДПІ по роботі з ВПП у м. Києві встановлено, що, ТОВ "ТД "Запоріжсталь" придбана некондиційна продукція у кількості 732,601 т у підприємства ТОВ "Центросталь" (код ЄДРПОУ 32028053) по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №130111 від 02.02.2007р. - металопродукція у кількості 732,601 т на суму 2 000 000,0 грн., ПДВ - 333 333,33 грн.

Дане підприємство є посередником нз продажу металопродукції. Відповідно до довідки про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ "Центросталь" з питання взаємовідносин з ТОВ "Торговий дім "Запоріжсталь" від 29.10.2007р. №1038/7/08-01/32028053, придбана металева продукція у кількості 821,018 т у підприємства ВАТ "Запоріжсталь" (код ЄДРПОУ 00191230, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 72) по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №350 від 02.02.2007р. - металопродукція у кількості 821,081 т на суму 2 000 000,0 грн., ПДВ - 333 333,33 грн.

Відповідно до довідки про результати зустрічної перевірки ВАТ "Запоріжсталдь" з питання взаємовідносин з ТОВ "Центросталь" від 14.09.2007р. №898/7/08-1/00191230, відповідно до якої встановлено, що ВАТ "Запоріжсталь" є виробником продукції.

ТОВ "НГЛ", придбання некондиційної металопродукції у кількості 18,18 т на суму ПДВ 6 605,50 грн. по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №403 від 12.06.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 0,78 т на суму 1 700,0 грн., в т.ч. ПДВ - 283,40 грн.

податкова накладна №385 від 06.06.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 17,4 т на суму 37932,6 грн, в т.ч. ПДВ - 6 322,1 грн.

У свою чергу, ТОВ "НГЛ" придбана некондиційна продукція у кількості 18,18 т у підприємства ЗАТ "МД Груп" (іпн 320408404641, м. Дніпропетровськ) по наступних податкових накладних:

- податкова накладна №ПМД 000082 від 12.06.2007р. - некондиційна металопродукція у кількості 18,18 т на суму 36 650,88 грн., в т. Ч. ПДВ - 6 108,48

грн.

ДШ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на адресу Лівобережної МДШ м. Дніпропетровська був направлений запит про проведення позапланової документальної перевірки ЗАТ "МД "Груп", залученого до схеми постачання ТОВ "НГЛ" та є у 3 ланці ланцюга постачання ТОВ "Метекс - Інвест" від 17.11.2008р. №556981/23-512/835.

Підприємствами, які здійснювали операції з товарами, придбаними Позивачем, ці операції було відображено в податковому обліку наступним чином.

- ТОВ „ОСОБА_3 - Маркет": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 708 445,0 грн., податковий кредит за квітень 2007р. - 706 993,0 грн., сума чистого зобов'язання склала

1 452,0 грн.

- ТОВ "Альта - ОСОБА_3": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 719 100,0 грн., податковий кредит за квітень 2007р. - 717 700,0 грн., сума чистого податкового зобов'язання склала 1 400,0 грн.

- ТОВ "Завод прецизійних сплавів та металів": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 317 800,0 грн., податковий кредит за квітень 2007р. - 313 600,0 грн., сума чистого зобов'язання склала 4 200,0 грн.

- ТОВ "Універсал Буд": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 92 261,0 грн.

- ТОВ "ВК-06": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 508 259,0 грн., податковий кредит за квітень 2007р. - 505 641,0 грн., сума чистого зобов'язання склала

2 618,0 грн.

- ТОВ "Завод прецизійних сплавів та металів": податкові зобов'язання за квітень 2007р. - 419 900,0 грн., податковий кредит за травень 2007р. - 412 200,0 грн., суц" чистого зобов'язання склала 5 700,0 грн.

- ТОВ "НГЛ": податкові зобов'язання за травень 2007р. - 343 500,0 грн., податковий кредит за травень 2007р. - 341 600,0 грн., сума чистого зобов'язання склала 1 800,0 грн.

- ТОВ "Альта - ОСОБА_3": податкові зобов'язання за травень 2007р. - 903 300,0 грн., податковий кредит за травень 2007р. - 901 500,0 грн., сума чистого податкового зобов'язання склала 1 800,0 грн.

- ТОВ „ОСОБА_3 - Маркет": податкові зобов'язання за травень 2007р. - 749 749,0 грн., податковий кредит за травень 2007р. - 748 052,0 грн., сума чистого зобов'язання склала 1 697,0 грн.

Як такі, що надійшли до бюджету, враховані усі суми ПДВ, ненадходження яких не доведено ДШ: ТОВ «Універсал Буд», остання звітність надана за травень 2007 року, не знаходиться за місцезнаходженням, вказаним у реєстраційних документах; ТОВ «ОСОБА_3 -Маркет», порушено кримінальну справу № 660701 відносно директора ТОВ „ОСОБА_3 -Маркет" громадянина ОСОБА_5, яким скоєно злочин передбачений ч.З ст. 212 КК України. Відповідно до обвинувального вироку по кримінальній справі №660701 проведеним розслідуванням встановлено, що директор ТОВ "ОСОБА_3 - Маркет" ОСОБА_6 пояснив, що первині бухгалтерські документи, які підтверджують придбання товарів (робіт, послуг) оформлені не були; ТОВ "ВК-06" -підприємство за адресою, вказаною у реєстраційних документах не знаходиться, провести перевірку не надається можливим, останній звіт до ДШ наданий за травень 2007 року з показниками відсутності ведення господарської діяльності.

Таким чином, за результатами здійснення операцій із товарами, придбаними Позивачем, нараховано 1445858,27 грн. податкових зобов'язань та 1657620,27 грн. податкового кредиту. Це свідчить про відсутність надмірної сплати ПДВ до бюджету.

Отже, оскільки господарський результат здійснених з поставленими товарами операцій є збитковим, то єдиною умовою одержання прибутку за такими операціями є отримання бюджетного відшкодування з податку на додану вартість, що є податковою вигодою. Доказом направленості діяльності Позивача на отримання такої податкової вигоди є дані податкових декларацій Позивача, економічний результат операцій з придбаними ним товарами, а також факт подання Позивачем позову до господарського суду Запорізької області про стягнення з бюджету податку на додану вартість. Крім того, дані підприємства є взаємозалежними та діють на одному сегменті ринку.

Другий відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що відшкодування податку на додану вартість здійснюється органами Державного казначейства на підставі висновків згідно з реєстрами суб'єктів підприємницької діяльності на відшкодування податку на додану вартість податкових органів або за рішенням суду.

У зв'язку з тим, що на теперішній час до Головного управління не надходило висновку та реєстру суб'єктів підприємницької діяльності на відшкодування податку на додану вартість ТОВ В«Метекс-ІнвестВ» за травень-червень 2007 року, то і підстав для перерахування коштів у Головного управління немає.

Прокурор в судовому засіданні підтримав позицію відповідачів.

Вивчивши матеріали справи і вислухавши пояснення представників сторін, встановив наступні обставини:

Пунктом 7.7. ст. 7 Закону визначений порядок визначення суми податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до Державного бюджету України або відшкодуванню з Державного бюджету України (бюджетному відшкодуванню), та строки проведення розрахунків.

Відповідно до абзаців 1 і 3 підпункту 7.7.1 пункту 7.1 ст. 7 Закону, сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного податкового періоду та сумою податкового кредиту такого звітного податкового періоду. При від'ємному значенні суми, розрахованої згідно з підпунктом 7.7.1 цього пункту, така сума враховується у зменшення суми податкового боргу з цього податку, що виник за попередні податкові періоди (у тому числі розстроченого або відстроченого відповідно до закону), а при його відсутності -зараховується до складу податкового кредиту наступного податкового періоду.

Згідно п.п. 7.7.2 п. 7.7 ст. 7 Закону, якщо у наступному податковому періоді сума, розрахована згідно з підпунктом 7.7.1 цього пункту, має від'ємне значення, то:

а) бюджетному відшкодуванню підлягає частина такого від'ємного значення, яка дорівнює сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів (послуг) у попередньому податковому періоді постачальникам таких товарів (послуг);

б) залишок від'ємного значення після бюджетного відшкодування включається до складу податкового кредиту наступного податкового періоду.

Підпунктом 7.7.4 пункту 7.7 статті 7 Закону передбачено, що платник податку, який має право на одержання бюджетного відшкодування та прийняв рішення про повернення повної суми бюджетного відшкодування, подає відповідному податковому органу податкову декларацію та заяву про повернення такої повної суми бюджетного відшкодування, яка відображається у податковій декларації.

У відповідності до п. 7.7.4 ст. 7 Закону України В«Про податок на додану вартістьВ» 17.05.07 позивачем відповідачу 1 була подана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -квітень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації Позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 57287грн. (рядок 9) податкового кредиту 151754грн. (рядок 17), різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має від'ємне значення та становить 94367грн. (рядок 21). Також позивачем було надано відповідачу 1 з податковою декларацією оригінал п'ятого аркушу ВМД №112000003/7/002801 від 06.04.07 року, оскільки позивачем здійснювалася експортна операція у квітні 2007 року на суму 459144грн. 40коп.

15.06.07 позивачем відповідачу 1 була подана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -травень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 57365грн. (рядок), податкового кредиту 150525грн. (рядок 17), різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має від'ємне значення та становить 93160грн. (рядок 21); сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню на рахунок платника у банку становить 87628грн. (рядки 25, 25.1). Разом з податковою декларацією з податку на додану вартість за травень 2007 року позивачем було подано розрахунок суми бюджетного відшкодування та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування, згідно якої бюджетне відшкодування у сумі 87628грн., визначеній у податковій декларації з податку на додану вартість за травень 2007 року. Також позивачем надано оригінал п'ятого аркушу ВМД №112000003/7/004186 від 26.05.07, оскільки здійснювалась експортна операція на суму 449698грн. 93коп. Копію податкової декларації за травень 2007 року було надано Управлінню Державного казначейства у м.Запоріжжі Головного управління Державного казначейства України у Запорізькій області.

16.07.07 позивачем відповідачу 1 була надана податкова декларація з податку на додану вартість за звітний (податковий) період -червень 2007 року. Відповідно до вказаної декларації позивачем задекларовано усього податкових зобов'язань 72726грн. (рядок 9), податкового кредиту 59807грн. (рядок 17); різниця між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду має позитивне значення та становить 12919грн. (рядок 20); сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню на рахунок платника у банку становить 85347грн. (рядки 25, 25.1). Разом з податковою декларацією позивачем було надано розрахунок суми бюджетного відшкодування та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування, згідно якої бюджетне відшкодування у сумі 85347грн. позивач просить перерахувати на його рахунок. Копію податкової декларації з податку на додану вартість за червень 2007 року було подано і до Управління Державного казначейства у м.Запоріжжі.

Другим відповідачем були здійснені виїзні позапланові перевірки з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування ПДВ та складено відповідні акти, згідно яким встановлено завищення позивачем ПДВ, що підлягає бюджетному відшкодуванню за травень 2007 року у сумі 87628грн. і за червень 2007 року на суму 85347грн., за результатами яких були прийняті податкові повідомлення-рішення №0000252305/0/36192 від 16.0807, яким зменшено позивачу суму бюджетного відшкодування з ПДВ у розмірі 87628грн. і №0000272305/0/44019 від 21.09.07, яким зменшено позивачу суму бюджетного відшкодування з ПДВ у розмірі 85347грн.

Вказані податкові повідомлення-рішення були оскаржені позивачем до суду. Постановою господарського суду Запорізької області від 23.11.07 по справі

№3/528/07-АП - 3/527/07-АП податкові повідомлення-рішення ДПІ у Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя №0000252305/0/36192 від 16.0807 і №0000272305/0/44019 від 21.09.07 визнані протиправними і скасовані.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 01.07.08 і ухвалою Вищого адміністративного суду України від 29.09.10 вказана постанова господарського суду Запорізької області залишена без змін.

З огляду на викладене позивачем дотримані вимоги Закону України В«Про податок на додану вартістьВ» щодо визначення суми податку, яка підлягає бюджетному відшкодуванню за травень 2007 року в розмірі 87628грн. та за червень 2007 року в розмірі 85347грн.

Між тим, господарський суд не погоджується з обраним позивачем способом захисту порушеного права, виходячи з наступного:

Відповідно до ст. 6 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Звернення до адміністративного суду можливо згідно ст. 104 Кодексу адміністративного судочинства України шляхом пред'явлення адміністративного позову.

Необхідно розрізняти право на позов у матеріальному розумінні і право на позов у процесуальному розумінні.

Право на позов у процесуальному розумінні -це право на подачу позовної заяви з метою захисту порушеного права в принципі.

У матеріальному розумінні право на позов - це право вимагати від суду винесення рішення про захист порушеного суб'єктивного права і право отримати такий захист.

При цьому, в теорії права ці поняття розглядаються неоднозначно.

За своєю структурою право на позов, як право на судовий захист складається з права на пред'явлення позову і право на його задоволення.

Так у відповідності з пп. 7.7.3 Закону України В«Про податок на додану вартістьВ» від 03.04.1997р. № 168/97-ВР, в редакції чинній до 31.03.2005р., підставою для отримання відшкодування були данні тільки податкової декларації за звітний період. Платник податку мав право у будь-який момент після виникнення бюджетної заборгованості звернутися до суду з позовом про стягнення коштів з бюджету та притягнення до відповідальності посадових осіб, винних у несвоєчасному відшкодуванні надмірно сплачених податків.

Водночас, в чинній редакції Закону України В«Про податок на додану вартістьВ» наведені вище правила відсутні, Законом право на звернення до суду з позовом про стягнення коштів з бюджету не передбачається.

Наведене кореспондується зі змістом ч.3 ст. 105 Кодексу адміністративного судочинства України. Зазначена стаття містить вичерпний перелік вимог адміністративного позову, зокрема адміністративний позов не може містити вимоги про визнання протиправною бездіяльності та стягнення з Державного бюджету України коштів.

В ч.1 ст. 106 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що В«у позовній заяві зазначаються:

4) зміст позовних вимог згідно з частиною третьою статті 105 цього Кодексу і виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги...В»

Адміністративний позов може містити вимоги про стягнення з відповідача -суб'єкта владних повноважень, коштів на відшкодування шкоди, завданої його незаконним рішенням, дією чи бездіяльністю.

Крім того, слід зазначити, що статтею 48 Бюджетного кодексу України встановлено:

« Україні застосовується казначейська форма обслуговування Державного бюджету України, яка передбачає здійснення Державним казначейством України:

1) операцій з коштами державного бюджету...В» .

Статтею 50 Бюджетного кодексу України встановлено:

В«Державне казначейство України веде бухгалтерський облік всіх надходжень, що належать Державному бюджету України, та за поданням органів стягнення здійснює повернення коштів, що були помилково або надмірно зараховані до бюджету. Органи стягнення забезпечують своєчасне та в повному обсязі надходження до Державного бюджету податків, зборів, (обов'язкових платежів) та інших доходів відповідно до законодавства.В»

Крім того, відповідно до ст. 50 Бюджетного кодексу України податки, збори (обов'язкові платежі) та інші доходи державного бюджету зараховуються безпосередньо на єдиний казначейський рахунок Державного бюджету України і не можуть акумулюватися на рахунках органів стягнення і визнаються зарахованими в доход державного бюджету з моменту зарахування на єдиний казначейський рахунок державного бюджету.

Тобто на цей час законодавством не передбачене право органів державної податкової служби виступати від імені держави у питаннях, що стосуються розпорядження бюджетними коштами. Діяльність та повноваження органів державної податкової служби, як органів державної влади регламентовано Законом України В«Про державну податкову службу в УкраїніВ» , якій містить вичерпний перелік завдань (ст. 2) та функцій (ст. 10), покладених на державну податкову службу, серед яких відсутні будь-які, пов'язані з розпорядженням бюджетними коштами.

За таких обставин підстави для задоволення позову про стягнення на користь позивача бюджетної заборгованості з податку на додану вартість відсутні.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 94, 158 - 163, п. 6 розділу VІІ В«Прикінцеві та перехідні положенняВ» Кодексу адміністративного судочинства України (в редакції Закону України В«Про внесення змін до Кодексу адміністративного судочинства УкраїниВ» від 06.10.2005р. №2953-ІV), -

П О С Т А Н О В И В :

В адміністративному позові відмовити повністю.

Постанова або ухвала суду першої інстанції, якщо інше не встановлено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого цим Кодексом, якщо таку заяву не було подано.

Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова або ухвала суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення цього строку.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Якщо строк апеляційного оскарження буде поновлено, то вважається, що постанова чи ухвала суду не набрала законної сили.

Про апеляційне оскарження рішення суду першої інстанції спочатку подається заява. Обґрунтування мотивів оскарження і вимоги до суду апеляційної інстанції викладаються в апеляційній скарзі.

Заява про апеляційне оскарження та апеляційна скарга подаються до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Заява про апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Заява про апеляційне оскарження чи апеляційна скарга, подані після закінчення строків, встановлених цією статтею, залишаються без розгляду, якщо суд апеляційної інстанції за заявою особи, яка їх подала, не знайде підстав для поновлення строку, про що постановляється ухвала.

Суддя Гончаренко С.А.

В судовому засіданні 10.12.10 оголошені вступна та резолютивна частини постанови. Повний текст постанови складений та підписаний 15.12.10.