Постанова

від 29.04.2009 по справі 14/101-пн-07

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

29.04.09 Справа №14/101-пн-07

Колегія суддів Запорізьк ого апеляційного господарсь кого суду у складі:

Головуючий суддя Антонік С .Г. судді Антонік С.Г. , Хуторн ой В.М. , Кричмаржевський В.А.

при секретарі: Кімовій Т.М.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1, дов іреність ВЕЕ №467061 від 28.02.07р.;

від відповідача-1: не з' яви вся;

від відповідача-2: Кущик А. А., довіреність б/н від 24.02.09р.;

від відповідача-3: ОСОБА_3 , паспорт серії МО НОМЕР_1 в ід 01.12.97р.;

від третьої особи: не з' яви вся,

розглянувши у судовому зас іданні апеляційні скарги О СОБА_3, м.Херсон, та Товарист ва з обмеженою відповідальні стю “РЕСТ”, м. Херсон,

на рішення господарського суду Херсонської області ві д 09.12.2008р. у справі №14/101-пн-07

за позовом: ОСОБА_4, м. Мел ітополь Запорізької області

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальніст ю «АГРО - ЮГ», м. Херсон

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальніст ю «РЕСТ», м. Херсон

до відповідача-3: ОСОБА_3, м. Херсон

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимо г на предмет спору: Херсонськ ого державного бюро технічно ї інвентаризації, м. Херсон

про визнання недійсними рі шень загальних зборів, стату тних документів та виключенн я з числа засновників

ВСТАНОВИВ:

Ухвалами суду від 24.02.2009р., 17.03.2009р . розгляд справи відкладався . Колегія суддів неодноразов о змінювалась.

Розпорядженням голови Зап орізького апеляційного госп одарського суду № 678 від 09.04.2009р. с права № 14/101-пн-07 передана для роз гляду колегії суддів у склад і: головуючого судді Антонік а С.Г.; суддів: Кагітіної Л.П., Кр ичмаржевського В.А.

Колегія суддів прийняла сп раву до провадження у цьому с кладі.

За заявою представників ві дповідачів 2 і 3 судовий процес здійснювався без фіксації т ехнічними засобами. У судово му засіданні 10.04.2009р. оголошувал ася перерва для оголошення п останови у повному обсязі.

У зв' язку з виниклими обст авинами 28.04.09р. розгляд справи п оновлено. Справа розглянута колегією суддів, призначеною розпорядженням голови Запор ізького апеляційного господ арського суду № 835 від 28.04.09р. у ск ладі: головуючого судді Анто ніка С.Г.; суддів: Хуторного В.М .., Кричмаржевський В.А. В су довому засіданні за згодою с торін оголошену лише вступну та резолютивну частини пост анови.

Рішенням господарського с уду Херсонської області від 09.12.2008р. у справі №14/101-пн-07 (суддя Зад орожна Н.О.) позов задоволено. Визнано недійсними рішення з агальних зборів учасників ТО В «Агро-Юг», оформлені проток олом № 11 від 28.10.03р.; визнано недій сними рішення загальних збор ів учасників ТОВ «Агро-Юг», оф ормлені протоколом № 7 від 11.11.03р .; визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «РЕСТ», оформлені проток олом № 1 від 14.11.03р.; визнано недій сним статут ТОВ «РЕСТ» в реда кції, зареєстрованій виконав чим комітетом Херсонської мі ської ради 26.11.03р. за р.№9699; визнан о недійсним статут ТОВ «РЕСТ » в редакції, зареєстрованій виконавчим комітетом Херсон ської міської ради 25.10.05р. за р.№ 149.910.50004000871; виключено ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ «Агро-Ю г»; зобов' язано ТОВ «Агро-Юг » внести до статуту зміни, пов ' язані з виключенням ОСОБ А_3 зі складу учасників това риства.

Рішення суду мотивовано ст .ст.60,61 Закону України «Про госп одарські товариства», у пору шення яких позивача не було п овідомлено про проведення за гальних зборів ТОВ «Агро-Юг» 28.10.03р. та 11.11.03р. Порушення порядку скликання та проведення заг альних зборів відповідача-1 п озбавило позивача можливост і належним чином реалізувати свої корпоративні права. Від повідачі не підтвердили нале жними доказами факту отриман ня прибутку ТОВ «Агро-Юг» від втрати корпоративних прав у ДП ТОВ «Агро-Юг» внаслідок пе ретворення останнього у ТОВ «РЕСТ» та зменшення розміру корпоративних прав у ТОВ «РЕ СТ» зі 100% (які належали ТОВ «Агр о-Юг» як єдиному засновнику н а час оформлення оспорюваних протоколів) до 5%.

Щодо визнання недійсними с татутних документів ТОВ «РЕС Т» суд виходив з того, що допущ ені при їх прийнятті та затве рдженні порушення не можуть бути усунуті.

В обґрунтування рішення що до виключення учасника зі ск ладу товариства суд зазначив , що ст.64 та інші норми Закону Ук раїни «Про господарські това риства» не передбачають забо рони або особливих умов щодо вирішення питання виключенн я учасника з товариства у суд овому порядку.

Не погоджуючись з таким ріш енням суду, ОСОБА_3 та ТОВ « РЕСТ» звернулися до Запорізь кого апеляційного господарс ького суду з апеляційними ск аргами, в яких вказують, що заз начене рішення було прийнято з порушенням норм матеріаль ного і процесуального права. Обґрунтовують свою позицію тим, що позивач був присутній на загальних зборах ТОВ «Агр о-Юг» 28.10.03р., на підтвердження чо го надав суду перелік реєстр ації учасників товариства, я кі з' явились на збори 28.10.03р. Не подання цього доказу суду пе ршої інстанції обґрунтовує т им, що суд не витребував його у відповідачів. Інші докази уч асті позивача у загальних зб орах товариства надати немож ливо з урахуванням великого проміжку часу з дня проведен ня зборів до судового розгля ду даної справи. У той же час з аявники апеляційних скарг за значають, що позивач також не довів суду факту його відсут ності на загальних зборах то вариства. У зв' язку з цим так ож неможливо зробити висново к про відсутність кворуму на зборах. Також зазначають, що ОСОБА_4 у позові та судом у рішенні не було зазначено пі дстав для виключення ОСОБА _3 зі складу учасників ТОВ «А гро-Юг», а також дій відповіда ча-3, якими були порушені права позивача. Крім того, вважають , що суд повинен був застосува ти позовну давність, передба чену ст.257 ЦК України у зв' язк у з пропуском її строку позив ачем під час звернення до суд у з позовом.

У судових засіданнях предс тавники ТОВ «РЕСТ» підтримал и доводи, викладені в апеляці йній скарзі товариства, прос ять рішення суду першої інст анції скасувати як таке, що пр ийнято з порушенням процесуа льних і матеріальних норм за конодавства.

Представник ОСОБА_3 та с ам відповідач-3 у судових засі даннях підтримали апеляційн у скаргу, зазначили, що позива ч поєднав в одному позові вим оги, які не можуть бути поєдна ні (щодо рішень, прийнятих на з агальних зборах ТОВ «Агро-Юг » та щодо визнання недійсним и статутних документів ТОВ « РЕСТ»). Просить апеляційну ск аргу задовольнити частково: рішення місцевого суду у спр аві скасувати, в частині викл ючення ОСОБА_3 з учасників ТОВ «Агро-Юг» та визнання ріш ень загальних зборів ТОВ «Аг ро-Юг» провадження у справі п рипинити; в іншій частині у по зові відмовити. Також поясни ли, що ТОВ «Агро-Юг» визнано ба нкрутом та на даний час виклю чено з ЄДРПОУ.

Представник ОСОБА_4 пис ьмового відзиву на апеляційн і скарги не надав, у судовому з асіданні проти доводів апеля ційних скарг заперечив, зазн ачає, що позивача не було пові домлено про проведення загал ьних зборів товариства, відп овідач-3 своїми діями перешко джав реалізації цілей ТОВ «А гро-Юг». На підставі цього про сить суд рішення місцевого с уду залишити без змін, а апеля ційні скарги - без задоволе ння.

26.02.2009р. до суду надійшов лист Х ерсонського державного бюро технічної інвентаризації, в якому воно у зв' язку із зайн ятістю в іншій справі та немо жливості забезпечення участ і його представника просить суд слухати справу без його у часті. У судове засідання йог о представник не з' явився.

ТОВ «Агро-Юг» у судове засі дання свого представника не направило, відзиву на апеляц ійні скарги не надало. Як вста новлено, 28.01.09р. проведено держа вну реєстрацію припинення юр идичної особи ТОВ «Агро-Юг» у зв' язку з визнанням її банк рутом.

Колегія суддів вважає за мо жливе розглянути справу за н аявними у справі матеріалами без присутності представник а третьої особи.

Відповідно до ст.99 Господар ського процесуального кодек су України, апеляційний госп одарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному поряд ку, користується правами, над аними суду першої інстанції.

Згідно ст. 101 Господарського процесуального кодексу Укра їни у процесі перегляду спра ви апеляційний господарськи й суд за наявними у справі і до датково поданими доказами по вторно розглядає справу. Апе ляційний суд не зв' язаний д оводами апеляційної скарги ( подання) і перевіряє законні сть та обґрунтованість рішен ня місцевого суду у повному о бсязі.

Колегія суддів, дослідивши матеріали справи та подані д окази, вивчивши матеріали ап еляційних скарг, вважає, що ап еляційні скарги підлягає час тковому задоволенню у зв' яз ку з наступним.

Як вбачається з Установчог о договору від 28.02.02р. та Статуту ТОВ «Агро-Юг», зареєстровано го 03 квітня 2002 року Цюрупинсько ю райдержадміністрацією, уча сниками товариства є громадя ни України ОСОБА_3 та ОСО БА_4 Частка ОСОБА_3 в Стат утному капіталі складає 7 140, 00 г рн. (51% ), а частка ОСОБА_4 - 6 860 , 00 грн. (49%).

В подальшому ТОВ «Агро-Юг» з асновано Дочірнє підприємст во «Агро-Юг» ТОВ «Агро-Юг», яке зареєстровано було 13.12.02р.

28.10.03р. відбулися загальні збо ри учасників ТОВ «Агро-Юг» на яких було прийнято рішення п ро реорганізацію ДП «Агро- Юг » ТОВ «Агро-Юг» у ТОВ «РЕСТ» шл яхом зміни організаційно-пра вової форми та назви. При цьом у було вирішено, що ТОВ «РЕСТ» є правонаступником ДП «Агро -Юг» ТОВ «Агро-Юг» в повному об сязі. Частка ТОВ «Агро-Юг» у ст атутному фонді ТОВ «РЕСТ» ма є складати 30 000 грн. До складу за сновників ТОВ «РЕСТ» входять ТОВ «Агро-Юг» з часткою у Стат утному фонді 5%, громадянин О СОБА_3 з часткою 5%, та громадя нка ОСОБА_6 з часткою у Ста тутному фонді 90%. Доручено дир ектору ТОВ «Агро-Юг» ОСОБА_ 7 прийняти від імені ТОВ «Аг ро-Юг» участь в загальних збо рах засновників ТОВ «РЕСТ» т а підписати установчі докуме нти ТОВ «РЕСТ».

Дане рішення оформлено про токолом № 11 від 28.10.03р., з якого вба чається, що на зборах були при сутні ОСОБА_3 та ОСОБА_8 Протокол підписаний голово ю зборів ОСОБА_4 та секрет арем зборів ОСОБА_3

11.11.03р. відбулися загальні збо ри учасників ТОВ «Агро-Юг» на яких було прийнято рішення в ийти зі складу учасників ТОВ «РЕСТ». Доручити директору Т ОВ «Агро-Юг» звернутися з зая вою до ТОВ «РЕСТ» про виведен ня ТОВ «Агро-Юг» зі складу уча сників ТОВ «РЕСТ».

Рішення оформлене протоко лом № 7 від 11.11.03р., з якого вбачаєт ься, що на зборах були присутн і ОСОБА_3 та ОСОБА_8 Про токол підписаний головою збо рів ОСОБА_4 та секретарем зборів ОСОБА_3

Позивач просить визнати не дійсними вищевказані рішенн я загальних зборів ТОВ «Агро -Юг», мотивуючи тим, що він не б ув присутній на цих зборах. Зг оди на реорганізацію ДП «Агр о-Юг» ТОВ «Агро-Юг» та на вихід ТОВ «Агро-Юг» зі складу засно вників ТОВ «РЕСТ» не давав, пр отоколи загальних зборів не підписував.

Також вважає, що дії ОСОБА _3 у вигляді участі та оформл енні рішень загальних зборів ТОВ «Агро-Юг» з суттєвим пору шенням вимог статуту підприє мства та законодавства Украї ни є такими, що перешкоджають нормальному функціонуванню ТОВ «Агро-Юг» та порушують йо го інтереси. У зв' язку з чим п росить виключити ОСОБА_3 з і складу учасників ТОВ «Агро -Юг» та забов' язати ТОВ «Агр о-Юг» внести до Статуту зміни , пов' язані з виключенням ОСОБА_3 зі складу учасників товариства.

Позивач також просить визн ати недійсним рішення загаль них зборів ТОВ «РЕСТ» від 14.11.03р ., оформлених протоколом № 1, на яких було прийнято рішення п ро створення ТОВ «РЕСТ» в рез ультаті реорганізації ДП «Аг ро-Юг» ТОВ «Агро-Юг» з повним п равонаступництвом, встановл ено Статутний фонд ТОВ «РЕСТ » у розмірі 600 000 грн., з яких ОС ОБА_6 вносить 540 000 грн. (90%), ОСО БА_3 - 30 000 грн. (5%), ТОВ «Агро-Юг» - 30 000 грн. (5%). Затверджено та підп исано Статут товариства. При значено директором ТОВ «РЕСТ » ОСОБА_9. якому доручено з дійснити державну реєстраці ю товариства.

Присутніми на зборах були ОСОБА_3, ОСОБА_6 від імені якої за довіреністю діяв О СОБА_3 і від ТОВ «Агро-Юг» дир ектор ОСОБА_7 Протокол під писаний головою зборів ОСО БА_3 та секретарем Лещенко О .Г.

Оскільки, як вказує позивач , рішення про реорганізацію Д П «Агро-Юг» ТОВ «Агро-Юг» в ТОВ «РЕСТ» та вихід ТОВ «Агро-Юг» з числа засновників ТОВ «РЕС Т» приймалося без його участ і, згоди на це він не давав про сить визнати недійсним стату т ТОВ «РЕСТ» в редакціях заре єстрованих виконкомом Херсо нської міськради 26.11.03р. за № 9699 та 25.10.05р. за № 149.910.50004000871.

Колегія суддів вважає, що г осподарським судом при розгл яді справи допущено порушенн я норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, у з в' язку з чим рішення підляг ає частковому скасуванню.

Приймаючи рішення про визн ання недійсними рішень загал ьних зборів ТОВ «Агро-Юг», офо рмлених протоколами № 11 від 28.10 .03р. та № 7 від 11.11.03р., суд не в повні й мірі з' ясувава всі обстав ини справи та не дав належної оцінки всім доказам наданим и сторонами по справі не прий няв до уваги, що відповідно до ст..33 ГПК України кожна сторон а повинна довести ті обстави ни, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та за перечень. Суд не дав оцінки то му факту, що позивачем не дове дено, що підписи в протоколах оспорюваних ним рішень вико нані не ним, а іншою особою. Су д не дав належної оцінки висн овкам проведеної експертизи . Не вирішив питання щодо витр ебування від сторін графічно го матеріалу в більшому обся зі та призначення додаткової експертизи.

Як встановлено у ході засід ання в апеляційній інстанції , рішенням господарського су ду Херсонської області від 22.0 1.09р. по справі № 5/250-Б-08 юридичну о собу ТОВ «Агро-Юг» ліквідова но і згідно даних Єдиного дер жавного реєстру 28.01.09 здійснено державну реєстрацію припине ння юридичної особи.

Відповідно до пунктів 2, 4 час тини 3 статті 129 Конституції Ук раїни, основними засадами су дочинства є рівність усіх уч асників судового процесу пер ед законом і судом; змагальні сть сторін та свобода в надан ні ними суду своїх доказів і у доведені перед судом їх пере конливості.

Перегляд в апеляційній інс танції рішення суду щодо вим ог заявлених до ТОВ «Агро-Юг» є неможливим, оскільки розгл яд справи за відсутності юри дичної особи є порушенням ви щевказаних конституційних з асад судочинства.

Згідно ст..99 ГПК України, в ап еляційній інстанції справи переглядаються за правилам и розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням осо бливостей, передбачених у ць ому розділі.

Апеляційний господар ський суд, переглядаючи р ішення в апеляційному поряд ку, користується правами, на даними суду першої інстанції .

Пунктом 6 статті 80 ГПК У країни передбачено, що госпо дарський суд припиняє провад ження у справі, якщо підприєм ство чи організацію, які є сто ронами, ліквідовано.

Оскільки ТОВ «Агро-Юг» лікв ідовано, то апеляційне прова дження в частині визнання не дійсним рішень загальних збо рів ТОВ «Агро-Юг», оформлених протоколами № 11 від 28.10.03р. та № 7 в ід 11.11.03р., а також про зобов' яза ння ТОВ «Агро-Юг» внести змін и до статуту підлягає припин енню.

Що стосується вимог про виз нання недійсними рішення заг альних зборів ТОВ «РЕСТ» від 14.11.03р., оформлених протоколом № 1, статуту ТОВ «РЕСТ» в редакц іях зареєстрованих виконком ом Херсонської міськради 26.11.03р . за № 9699 та 25.10.05р. за № 149.910.50004000871, то кол егія суддів зазначає наступн е.

Згідно ст.. 1 ГПК України, підп риємства, установи, організ ації, інші юридичні особи (у то му числі іноземні), громадян и, які здійснюють підприємни цьку діяльність без створенн я юридичної особи і в установ леному порядку набули стату су суб'єкта підприємницько ї діяльності (далі - підприє мства та організації), мают ь право звертатися до гос подарського суду згідно з встановленою підвідомчі стю господарських справ за з ахистом своїх порушених або оспорюваних прав і охорон юваних законом інтересів, а також для вжиття передбаче них цим Кодексом заходів, с прямованих на запобігання п равопорушенням.

У випадках, передбаче них законодавчими актами Ук раїни, до господарського су ду мають право також звертат ися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб 'єктами підприємницької дія льності.

Відповідно до пункту 4 статт і 12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господ арським товариством та йог о учасником (засновником, ак ціонером), у тому числі учас ником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, ак ціонерами) господарських тов ариств, що пов'язані із створ енням, діяльністю, управлін ням та припиненням діяльност і цього товариства, крім труд ових спорів.

Позивач ОСОБА_4 не є уча сником ТОВ «РЕСТ», а тому спір між ним та ТОВ «РЕСТ» щодо виз нання недійсним рішення та С татуту товариства не є корпо ративним, так як відсутні кор поративні відносини між пози вачем та ТОВ «РЕСТ». І оскільк и ОСОБА_4 не є суб'єктом п ідприємницької діяльності, а виступає як фізична особа, то в цій частині позовних вимог рішення суду підлягає скасу вання, а провадження у справі припиненню відповідно до п.1 с т.80 ГПК України, так як даний сп ір не підлягає вирішенню в го сподарських судах.

Не погоджується колегія су ддів і з рішенням суду в част ині задоволення позовних вим ог про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ «Агр о-Юг», оскільки суд правильно встановив, що даний спір є кор поративним. Але при вирішенн і неправильно застосував нор ми матеріального права.

Відповідно до пункту 7 части ни 4 статті 145 ЦК України, до вик лючної компетенції загальни х зборів учасників товариств а з обмеженою відповідальніс тю належить виключення учасн ика із товариства. Аналогічн ий припис міститься і в ст..59 За кону України «Про господарсь кі товариства».

Оскільки виключення учасн ика з товариства є виключною компетенцією загальних збор ів, то дані повноваження не мо жуть бути передані будь-якій особі, в тому числі не можуть бути компетенцією господарс ького суду.

У зв' язку з цим в цій части ні рішення суду підлягає ска суванню і в позові ОСОБА_4 слід відмовити.

Таким чином, апеляційні ска рги ОСОБА_3, ТОВ «РЕСТ» під лягають частковому задоволе нню, а рішення суду скасуванн ю.

На підставі викладен ого, керуючись ст. ст. 80, 99, 101-105 Госп одарського процесуального к одексу України, Запорізький апеляційний господарський с уд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА _3, м.Херсон, та Товариства з о бмеженою відповідальністю “ РЕСТ”, м. Херсон задовольнити частково.

Апеляційне провадження в ч астині визнання недійсним рі шень загальних зборів ТОВ «А гро-Юг», оформлених протокол ами № 11 від 28.10.03р. та № 7 від 11.11.03р. та зобов' язання ТОВ «Агро-Юг» внести до статуту зміни, пов' язані з виключенням ОСОБА_3 зі складу учасників товари ства припинити.

Рішення господарського су ду Херсонської області від 09.1 2.2008р. у справі №14/101-пн-07 в частині визнання недійсними рішення загальних зборів ТОВ «РЕСТ» від 14.11.03р., оформлених протокол ом № 1, статуту ТОВ «РЕСТ» в ред акціях зареєстрованих викон комом Херсонської міськради 26.11.03р. за № 9699 та 25.10.05р. за № 149.910.50004000871 ска сувати. Провадження по справ і припинити.

Рішення господарського су ду в частині виключення ОСО БА_3 зі складу учасників ТОВ «Агро-Юг» скасувати. В позові відмовити.

Головуючий суддя Антонік С .Г.

судді Антонік С.Г.

Хуторной В.М. Кричма ржевський В.А.