Постанова

від 23.09.2015 по справі 908/5832/14

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

23.09.2015 справа №908/5832/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів При секретарі судового засідання За участю представників сторін: від позивача: від відповідача: Кододової О.В. Малашкевича С.А., Мартюхіної Н.О. Дем'яновій Є.Є. ОСОБА_5 (довіреність від 05.12.2014р.) Не з'явився розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Норд", м.Донецьк на рішення господарського суду Запорізької області від 29.05.2015 р. (повний текст рішення складений та підписаний 29.05.2015року) у справі№ 908/5832/14 (суддя Науменко А.О.) за первісним позовомПублічного акціонерного товариства "Норд", м. Донецьк, до за зустрічним позовом до ОСОБА_6 (10000, Житомирська область, Житомирський район, с. Новогуйвинське ОСОБА_6 Житомирська область, Житомирський район, с. Новогуйвинське, Публічного акціонерного товариства "Норд" м. Донецьк, прозобов'язання здійснити викуп простих акцій, шляхом укладення договору викупу акцій, шляхом укладення договору викупу акцій у редакції запропонованій сторонами В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Норд" м.Донецьк звернулося до господарського суду Запорізької області із позовними вимогами до ОСОБА_6 про зобов'язання укласти договір викупу цінних паперів (належних йому 10103 простих іменних акції) за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві.

ОСОБА_6 26.01.2015р. звернувся до господарського суду Запорізької області із зустрічною позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Норд" про зобов'язання ПАТ "Норд" здійснити викуп у ОСОБА_6 належних йому 10103 простих акцій за ціною 54,90 грн. за 1 акцію на загальну суму 554654,70 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в зустрічній позовній заяві. Зазначена зустрічна позовна заява була прийнята судом до розгляду.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 29.05.2015 р. (повний текст рішення складений та підписаний 29.05.2015року) у задоволенні первісного позову було відмовлено повністю за тих підстав, що відповідно до приписів ст.ст. 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства» право вимагати здійснення викупу акцій належить акціонеру, а не акціонерному товариству. Саме акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. Суд дійшов висновку, що права первісного позивача не порушені, відтак у позові слід відмовити.

Щодо зустрічного позову то він був задоволений повністю. Суд першої інстанції у рішенні дійшов висновку, що обов'язок викупити акції ОСОБА_6 покладений на ПАТ "Норд" законом, зокрема, ст.ст. 68-69 ЗУ "Про акціонерні товариства", вимоги позивача за зустрічним позовом -ОСОБА_6 - про зобов'язання ПАТ "Норд" здійснити обов'язковий викуп належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654,70 грн., шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, що викладена у зустрічній позовній заяві, є обґрунтованими, заснованими на Законі та такими, що підлягають задоволенню. Суд першої інстанції зазначив, що позивачем не надано доказів порушенням ОСОБА_6 законодавства, зокрема, у результаті маніпулювання ціною акцій на біржі навмисно зацікавленими особами.

Первісний позивач ПАТ «Норд» не погодився із рішенням господарського суду Запорізької області та звернуся до Донецького апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою у якій просить рішення скасувати повністю та ухвалити нове рішення по суті позовних вимог. В обґрунтування апелянт посилається на те, що 18.04.2014р. були проведені загальні збори акціонерів ПАТ "Норд" на яких було прийнято рішення про приєднання ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" до ПАТ "Норд". Відповідач приймав участь у загальних зборах та проголосував проти вказаного приєднання, а відтак у нього відповідно до ст. 68 ЗУ "Про акціонерні товариства" виникло право вимагати здійснення обов'язкового викупу товариством належних йому акцій. ПАТ "Норд" одержано вимогу від ОСОБА_6 про викуп в нього 10103 шт. акцій за ціною 54,9 грн. за акцію. В той же час, наглядова рада ПАТ "Норд" затвердила ринкову ціну простих іменних акцій ПАТ "Норд" на рівні 0,15 грн./шт. Тож позивач за первісним позовом, направив на адресу ОСОБА_6 повідомлення про право обов'язкового викупу акцій ПАТ "Норд" та договір про викуп цінних паперів, в яких ціна за одну акцію складає 0,15 грн., згідно рішення Наглядової ради. Однак ОСОБА_6, з ціною за акцію 0,15 грн. не погодився, повторно направив ПАТ "Норд" вимогу про обов'язків викуп акцій за ціною 54,9 грн. за акцію. Листом від 20.05.2014р. товариство знову запропонувало відповідачу за первісним позовом викупити належні йому акції за ціною 0,15 грн. за акцію. ПАТ "Норд" вважає, що ним правомірно визначено ринкову вартість акцій, відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 8 ЗУ "Про акціонерні товариства". Зазначена оцінка здійснена суб'єктом оціночної діяльності, і ціна 0,15 грн. за акцію, була визначена в результаті проведеної оцінки, тому була затверджена в якості "ринкової ціни" наглядовою радою ПАТ "Норд". На думку апелянта визначення ціни акцій - 54,9 грн. за акцію, ОСОБА_6, здійснено з порушенням законодавства, зокрема, у результаті маніпулювання ціною акцій на біржі між одними і тими ж клієнтами у період з 03.03.2014року по 18.03.2014року.

У додаткових поясненнях наданих апеляційному суду (вхід. №02-48/1594/15 від 11.08.2015року) апелянт посилається на те, що суд першої інстанції не врахував, що ціна викупу акцій відповідно до ст.69 Закону України «Про акціонерні товариства» має визначатися станом на 16.03.2014року (день що передував дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання зборів). Саме на цей день розрахована ринкова вартість акцій ПАТ «Норд», яка здійснена МПП «Виробнича фірма «Научтехпроект» від 28.04.2014року та складає 0,15грн. Апелянт зазначає, що згідно стогової таблиці котирувань акцій ПАТ «Норд» на фондовій біржі ПТФС за період з 01.01.2014року по 30.04.2014року чітко вбачається, що з 01.01.2014року по 03.03.2014року ніяких рухів по акціям ПАТ «Норд» не відбувалося, тобто акції не котирувалися.

Крім того, апелянт зазначає, що протоколом Наглядової Ради ПАТ «Норд» №14 від 30.04.2014р. була затверджена ринкова вартість простих іменних акцій на рівні 0,15грн. саме на 16.03.2014року (на день що передував дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання зборів). Зазначене рішення не скасоване, діє та обов'язкове для виконання. Апелянт посилається на те, що Наглядова рада захищає інтереси всіх учасників товариства. Товариство є добросовісною стороною у справі та не ухиляється від укладення договору із ОСОБА_6 між сторонами існує спір щодо визначення ціни акцій. Апелянт вважає, що у цьому випадку можливо провести експертизу, але на його думку переконливих доказів достатньо для прийняття рішення.

Представник відповідача за первісним позовом (ОСОБА_6.) у відзиві на апеляційну скарги (вхід. №02-48/1800/15 від 19.08.2015року) проти заперечує та посилається на те, що відповідно до Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» якщо всі випущені емітентом акції або їх будь - яка кількість є предметом правочинів, за якими переходить право власності, на які укладаються на фондовій біржі і їх ринкова вартість визначається відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок. Згідно листа ПАТ «Фондова біржа «ПФТС» від 12.05.2014року №408 біржовий курс іменних простих акцій ПАТ «НОРД» станом на 14.03.2014року розрахований за підсумками торгів на ПАТ «Фондова біржа «ПФТС» складає 54,90грн. Враховуючи зазначене відповідач вважає, що судом першої інстанції прийняте законне та обґрунтоване рішення та він просить рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Через канцелярію суду від апелянта надійшли додаткові пояснення до апеляційної скарги (вхід. №02-48/2542/15 від 21.09.2015року) в яких він додатково обґрунтовує свої апеляційні вимоги. У судовому засіданні представник апелянта (первісного позивача) підтримав свої вимоги та просив рішення скасувати повністю.

Відповідач ( за первісним позовом) електронною поштою надіслав на адресу апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу (вхід. №02-48/2508/15 від 22.09.2015року), який повністю відповідає відзиву отриманому апеляційним судом (вхід. №02-48/1800/15 від 19.08.2015року). У судові засідання відповідач свого представника не направив про дату та час судових засідань був повідомлений належним чином.

Згідно зі ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як вбачається з нової редакції статуту Публічного акціонерного товариства "НОРД", затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ "НОРД" № 26 від 19.04.2013 р., Публічне акціонерне товариство "НОРД" є юридичною особою згідно з законодавства України, створене відповідно до положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Законів України та інших нормативно-правових актів. відповідно до п.2.1 Статуту (т.1 а.с.111) Товариство є підприємницьким господарським товариством і має організаційно-правову форму акціонерного товариства. Тип акціонерного товариства - публічне.

Згідно Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства «НОРД», затвердженого загальними зборами акціонерів ПАБ «НОРД» протоколом №26 від 19.04.2013року, наглядова рада є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеною статутом та Законом України «Про акціонерні товариства», контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Публічним акціонерним товариства "НОРД" було розміщено повідомлення про проведення 18.04.2014 р. загальних зборів акціонерів із включенням до порядку денного питання про приєднання до ПАТ "НОРД" Товариства з обмеженою відповідальністю "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" (пункт 11 порядку денного). Факт публікації підтверджується "Відомостями Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 51 (1804) від 17.03.2014 р. (т.1 а.с.25).

Відповідно до витягу з протоколу № 27 від 18.04.2014 р. загальних зборів акціонерів ПАТ "НОРД" (т.1 а.с.27-29) було вирішено затвердити рішення про приєднання до ПАТ "НОРД" ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" (код ЄДРПОУ 31377482).

Як вбачається з протоколу засідання лічильної комісії ПАТ "НОРД" від 18.04.2014р. (т.1 а.с.139142) по питанню 11 порядку денного "Про приєднання до ПАТ "НОРД" ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" голосували "за" - 2452625 голосів (акцій), що становить 99,57% голосів присутніх акціонерів, "проти" - 10945 голосів (акцій), що становить 0,43% голосів присутніх акціонерів, "утримався" - голосів (акцій) немає.

Згідно зі списком акціонерів, які були присутніми на зборах ПАТ "НОРД" 18.04.2014 р., (т.1 а.с.145) на загальних зборах акціонерів був присутній представник акціонера ОСОБА_6, який діяв від його імені та голосував проти прийняття рішення про приєднання ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" до ПАТ "НОРД" про що свідчить список акціонерів, які голосували протии (т.1 а.с.144).

Відповідно до Протоколом № 14 засідання Наглядової ради ПАТ "НОРД" від 30.04.2014 р. (т.1 а.с.31) затверджено: ринкову вартість простих іменних акцій ПАТ "НОРД" на рівні 0,15 грн. Також вказаним протоколом затверджений проект договору викупу цінних паперів. Крім того рішенням наглядової ради було затверджене «Мотивування рішення Наглядової ради ПАТ "НОРД" по затвердженню ринкової вартості простих іменних акцій ПАТ "НОРД" для цілей здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій (по результатах голосування акціонерів на загальних зборах акціонерів ПАТ "НОРД" (відбулися 18.04.2014 р.)» (т.1 а.с.32-34). Рішення Наглядової ради про затвердження ринкової вартості простих іменних акцій для цілей обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій ґрунтується на «Звіті про оцінку акцій» складеного малим приватним підприємством «Виробнича фірма Науктехпроект» (т.1 а.с.36-79).

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ОСОБА_6 направив на адресу ПАТ "НОРД" вимогу за вих. №22/2 від 22.04.2014р. (т.1 а.с.30) про обов'язковий викуп належних йому акцій за ціною не нижче 54,9 грн. за акцію. ОСОБА_6 на адресу ПАТ "Норд" повторно направлено вимогу за вих.№ 22/3 від 15.05.2014р. про обов'язковий викуп належних йому акцій за ціною 54,90 гривень за акцію.

ПАТ "Норд" направило на адресу ОСОБА_6 лист від 20.05.2014року № 921 (т.1 а.с.85-86), у якому заперечував проти заявленої пропозиції та запропонував придбати акції за ціною 0,15грн. за акцію до листа був доданий договір про викуп цінних паперів (т.1 а.с.87-89) , квитанція від 20.05.2014року (т.1 а.с.90).

Тобто між сторонами виник спір щодо вартості спірного пакету акцій, які підлягають викупу, ПАТ "Норд" та ОСОБА_6 звернулись до суду для вирішення спору щодо визначення ціни за акцію акціонерного товариства "Норд" у судовому порядку.

Так, у первісному позові ПАТ "Норд" просить суд зобов'язати ОСОБА_6 укласти договір викупу цінних паперів (належних йому 10103 простих іменних акції) за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві. Суд першої інстанції відмовив у задоволенні позовних вимог у цій частині, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду погоджується із висновком суду першої інстанції з огляду на наступне:

Згідно зі ст. 4 Закону України "Про акціонері товариства" (далі - Закон) акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства. Акціонери публічного акціонерного товариства можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів товариства (ст. 7 Закону).

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи ОСОБА_6 є акціонером Публічного акціонерного товариства "НОРД", якому належить 10103 простих іменних акцій, що підтверджується обмеженою випискою про стан рахунку в цінних паперах на 17.04.2014р.(вих.№ 657/1 від 11.06.2014).

Акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства (ст. 20 Закону).

Статтею 68 Закону України "Про акціонері товариства", якою первісний позивач обґрунтовує позов, визначено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: 1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства; 2) вчинення товариством значного правочину; 3) зміну розміру статутного капіталу. Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції. Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

Відповідно до ст. 69 даного Закону протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу . У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.

Зазначеними нормами встановлено право акціонера , який проголосував проти прийняття рішення про приєднання, вимагати обов'язкового викупу акцій товариством.

За приписами ст.ст. 11, 509 Цивільного кодексу України зобов'язання виникають, зокрема, в силу закону, договору. У випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ст. 179 Господарського кодексу України укладання господарського договору є обов'язковим для сторін , якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання, чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Укладення господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 ГК України та ст. 649 ЦК України, відповідно до яких судом розглядаються спори, що виникають при укладанні господарських договорів.

Відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Згідно з ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Як вбачається із матеріалів справи ОСОБА_6 не зацікавлений продавати ПАТ "Норд" належні йому акції за ціною 0,15 грн. і заперечує проти укладення договору викупу акцій в редакції позивача.

Приписами ст. 12 ЦК України встановлено, що особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд. Нездійснення особою своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом. Особа може відмовитися від свого майнового права.

Нормами чинного законодавства не визначено обов'язковість укладення договору викупу акцій для акціонера, якому акції належать, а навпаки, обов'язок викупу акцій виникає у товариства, якщо такі акції будуть запропоновані йому для продажу саме акціонером. Відтак, відмова у задоволенні позовних вимог у цій частині ґрунтується на нормах діючого законодавства та відсутні підстави для скасування рішення в цій частині.

Щодо задоволення зустрічних позовних вимог ОСОБА_6 та зобов'язання Публічне акціонерне товариство «Норд» укласти договір викупу цінних паперів в редакції запропонований ОСОБА_6 та саме за ціною 54,90грн. за одну акцію, то колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення в цій частині підлягає скасуванню за наступних підстав:

У зустрічній позовній заяві, ОСОБА_6 просить суд зобов'язати ПАТ "Норд" здійснити обов'язковий викуп належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654,70 грн., шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, що викладена у зустрічній позовній заяві.

Редакція договору запропонована ПАТ «НОРД» та редакція договору ОСОБА_6 за текстом не відрізняються, спір стосується ціни однієї акції.

Суд першої інстанції зазначив, що ПАТ "Норд" ринкову ціну однієї акції - 0,15 грн. - визначено згідно п. 1 ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонері товариства", на підставі звіту про оцінку акцій, який зроблено ОСОБА_8 (сертифікат № 654 від 28.10.1996р.). ОСОБА_6 ціну однієї акції - 54,90 грн. - визначено згідно п. 2 ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонері товариства", на підставі біржового курсу акцій ПАТ "Норд", наданому у інформаційній довідці Фондової біржі ПФТС № 0408 від 12.05.2014р.

Враховуючи приписи ст. 8 ЗУ "Про акціонерні товариства", при визначенні ринкової ціни акцій важливим є встановлення факту перебування/відсутності цінних паперів в обігу на фондових біржах.

Відповідно до роз'яснень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010 р. N 7 "Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства" (далі Роз'яснення від 10.08.2010 р. N 7), спосіб визначення ринкової вартості емісійних цінних паперів залежить від перебування всієї сукупності цінних паперів або її частини в межах одного випуску в обігу хоча б на одній фондовій біржі незалежно від того, чи пройшли вони процедуру лістингу. Отже, у разі, якщо будь-яка частина випуску акцій акціонерного товариства перебуває в обігу на фондовій біржі, то ринкова вартість всіх акцій цього випуску визначається відповідно до пункту другого частини другої статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства", а у разі, якщо акції в межах одного випуску акціонерного товариства не перебувають в обігу на фондовій біржі, ринкова вартість всіх акцій цього випуску визначається відповідно до пункту першого частини другої статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства".

Суд першої інстанції дійшов висновку, що ціна однієї акції запропонована ОСОБА_6 у розмірі 54,90грн. є обґрунтованою та такою яка підлягає застосуванню при укладенні договору обов'язкового викупу акцій. З даним висновком суду першої інстанції колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду не може погодитися за наступних підстав:

Ціна, яка взята в обґрунтування заявлених зустрічних позовних вимог, склалася на фондовій біржі ПФТС за період з 03.03.2014року по 18.03.2014року про що свідчить лист №0408 від 12.05.2014року (т.1 а.с.92).

Як вбачається із листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27.07.14р. №13/04/13902/НК (т.1 а.с.154) на звернення позивача за первісним позовом ПАТ «НОРД» було повідомлено, що у період з 03.03.2014р. по 1.03.2014року Компанія «Арткап Істерн Інвестментс Лімітед» (ARTCAP EASTERN INVESTMENTS LIMITED) та ПВШФ «Нові технології» ТОВ «КУА «АРТ- КАПІТАЛ Менеджмент» продали ОСОБА_6 2120 штук акцій ПАТ «НОРД». У той же період з 03.03.2014р. по 18.03.2014р. таку ж кількість акцій ПАТ «НОРД» у різних пакетах ОСОБА_6 продав компанії «Арткап Істерн Інвестментс Лімітед» (ARTCAP EASTERN INVESTMENTS LIMITED) та ПВШФ «Нові технології» ТОВ «КУА «АРТ- КАПІТАЛ Менеджмент». Так, протягом 10 торгівельних дні у березні 2014року між одними й тими ж клієнтами укладалось по 3 контракти, загальна вартість яких становить від 18235грн. до 19760грн. (окрім 18.03.14р.), що свідчить про штучне формування сторонами біржового курсу акцій ПАТ «НОРД» на ПАТ «ФОНДОВА БІРЖА ПФТС». У листі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 01.09.14 №13/04/16071/НК (т.1 а.с.155 - 156) зазначено, що фірми які приймали участь у торгах є пов'язаними особами та відсутній економічний сенс при укладенні біржових контрактів.

Крім того, відповідно до статті 69 Закону України „Про акціонерні товариства" ринкова вартість акцій визначається в останній день , що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів. Як вбачається із матеріалів справи (т.1 а.с.25) публікація про проведення зборів була здійснена 17.03.2014року, тобто ринкова вартість акцій повинна бути визначена на 16.03.2014року , однак як вбачається із листа Фондової біржі ПФТС (т.1 а.с.92) торги 15.03.2014року та 16.03.2014року не проводилися.

ВГСУ у постанові від 23 липня 2014 року у справі № 910/22943/13 зазначив, що Положення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1688 від 12.11.2012 не передбачає можливості розширеного тлумачення статті 69 Закону України „Про акціонерні товариства" щодо ринкової вартості акцій в останній день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів.

Відтак, застосування судом першої інстанції ціни однієї акції яка склалася 14.03.2014року у розмірі 54грн. 90коп. суперечить приписам ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства".

Частиною 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: 1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ товариства, зміну його типу з публічного на приватне; 2) вчинення товариством значного правочину; 3) зміну розміру статутного капіталу.

Відповідно до ч. 1 ст. 69 цього ж Закону ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.

Згідно до ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, визначається, як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Частина 2 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачає, що акції належать до емісійних цінних паперів.

В силу частини 2 статті 8 цього ж Закону ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті . Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Як вбачається із матеріалів справи Протоколом № 14 засідання Наглядової ради ПАТ "НОРД" від 30.04.2014 р. (т.1 а.с.31) затверджено: ринкову вартість простих іменних акцій ПАТ "НОРД" на рівні 0,15 грн. Крім того рішенням наглядової ради було затверджене «Мотивування рішення Наглядової ради ПАТ "НОРД" по затвердженню ринкової вартості простих іменних акцій ПАТ "НОРД" для цілей здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій (по результатах голосування акціонерів на загальних зборах акціонерів ПАТ "НОРД" (відбулися 18.04.2014 р.)» (т.1 а.с.32-34).

Рішення Наглядової ради про затвердження ринкової вартості простих іменних акцій для цілей обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій ґрунтується на «Звіті про оцінку акцій» складеного малим приватним підприємством «Виробнича фірма Науктехпроект» (т.1 а.с.36-79). Оцінка здійснена станом на 16 березня 2014року тобто до моменту публікації про проведення зборів, яка була здійснена 17.03.2014року.

Як вбачається із Мотивувальної частини рішення Наглядової ради ПАТ «НОРД» (т.1 а.с.32) пунктом 8.3.1 Статуту ПАТ «НОРД» (в редакції від 19.04.2013року) передбачено, що в товаристві створюється Наглядова рада товариства, яка контролює та здійснює діяльність Правління, здійснює захист прав акціонерів Товариства в період між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеною Статутом. До виключної компетенції Наглядової ради (п.8.3.10) належить затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених Законом України «Про акціонерні товариства».

Згідно ст.ст. 3, 25 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства.

Саме на Наглядову раду товариства покладений обов"язок затверджувати ринкову вартість майна на визначену відповідно до ч.1 та ч.2 ст.8 Закону України "Про цінні папери".

Наглядова рада ПАТ «НОРД» у межах своїх повноважень та в силу частини 2 статті 8 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначила ринкову вартість простих іменних акцій ПАТ "НОРД" на рівні 0,15грн. Зазначене рішення Наглядової ради від 30.04.2014року оформлене протоколом №14 є обов'язковим для товариства при здійсненні своєї господарської діяльності та впливає на рівність прав акціонерів, зокрема, на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання належного їм прибутку.

В матеріалах справи відсутні докази визнання недійсним зазначеного рішення наглядової ради. Відтак, при визначенні ринкової вартості простих іменних акцій ПАТ "НОРД" повинна застосовуватися ціна на рівні 0,15 грн., а не будь - яка інша.

Крім того, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду зазначає, що статтею 181 ГК України, яка регулює загальний порядок укладення господарських договорів, передбачено, що проект договору може бути запропонований будь-якою із сторін. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов (ч. 2 ст. 180 ГК України). Зокрема для договору купівлі-продажу цінних паперів істотними є умови щодо визначення предмета, строку, ціни договору. Тобто, зобов'язання укласти договір за певною ціною, яка між сторонами не узгоджена не може бути здійснена за рішенням суду, тому що у даному випадку договір є неукладеним.

З огляду на вищенаведене, вимоги ОСОБА_6 викладені у зустрічній позовній заяві до Публічного акціонерного товариства "Норд" про зобов'язання ПАТ "Норд" здійснити викуп у ОСОБА_6 належних йому 10103 простих акцій за ціною 54,90 грн. за 1 акцію на загальну суму 554654,70 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в зустрічній позовній заяві задоволенню не підлягають, а рішення прийняте в цій частині підлягає скасуванню.

Судовий збір за подання апеляційної скарги розподілити відповідно до ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 102, п. 2 ч. 1 ст. 103, п. 3, 4 ч. 1 ст. 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Норд» м.Донецьк на рішення господарського суду Запорізької області від 29.05.2015року у справі №908/5832/14 задовольнити частково.

Скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 29.05.2015року у справі №908/5832/14 в частині задоволення зустрічних позовних вимог щодо зобов'язання Публічне акціонерне товариство "НОРД", м.Донецьк здійснити обов'язковий викуп у ОСОБА_6, с. Новогуйвинське Житомирської області належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654 (п'ятсот п'ятдесят чотири тисячі шістсот п'ятдесят чотири) грн. 70 коп., шляхом укладення договору викупу акцій у запропонованій ОСОБА_6 редакції. Прийняти нове рішення про відмову у задоволенні зустрічних позовних вимог.

Скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 29.05.2015 року у справі №908/5832/14 в частині стягнення з Публічного акціонерного товариства "НОРД" (м. Донецьк, ідентифікаційний код юридичної особи 13533086) на користь ОСОБА_6 (10000, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) суму 1218 (одна тисяча двісті вісімнадцять) грн. судового збору.

В іншій частині рішення господарського суду Запорізької області від 29.05.2015року у справі №908/5832/14 залишити без змін.

Стягнути з ОСОБА_6 (10000, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства "НОРД" (м. Донецьк, ідентифікаційний код юридичної особи 13533086) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 456,75грн.

Доручити господарському суду Запорізької області видати наказ у відповідності до вимог Закону України «Про виконавче провадження».

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий О.В.Кододова

Судді: С.А. Малашкевич

Н.О.Мартюхіна

Надруковано: 5 прим.

1.позивачу;

1. відповідачу;

1. у справу;

1. ГСЗО

1. апеляційному суду.