Рішення

від 23.06.2009 по справі 6/457-н

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬН ИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, Майда н Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71 -81-98

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"23" червня 2009 р. Справа № 6/457-Н

За позовом 1. ОСОБА_1 м . Біла Церква Київської облас ті

2. ОСОБА_2 м. Біла Церква К иївської обалсті

до 1. Відкритого акціонерног о товариства "Готель "Поділля " м. Хмельницький

2. Хмельницького територіал ьного управління Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку м. Хмельницьки й

про визнання рішення правл іння відповідача, оформлене протоколом правління ВАТ "Го тель "Поділля" б/н від 24 листопа да 2005 року про збільшення стат утного капіталу товариства т а про додатковий випуск акці й, незаконним і таким, що прийн яте з перевищенням повноваже нь посадових осіб відповідач а; захистити права позивачів на участь в управління справ ами товариства шляхом віднов лення становища, що існувало до порушення, а саме:

- скасування рішення Хмельн ицького Територіального упр авління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію інформа ції про випуск простих іменн их акцій Відкритого акціонер ного товариства “Готель “Под ілля” від 29.12.2005 року;

- скасування рішення Хмельн ицького Територіального упр авління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію випуску цінних паперів та видачу Сві доцтва про випуск цінних пап ерів №14/22/1/06 від 15.12.2006 року;

- скасування державної реєс трації змін до статуту Відкр итого акціонерного товарист ва “Готель “Поділля”, що були зареєстровані в зв'язку зі зб ільшенням статутного капіта лу за рішенням правління від 24.11.2008 року.

Суддя Танасюк О.Є.

Представники сторін:

позивача-1, позивача-2 - О СОБА_3 - за довіреністю № 629596 від 09.10.2008р.

відповідача-1 - Костюк Ю.М . - за довіреністю № 42 від 18.01.20 08р.

відповідача-2 - Повх О.В. - за довіреністю № 01 від 10.01.09р.

Суть спору: Позивачі звернулись із позовом в яком у просять суд визнати рішенн я правління відповідача, офо рмлене протоколом правління ВАТ "Готель "Поділля" б/н від 24 л истопада 2005 року про збільшен ня статутного капіталу товар иства та про додатковий випу ск акцій, незаконним і таким, щ о прийняте з перевищенням по вноважень посадових осіб від повідача, а також захистити п рава позивача на участь в упр авлінні справами товариства шляхом відновлення становищ а, що існувало до порушення.

В обґрунтування позову поз ивачі посилаються на ст.ст. 156,15 9 ЦК України, ст. 10 Закону Україн и „Про господарські товарист ва”, вимог Статуту, оскільки п итання збільшення статутног о капіталу та додатковий вип уск акцій належить до виключ ної компетенції загальних зб орів товариства та не можуть делегуватись правлінню або іншому органу.

Крім того подано суду додат кові письмові пояснення щодо обставин , які свідчать про по рушення прав позивачів на уп равління товариством, та є пі дставами для визнання рішенн я правління відповідача від 24.11.2005р. про збільшення статутно го фонду та про додатковий ви пуск акцій недійсними. Позив ач посилається на ст. 88 ГК Укра їни, ст. 116 ЦК України, ст. 10 Закон у України «Про господарські товариства», згідно яких уча сник товариства має право на управління цим товариством, шляхом безпосередньої участ і у загальних зборах акціоне рів.

Позивачі вказують, щ о згідно ч. 1 ст. 156 ЦК України акц іонерне товариство має право за рішенням загальних зборі в акціонерів збільшити стату тний капітал шляхом збільшен ня номінальної вартості акці й або додаткового випуску ак цій. Вказана норма носить імп еративний характер і зміст д аної норми однозначний. Ріше ння про збільшення статутног о капіталу приймається вищим органом товариства - загальн ими зборами. Це питання належ ить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не може бути передане ними д ля вирішення іншим органам т овариства, в тому числі правл інню товариства (пункти 1 та З частини 2 ст. 159 ЦК України).

При цьому, згідно ч. З ст. 47 З акону України «Про господарс ькі товариства»правління ма є право приймати тільки такі рішення, прийняття яких відн есено до його компетенції ст атутом товариства і законом. При цьому, за загальним прави лом, у випадку, якщо певні норм и статуту товариства супереч ать нормам закону, то статут д іє лише в частині, яка не супер ечить нормам закону.

Таким чином, позивачі ствер джують, що правління товарис тва не мало права приймати рі шення про збільшення статутн ого капіталу 24.11.2005р., оскільки п равління товариства позбави ло позивачів їх права на упра вління товариством, що є груб им порушенням немайнових пра в позивачів.

Позивачі вважають твердже ння відповідача про те, що Зак он України «Про господарські товариства»є спеціальним за коном у порівнянні із ЦК Укра їни, і тому має пріоритет пере д ЦК України, у випадку, якщо й ого норми суперечать нормам ЦК України, таким, що не відпов ідає чинному законодавству У країни, в тому числі ЦК Україн и, тому не може бути прийняте с удом як обґрунтування правов ої позиції відповідача.

Крім того, позивачі просять суд не приймати до уваги факт и, які встановлені у постанов і Вищого господарського суду України від 08.02.2007р. №12/31-Н , оскіль ки у даній справі сторонами є інші особи, ніж ті, що брали уч асть у справі №12/31-Н, тому дані ф акти не можуть вважатись вст ановленими із посиланням на ч.2 ст. 35 ГПК України.

В судовому засіданні 22.12.2008 р. п редставником позивачів пода но заяву про уточнення позов них вимог, яка прийнята судом , згідно якої позивач просив с уд:

- визнати рішення правління відповідача, оформлене прот околом правління ВАТ "Готель "Поділля" б/н від 24 листопада 2005 року про збільшення статутно го капіталу товариства та пр о додатковий випуск акцій, не законним і таким, що прийняте з перевищенням повноважень посадових осіб відповідача; захистити права позивачів на участь в управління справам и товариства шляхом відновле ння становища, що існувало до порушення, а саме:

- скасувати рішення Хмельни цького Територіального упра вління Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку про реєстрацію інформац ії про випуск простих іменни х акцій Відкритого акціонерн ого товариства “Готель “Поді лля” від 29.12.2005 року;

- скасувати рішення Хмельни цького Територіального упра вління Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку про реєстрацію випуску цінних паперів та видачу Сві доцтва про випуск цінних пап ерів №14/22/1/06 від 15.12.2006 року;

- скасувати державну реєстр ацію змін до статуту Відкрит ого акціонерного товариства “Готель “Поділля”, що були за реєстровані в зв'язку зі збіл ьшенням статутного капіталу за рішенням правління від 24.11.2 008 року.

В обґрунтування заяви про у точнення позовних вимог пози вач посилається на ст. 16 ЦК Укр аїни, згідно якої кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистог о немайнового або майнового права та інтересу. Способом з ахисту цивільних прав та інт ересів, зокрема, може бути - ві дновлення становища, що існу вало до порушення.

При цьому, позивачі просять захистити їх право на управл іння справами товариства дво ма способами, а саме шляхом ви знання недійсним рішення пра вління відповідача від 24.11.2005р. т а шляхом відновлення станови ща, що існувало до порушення, з огляду на те, що просто виз нання недійсним рішення прав ління відповідача від 24.11.2005 р. є недостатнім, адже на підстав і оскаржуваного рішення було збільшено статутний капітал відповідача, був зареєстров аний додатковий випуск акцій Хмельницьким територіальн им управлінням Держаної ком ісії з цінних паперів та фон дового ринку та було внесено відповідні зміни до статуту відповідача.

Позивачі вважають, що вимог и скасувати рішення Хмельниц ького ТУ ДКЦПФР 1) про реєстрац ію інформації про додатковий випуск акцій Відповідача за рішенням правління від 24.11.2005 ро ку, 2) про реєстрацію випуску а кцій та видачу Свідоцтва про випуск цінних паперів №14/22/1/06 ві д 15.12.2006 року та скасувати дер жавну реєстрацію змін до ст атуту відповідача, що були з ареєстровані в зв'язку зі збі льшенням статутного капітал у за рішенням правління від 24. 11.2005 року не є самостійними вим огами до відповідних державн их органів, які повинні виріш уватися в порядку адміністра тивного судочинства, оскільк и у відносинах, що склалися в д аному випадку, державні орга ни не є самостійними суб'єкта ми цивільних відносин, вони л ише вчиняють певні дії, в межа х наданих їм повноважень, на п ідставі рішень відповідача. Вказують, що в даному випадку їх рішення не можуть існуват и окремо від рішення відпові дача, адже дії пов'язані з реєс трацією випуску цінних папер ів та з реєстрацією змін до ст атуту відповідача, можуть бу ти вчинені відповідними держ авними органами тільки, як на слідок прийняття рішення про збільшення статутного капіт алу відповідачем.

Позивач вважає, що у випадку задоволення позовних вимог позивачів, для повного захис ту порушеного права, його нео бхідно поновити у повному об сязі, тобто необхідно не лише визнати недійсним рішення п равління відповідача від 24.11.200 5 року, але й скасувати рішення всіх інших органів, що стали н аслідком прийняття такого рі шення правлінням відповідач а.

Представник відповідача-1 (ВАТ Готель „Поділля”) проти позову заперечив та п росить відмовити позивачу в позові. У письмовому відзиві від 18.12.2008р. відповідач вказує, щ о 16.11.2005р. загальними зборами тов ариства відповідача було при йнято рішення про збільшення розміру статутного капіталу товариства та додатковий ви пуск акцій. Проте, у зв' язку і з важким фінансовим становищ ем відповідач скористався пр авом, передбаченим ч.4 ст. 38 Зако ну України „Про господарські товариства” в редакції, що ді яла на той час, та п.п.5.4, 8.4.2 статут у товариства, збільшити стат утний капітал за рішенням пр авління.

При цьому, відповідач посил ається на ч.1 ст. 156 ЦК України, де зазначено, що акціонерне тов ариство має право за рішення м загальних зборів акціонері в збільшити статутний капіта л, але в цій статті не зазначен о, що рішення про збільшення с татутного капіталу приймаєт ься виключно загальними збор ами акціонерів. Виключна ком петенція загальних зборів ак ціонерного товариства в Циві льному кодексі визначена в с т. 159, згідно якої до виключної к омпетенції загальних зборів акціонерів належить внесенн я змін до статуту товариства , у тому числі змін щодо розмір у його статутного капіталу.

Таким чином відповідач ств ерджує, що згідно ст. ст. 156, 159 ЦК У країни прийняття рішення про збільшення статутного капіт алу акціонерного товариства не є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів і може бути прийнято іншим ор ганом управління акціонерно го товариства у випадках, пер едбачених чинним законодавс твом.

Відповідач просить суд вра хувати, що згідно вимог ч.4 ст. 38 Закону України “Про господа рські товариства”, а також п.5. 4 статуту ВАТ “Готель “Поділл я” правління товариства мало право приймати рішення про з більшення статутного фонду т овариства на суму, що не перев ищує 1/3 від існуючого. Закон Ук раїни “Про господарські това риства” в даному питанні є сп еціальним законом у пор івнянні із ЦК України.

Таким чином, відповідач вва жає, що рішення правління про збільшення статутного фонду прийнято у відповідності до вимог ч.4 ст. 38 Закону України “ Про господарські товариства ” та п.8.4.2 Статуту Відповідача і не суперечить вимогам ст.ст. 1 56, 159 Цивільного кодексу Україн и.

Вказує, що згідно ст. 6 Закону України “Про державне регул ювання ринку цінних паперів в Україні” Державна комісія з цінних паперів та фондовог о ринку розробляє і затвердж ує акти законодавства з пита нь, що належать до її компетен ції, обов'язкові для виконанн я центральними та місцевими органами виконавчої влади, о рганами місцевого самовряду вання, учасниками ринку цінн их паперів, їх об'єднаннями, ко нтролює їх виконання. Згідно другої частини ст. 38 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” збільшення статутно го фонду здійснюється в поря дку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. На виконанн я цієї норми закону Державно ю комісією з цінних паперів т а фондового ринку прийнято р ішення № 158 від 16.10.2000р., яким затве рджено Положення “Про порядо к збільшення (зменшення) розм іру статутного фонду акціоне рного товариства”, яке було ч инне на час прийняття правлі нням рішення про збільшення статутного капіталу (надалі Положення №158). Підпунктом “д” п.6 розділу II Положення №158 прям о передбачено право правлінн я відкритого акціонерного то вариства приймати рішення пр о збільшення статутного фонд у.

Відповідач зазначає, що ріш енням Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку № 133 від 30 березня 2005 року вне сено зміни до абзацу 23 п. 6 розді лу II Положення №158, яким підтвер джено право правління відкри того акціонерного товариств а приймати рішення про збіль шення статутного фонду відкр итого акціонерного товарист ва не більше ніж на 1/3. Це рішенн я (№ 133) зареєстровано в Міністе рстві юстиції 19 квітня 2005 року за № 418/10698, тобто після набрання чинності Цивільним кодексом .

Посилається на те, що згідно Положення про порядо к реєстрації випуску акцій в ідкритих акціонерних товари ств, затвердженого наказом Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку № 210 в ід 20.09.1996р., чинного на той час (над алі Положення №210), інформація про випуск цінних паперів та зміни до неї затверджується органом, до компетенції яког о віднесено прийняття рішенн я про збільшення статутного капіталу відповідно до стату ту товариства (підпункт “в” п .1.10 Розділу І Положення №210).

Відповідач вказує, що інфо рмація про збільшення статут ного фонду ВАТ “Готель “Поді лля”, яка була затверджена на засіданні правління 24.11.2005р., бу ла зареєстрована Хмельницьк им територіальним управлінн ям ДКЦПФР 29.12.2005 року, яка фактич но визнала легітимність та в ідповідність чинному на той момент законодавству рішенн я правління ВАТ “Готель “Под ілля” про збільшення статутн ого фонду на 100 000,00 грн., що станов ить 18,65% від існуючого, тобто не більш як на 1/3 від існуючого.

Таким чином, вважає, що прий маючи рішення про збільшення статутного фонду шляхом дод аткового випуску акцій правл інням відповідача було дотри мано вимоги законодавства що до права акціонерів товарист ва на управління товариством . Отже, рішенням правління про збільшення статутного капіт алу жодним чином не було пору шено прав акціонерів, позива чів зокрема, на управління то вариством.

Відповідач посилається на рішення господарського суду Хмельницької області від 25.04.20 06р., яке залишене без змін пост ановою Житомирського апеляц ійного господарського суду в ід 07.12.2006 р. та постановою Вищого господарського суду України від 08.02.2007 р., винесених у справі № 12/31-Н, в яких відмовлено в позов і ВАТ “ІК “ІНЕКО” до ВАТ “Готе ль “Поділля”. Цими рішеннями встановлено, що правління ВА Т “Готель “Поділля” приймаюч и рішення про збільшення роз міру статутного капіталу та додатковий випуск акцій, зат вердження в зв'язку із цим інф ормації про додатковий випус к акцій, мало право приймати ц і рішення та діяло у відповід ності до існуючих на той час н орм законодавства.

За таких обставин, вв ажає позов безпідставним та просить відмовити позивачу в позові.

Крім того, відповідач-1 про ти поданих позивачем уточнен ь позовних вимог заперечив, п осилаючись на те, що згідно п.п . 1.1, 1.4 розділу І Положення про по рядок реєстрації випуску акц ій відкритих акціонерних тов ариств, яке втратило чинніст ь на підставі рішення Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 942 від 26.04.2007 р., реєстрація випуску акцій, і нформація про випуск акцій з дійснюється уповноваженими особами Держкомісії з цінни х паперів та фондового ринку або її територіальним орган ом одночасно.

Відповідач-1 вказує, щ о реєстрація Хмельницьким те риторіальним управлінням ДК ЦПФР випуску цінних паперів та реєстрація інформації про випуск простих іменних акці й ВАТ „Готель „Поділля” за рі шенням правління про збільше ння статутного фонду відбула сь 29.12.2005р., а видача свідоцтва пр о випуск цінних паперів - 15.12.2006 р. згідно вимог Положення №210.

Оскільки випуск акці й за рішенням правління був з дійснений відповідно до існу ючих на той час вимог законод авства, то і державна реєстра ція змін до статуту ВАТ „Готе ль „Поділля”, у зв' язку із зб ільшенням статутного капіта лу, відповідає вимогам закон у.

Представник відпо відача-2 (Хмельницьке терит оріальне управління Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку) подав пись мові пояснення щодо поданого позову, а також щодо письмови х уточнень до позову.

При цьому, із позовними ви могами не погоджується, поси лаючись на рішення №12/31-Н, яким в позові про визнання недійс ними повністю рішення правлі ння (протокол правління від 24. 11.2005 р.) про збільшення статутно го фонду ВАТ «Готель «Поділл я»було відмовлено. Дане судо ве рішення було підтримано В ищим господарським судом Укр аїни.

Вказує, що ст. 116 ЦК України, ст . 88 ГК України, ст. 38 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва»передбачено, що учасники товариства вправі брати уч асть в управлінні товарис твом у порядку, визначеном у в установчому документі, кр ім випадків, встановлених за коном. При цьому, порядок реал ізації прав учасників товари ства визначається установчи м документом (у відповідност і до ч. 1 ст. 154 ЦК України установ чим документом акціонерного товариства є його статут) та з аконом. Відносини між акціон ерним товариством та його уч асниками визначені також, зо крема, ст. 11 Закону України «Пр о господарські товариства», в якій зазначається, що учасн ики товариства зобов'язані д одержуватись установчих до кументів товариства і викону вати рішення загальних зборі в та інших органів управлінн я товариства.

Зазначає, що в пері од з 24.11.2005 р. - дата прийняття прав лінням ВАТ «Готель «Поділля» рішення про збільшення стату тного капіталу товариства на 100 тис. грн. до 15.12.2006 р. - дата реєстр ації територіальним управлі нням додаткового випуску акц ій ВАТ "Готель "Поділля" та вид ачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, діяли наступн і норми законодавства: а саме ЦК України, згідно ч. 1 ст . 156 якого акціонерне товарист во має право за рішенням зага льних зборів акціонерів збіл ьшити статутний капітал шлях ом збільшення номінальної ва ртості акцій або додаткового випуску акцій. Абз. 3 ч. 2 ст. 159 цьо го Кодексу встановлено, що пи тання, віднесені законом до в иключної компетенції загаль них зборів акціонерів, не мож уть бути передані ними для ви рішення іншим органам товари ства.

Вказує, що ч.4 ст.38 Закон у України «Про господарські товариства»передбачено, що з більшення статутного фонду а кціонерного товариства не бі льш як на 1/3 може бути здійснен о за рішенням правління за ум ови, що таке передбачено стат утом, а згідно ч. 2 ст. 38 вказаног о Закону збільшення статутно го (складеного) капіталу здій снюється в порядку, встановл еному Державною комісією з ц інних паперів та фондового р инку, шляхом випуску нових ак цій або збільшення номінальн ої вартості акцій.

Ві дповідач-2 зазначає, що Положе нням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутно го фонду акціонерного товари ства, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 16.10.2000 р. № 158, також передбачалас ь можливість збільшення стат утного фонду акціонерного то вариства не більш як на 1/3 за рі шенням правління. Передбачен о, що у разі збільшення розмір у статутного фонду за рахуно к додаткових внесків не біль ш ніж на 1/3 за рішенням правлін ня (за умови, що таке передбаче не статутом товариства), влас ники іменних акцій повідомля ються персонально письмовим способом, передбаченим стат утом товариства згідно з чин ним законодавством України, до початку проведення відкри тої підписки на акції у відкр итих акціонерних товариства х.

Представник відпов ідача-2, звертає увагу суду на те, що Цивільний кодекс Украї ни не встановлює виключної к омпетенції загальних зборів щодо прийняття рішення про з більшення статутного капіта лу акціонерних товариств, т ому норми Закону України «П ро господарські товариства» , Положення № 158 щодо можливост і прийняття рішення про збіл ьшення статутного капіталу, не більш як на 1/3, правлінням не суперечить нормам ЦК Україн и. Крім того, статутом ВАТ «Гот ель «Поділля»вищезазначені норми передбачені.

Тому, вважає, що Хмельниць ким територіальним управлін ням Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у реєстрація інформації про збільшення статутного фонду ВАТ «Готель «Поділля»від 29.12.20 05 р. (в тому числі, подальша реєс трація емісії) здійснено у ві дповідності до вимог законод авства.

Крім того, запереч ує проти поданих позивачем у точнень позовних вимог, оскі льки законодавством, чинним на момент реєстрації інформа ції про випуск простих іменн их акцій ВАТ „Готель "Поділля " від 29.12.2005 року та реєстрації ви пуску цінних паперів - видача Свідоцтва про реєстрацію ви пуску акцій №14/22/1/06 від 15.12.2006 року, н е передбачалось прийняття Хм ельницьким територіальним у правлінням рішення про реєст рацію інформації про випуск простих іменних акцій та ріш ення про реєстрацію випусків цінних паперів. Згідно вказа ного Положення реєстрація і нформації про випуск цінни х паперів здійснюється шляхо м засвідчення уповноваженою на це особою реєструвальног о органу та штампом "ЗАРЕЄСТР ОВАНО" або написом "ЗАРЕЄСТРО ВАНО" і печаткою. Також з азначає, що у відповідності д о вказаного Положення, реєст рація Хмельницьким територі альним управлінням випуску ц інних паперів здійснюється ш ляхом видачі емітенту свідоц тва про реєстрацію випуску акцій. При цьому, свідоцтво пр о реєстрацію випуску акцій № 14/22/1/06 від 15.12.2006 було анульовано, пр о що і зазначено в свідоцтві п ро реєстрацію випуску акцій № 05/22/1/07 від 07.08.2007 р. За таких обстав ин, вважає вимоги позивача не обґрунтованими та просить ві дмовити позивачу в позові.

Представником поз ивачів 20.02.2009р. подано додатк ові письмові пояснення в обг рунтування порушення прав по зивачів на управління товари ством.

Вказує, що ст. 59 ЦК України ф актично позбавляє загальні з бори акціонерів права переда вати (делегувати) повноважен ня, щодо вирішення питань від несених до їх виключної комп етенції, оскільки питання ві днесені до виключної компете нції загальних зборів мають вирішуватися тільки загальн ими зборами. З вказаного випл иває, що, навіть, за умови наяв ності факту добровільної пер едачі загальними зборами сво їх повноважень по вирішенню питання, в тому числі про збіл ьшення статутного капіталу в иконавчому органу, відповідн е рішення з цього питання вик онавчого органу незаконне. А дже, акціонери як власники то вариства повинні мати право вирішувати найважливіші пит ання діяльності товариства.

Посилається на п.п. 2.1.1 п. 2.1 ст. 2 « Принципів корпоративного уп равління», затверджених Ріше нням ДКЦПФР від 11 грудня 2003 рок у № 571, згідно яких право на уча сть в управлінні товариством акціонери реалізують шляхом участі та голосування на заг альних зборах. Для того, щоб ак ціонери мали можливість ефек тивно реалізувати це право, т овариство повинно забезпечу вати дотримання таких прав а кціонерів, як брати участь у в ирішенні найважливіших пита нь діяльності товариства, у т ому числі прийняття рішень п ро збільшення статутного кап італу та додатковий випуск а кцій та про інші дії, які призв одять до суттєвих корпоратив них змін;

Таким чином, представник по зивачів вважає, що правління товариства, прийнявши 24.11.2005 рок у рішення про збільшення ста тутного капіталу та про дода тковий випуск акцій, порушил о права позивачів на управлі ння справами товариства, а са ме право брати участь у виріш енні найважливіших питань ді яльності товариства. Тому, тв ердження відповідачів 1,2, про те, що своїм рішенням від 24.11.2005 р . правління не порушило прав позивачів на управління това риством не відповідає чинном у законодавству та обставина м даної справи.

Представник відповідача-1 (ВАТ „Готель „Поділля”) в з асідання суду 20.02.2009р. подав дода ткові пояснення, згідно яких зазначив, що позивачі посила ються на порушення їх права б рати участь в управління спр авами товариства, що передба чено ст.116 Цивільного кодексу України, ст.88 Господарського к одексу України, ст.10 Закону Ук раїни «Про господарські това риства». Відповідно до назва них норм законодавства учасн ики господарського товарист ва мають право у порядку, вста новленому установчим докуме нтом товариства та законом б рати участь в управлінні сп равами товариства, крім випа дків, встановлених законом.

Вказує, що статутом відпові дача 1, в редакції на дату прий няття оскаржуваного рішення , пунктом 4.2. право акціонерів н а участь в управлінні товари ством передбачено шляхом: уч асті та голосування на зага льних зборах особисто або ч ерез своїх представників; 2) об рання до складу органів упра вління.

Таким чином, позивач зазнач ає, що право акціонера на учас ть у загальних зборах товари ства вважається порушеним, я кщо не було дотримано вимог з акону та установчих документ ів товариства під час склика ння і проведення цих загальн их зборів та, якщо він не був з ареєстрований для участі у з агальних зборах, в зв'язку з чи м не міг брати участі у голосу ванні або під час голосуванн я його голоси не були врахова ні. Право акціонера на обранн я до складу органів управлін ня вважається порушеним, якщ о не було дотримано вимог зак ону та установчих документів товариства відносно порядку обрання цих органів управлі ння.

Актами законодавства пере дбачено ще такі шляхи реаліз ації права акціонерів на уча сть в управлінні товариством , а саме скликати позачергові загальні збори (ч.4 ст.45 Закону України «Про господарські то вариства»); ініціювати аудит орську перевірку товариства (ст. 162 Цивільного кодексу Укра їни).

Таким чином, відповідач-1 вв ажає, що ніяким чином не поруш ив права позивачів на участь в управлінні товариством, і п озивачі не вказують на поруш ення жодного із вказаних мож ливих шляхів реалізації прав а акціонерів на участь в упра влінні Товариством.

Розглядом матеріалів спр ави встановлено наступне:

Позивачі по справі - ОСО БА_1 м. Біла Церква та ОСОБА _2 м. Біла Церква як акціонери ВАТ „Готель „Поділля” волод іють по 9 простих іменних акці й номінальною вартістю 0,25 грн . кожна згідно виданих сертиф ікатів акцій серії UA №2201161005, №2201161005 .

Відкрите акціонерне товар иство „Готель „Поділля” відп овідно до Статуту засноване згідно рішення представницт ва Фонду державного майна Ук раїни по Хмельницькій област і від 22.04.1996р. №38 шляхом перетворе ння орендного підприємства „ Готель „Поділля” у відкрите акціонерне товариство відпо відно до Декрету Кабінету Мі ністрів України „Про привати зацію цілісних майнових комп лексів державних підприємст в та інших структурних підро зділів, зданих в оренду”.

19.10.2002р. загальними зборами ВА Т „Готель Поділля” вирішено (по четвертому питанню) обрат и головою правління ОСОБА_6 , членам правління ОСОБА_7 , ОСОБА_8, ОСОБА_9 ОСО БА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12

16.11.2005р. рішенням загальних зб орів акціонерів, яке оформле не протоколом загальних збор ів, було затверджено правлін ня ВАТ ”Готель „Поділля” із а кціонерів товариства шляхом голосування більшістю голос ів, членів ОСОБА_13 товарис тва, а також стосовно членств а в органах управління ОСОБ А_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16 , які були відкликані зі склад у органів управління товарис тва.

24.11.2005р. протоколом засідання правління ВАТ „Готель „Поділ ля” було вирішено збільшити статутний фонд ВАТ „Готель „ Поділля” на сто тисяч гривен ь та випустити додатково 400 000 п ростих іменних акцій ВАТ „Го тель „Поділля” для формуванн я збільшення статутного фонд у, а також було затверджено те кст інформації про додаткови й випуск акцій.

29.12.2005 р. Хмельницьким Територ іальним управлінням Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку було зареє стровано інформацію про випу ск простих іменних акцій Від критого акціонерного товари ства “Готель “Поділля”, про щ о прийнято відповідне рішенн я.

15.12.2006 року рішенням Хмельниць кого Територіального управл іння Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку було зареєстровано випуск цінних паперів та видано від повідне свідоцтво про випуск цінних паперів №14/22/1/06 від 15.12.2006 ро ку;

Вважаючи, що пр авління ВАТ „Готель „Поділля ”, прийнявши 24.11.2005 року рішення про збільшення статутного ка піталу та про додатковий вип уск акцій, порушило права поз ивачів на управління справам и товариства, а саме право бра ти участь у вирішенні найваж ливіших питань діяльності то вариства, акціонери ВАТ „Гот ель” Поділля” ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до суду з позовом , в якому просять:

- визнати рішення правлінн я відповідача, оформлене про токолом правління ВАТ "Готел ь "Поділля" б/н від 24 листопада 2 005 року про збільшення статутн ого капіталу товариства та п ро додатковий випуск акцій, н езаконним і таким, що прийнят е з перевищенням повноважень посадових осіб відповідача;

- захистити права позивачів на участь в управління справ ами товариства шляхом віднов лення становища, що існувало до порушення, а саме:

- скасувати рішення Хмельни цького Територіального упра вління Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку про реєстрацію інформац ії про випуск простих іменни х акцій Відкритого акціонерн ого товариства “Готель “Поді лля” від 29.12.2005 року;

- скасувати рішення Хмельни цького Територіального упра вління Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку про реєстрацію випуску цінних паперів та видачу Сві доцтва про випуск цінних пап ерів №14/22/1/06 від 15.12.2006 року;

- скасувати державну реєстр ацію змін до статуту Відкрит ого акціонерного товариства “Готель “Поділля”, що були за реєстровані в зв'язку зі збіл ьшенням статутного капіталу за рішенням правління від 24.11.2 008 року.

Аналізуючи надані дока зи, оцінюючи їх у сукупності, с удом приймається до уваги на ступне.

Згідно ст. 1 ГПК України пр аво на звернення до господар ського суду за захистом свої х порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом з аходів, спрямованих на запоб ігання правопорушенням, згід но з встановленою підвідомчі стю господарських справ, маю ть підприємства, установи, ор ганізації, інші юридичні осо би (у тому числі іноземні), гро мадяни, які здійснюють підпр иємницьку діяльність без ств орення юридичної особи і в ус тановленому порядку набули с татусу суб'єкта підприємниць кої діяльності.

У випадках, передбачених за конодавчими актами України , до господарського суду мают ь право також звертатися дер жавні та інші органи, фізичні особи, що не є суб' єктами пі дприємницької діяльності.

Фізичні особи, що не є суб' єктами підприємницької діял ьності, можуть бути сторонам и в господарському суді при р озгляді справ, зокрема , що вин икають із корпоративних відн осин у спорах між господарсь ким товариством та його учас ником (засновником, акціонер ом), в тому числі учасником яки й вибув, а також між учасникам и (засновниками, акціонерами ) господарських товариств, що пов' язані із створенням, ді яльністю, управлінням та при пиненням підприємницької ді яльності цього товариства , к рім трудових спорів , відпові дно до п.4 ч.1 ст.12 ГПК України.

Під корпоративними віднос инами маються на увазі відно сини, що виникають, змінюютьс я та припиняються щодо корпо ративних прав.

Відповідно до ч.1 ст. 167 ГК Укр аїни корпоративними є права особи, частка якої визначаєт ься у статутному фонді (майні ) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управл інні господарською організа цією, отримання певної частк и прибутку (дивідендів) даної організації та активів у раз і ліквідації останньої відпо відно до закону, а також інші п равомочності, передбачені за коном та статутними документ ами.

Однією з обов' язкових умо в визнання акта недійсним є п орушення у зв' язку з його пр ийняттям прав та охоронювани х законом інтересів позивача , зокрема порушення його корп оративних прав.

Як слідує із матеріалі спра ви - позивачі - ОСОБА_1 та О СОБА_2 звернулись до суду із позовними вимогами, зокрема , про визнання недійсним ріше ння правління ВАТ „Готель „П оділля”, оформлене протоколо м правління від 24.11.2005р. про збіл ьшення статутного капіталу т овариства та про додатковий випуск акцій; скасувати ріше ння відповідача-2 (Хмельницьк ого Територіального управлі ння Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у) про реєстрацію інформації про випуск простих іменних а кцій ВАТ “Готель “Поділля” в ід 29.12.2005 року; скасувати рішення відповідача-2 про реєстрацію випуску цінних паперів та ви дачу Свідоцтва про випуск ці нних паперів №14/22/1/06 від 15.12.2006 року , а також скасувати державну р еєстрацію змін до статуту ВА Т “Готель “Поділля”, що були з ареєстровані в зв'язку зі збі льшенням статутного капітал у за рішенням правління від 24. 11.2005 року, судом до уваги не прий маються, зважаючи на те, що реє страція випуску акцій Хмельн ицьким територіальним управ лінням Держкомісії з цінних паперів та фондового ринку н е може вважатись порушенням права акціонера на участь в у правлінні товариством.

Обґрунтовуючи вимоги, пози вачі вважають, що питання збі льшення статутного капіталу та про додатковий випуск акц ій належить до виключної ком петенції загальних зборів то вариства та не можуть делегу ватись правлінню або іншому органу, а також те, що спірне р ішення порушило права позива чів на управління справами т овариства, зокрема право бра ти участь у вирішенні найваж ливіших питань діяльності то вариства.

Посилання позивачів на те , що вищезазначеними рішення ми відповідачі порушили їх к орпоративне право брати учас ть в управлінні справами тов ариства суд вважає не переко нливим , оскільки спростовує ться наступним:

Відповідно до ст. 116 ЦК Україн и, ст. 88 ГК України, ст. 38 Закону У країни «Про господарські тов ариства»учасники господарс ького товариства мають право у порядку, встановленому уст ановчим документом товарист ва та законом: 1) брати участь в управлінні товариством в по рядку, визначеному в установ чому документі, крім випадкі в, встановлених законом; 2) бра ти участь у розподілі прибут ку товариства і одержувати й ого частину (дивіденди); 3) вийт и у встановленому порядку з т овариства; 4) здійснити відчуж ення часток у статутному (скл аденому) капіталі товариства , цінних паперів, що засвідчу ють участь у товаристві, у п орядку, встановленому законо м; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у пор ядку, встановленому установч им документом.

Крім того, акціонери мають право у встановлених з аконом випадках скликати поз ачергові загальні збори (ч.4 ст . 45 Закону України „Про господ арські товариства”), а також в иступати з ініціативою прове дення аудиторської перевірк и товариства (ст. 162 ЦК України).

Порядок реалізації прав у часників товариства визнача ється установчим документом (згідно ч. 1 ст. 154 ЦК України уста новчим документом акціонерн ого товариства є його статут ) та законом.

Згідно ч.1 ст. 4 Закону України „Про господарські товариств а” акціонерні товариства ств орюються і діють на підставі статуту, затвердження якого належить до виключної компе тенції загальних зборів акці онерів (ст. 159 ЦК України, ст. 41 За кону України «Про господарсь кі товариства»).

Статутом ВАТ „Готель „Поді лля” (в редакції, чинній на дат у прийняття спірного рішення правління), зокрема п. 4.2 Статут у право акціонера на участь в управлінні товариством пере дбачено шляхом: участі у зага льних зборах акціонерів (гол осування особисто або через своїх представників), обират ись і бути обраним до органів управління товариством.

При цьому, позивачем не пода но доказів в обґрунтування т ого, яким чином спірним рішен ням правління ВАТ „Готель „П оділля” порушено право позив ачів на участь в управлінні с правами товариства, і в чому п олягали такі порушення.

Судом враховується, що на мо мент вчинення відповідачами спірних дій (прийняття рішен ь) корпоративні права позива чів, визначені установчими д окументами та законом не змі нилися та спірні рішення не п отягнули за собою позбавленн я позивачів корпоративних пр ав на управління акціонерним товариством , оскільки позив ачі, відповідно до сертифіка тів акцій, продовжують волод іти (з моменту реєстрації пер шого випуску акцій ВАТ „Готе ль „Поділля” - 30.04.1996р.) 18 штуками простих іменних акцій ВАТ „Г отель „Поділля” номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.

Також судом вр аховується наступне:

Згідно ч.1 ст. 156 ЦК України пе редбачено, що акціонерне тов ариство має право за рішення м загальних зборів акціонері в збільшити статутний капіта л шляхом збільшення номіналь ної вартості акцій або додат кового випуску акцій. Проте, д аною статтею не зазначено, що рішення про збільшення стат утного капіталу відноситься до виключної компетенції за гальних зборів.

При цьому, статтею 159 ЦК Украї ни визначено, що до виключної компетенції загальних зборі в належать: 1) внесення змін до статуту товариства, у тому чи слі зміна розміру його стату тного капіталу; 2) обрання член ів наглядової ради, а також ут ворення і відкликання викона вчого та інших органів товар иства; 3) затвердження річної ф інансової звітності, розподі л прибутку і збитків товарис тва; 4) рішення про ліквідацію товариства.

До виключної компетенції з агальних зборів статутом тов ариства і законом може бути т акож віднесене вирішення інш их питань. Питання, віднесені законом до виключної компет енції загальних зборів акціо нерів, не можуть бути передан і ними для вирішення іншим ор ганом товариства.

Відповідно до вимог ч.4 ст. 38 З акону України „Про господарс ькі товариства” передбачено , що збільшення статутного фо нду акціонерного товариства не більше як на 1/3 може бути зді йснено за рішенням правління за умови, що таке передбачено статутом.

Статутом ВАТ „Готель ”Поді лля”, зокрема п. 5.4, п.п. 8.4.2, передб ачено право правління товари ства приймати рішення про зб ільшення розміру Статутного фонду на суму, що не перевищує 1/3 від існуючого. При цьому, спі рним рішенням правління збіл ьшено статутний фонд товарис тва на 100 000 грн., що становить 18,66% в ід існуючого.

Проаналізувавши наведені норми цивільного законодавс тва в сукупності із положенн ями Статуту ВАТ "Готель ”Поді лля”, суд прийшов до висновку , що рішення про збільшення ст атутного капіталу може прийм атися правлінням, як проміжн ий етап, перед реалізацією за гальними зборами виключної к омпетенції (ст. 159 ЦК України), з окрема, щодо внесення змін до статуту товариства, у тому чи слі зміни розміру його стату тного капіталу. Таким чином, рішення правління про збільш ення статутного фонду товари ства прийнято у відповідност і до вимог ч. 4 ст. 38 Закону Украї ни „Про господарські товарис тва”, п.5.4, п.п. 8.4.2 Статуту ВАТ „Гот ель „Поділля” та не суперечи ть вимогам ст. ст. 156,159 ЦК України .

Згідно ч.2 ст. 38 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»збільшення статутного фо нду здійснюється в порядку, в становленому Державною комі сією з цінних паперів та фонд ового ринку.

На виконання цієї норми зак ону, Державною комісією з цін них паперів та фондового рин ку прийнято рішення № 158 від 16.10.2 000р., яким затверджено Положен ня «Про порядок збільшення (з меншення) розміру статутного фонду акціонерного товарист ва», яке було чинне на час прий няття правлінням рішення про збільшення статутного капіт алу (надалі Положення №158).

Підпунктом «д»п.6 розділу II П оложення №158 прямо передбачен о право правління відкритого акціонерного товариства при ймати рішення про збільшення статутного фонду.

Рішенням Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку №133 від 30 березня 2005 рок у внесено зміни до абз. 23 п. 6 роз д. II Положення №158, яким підтвер джено право правління відкри того акціонерного товариств а приймати рішення про збіль шення статутного фонду відкр итого акціонерного товарист ва не більше ніж на 1/3. Вказане р ішення (№ 133) зареєстровано в Мі ністерстві юстиції 19 квітня 20 05 року за № 418/10698, тобто після набр ання чинності Цивільним коде ксом.

У відповідності до п. 1 Полож ення «Про державну реєстраці ю нормативно-правових актів міністерств, інших органів в иконавчої влади, органів гос подарського управління та ко нтролю, що зачіпають права, св ободи й законні інтереси гро мадян або мають міжвідомчий характер», затвердженого Пос тановою Кабінету Міністрів У країни № 731 від 28.12.1992р., Державна р еєстрація нормативно-правов ого акта полягає у проведенн і правової експертизи на від повідність його Конституції та законодавству України.

Таким чином, можливість при йняття правлінням відкритог о акціонерного товариства рі шення про збільшення статутн ого фонду не більше ніж на 1/3 ви знано Міністерством юстиції України таким, що не суперечи ть чинному законодавству Укр аїни після набрання чинності Цивільним кодексом України.

Щодо позовних вимог, згідно яких позивач просить суд зах истити права позивачів на уч асть в управління справами т овариства шляхом відновленн я становища, що існувало до по рушення, а саме :

- скасувати рішення відпові дача-2 (Хмельницького Територ іального управління Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку) про реєстр ацію інформації про випуск п ростих іменних акцій ВАТ “Го тель “Поділля” від 29.12.2005 року; с касувати рішення відповідач а-2 про реєстрацію випуску цін них паперів та видачу Свідоц тва про випуск цінних папері в №14/22/1/06 від 15.12.2006 року, а також ска сувати державну реєстрацію з мін до статуту ВАТ “Готель “П оділля”, що були зареєстрова ні в зв'язку зі збільшенням ст атутного капіталу за рішення м правління від 24.11.2005 року, судо м до уваги не приймаються, зва жаючи на те, що реєстрація вип уску акцій Хмельницьким тери торіальним управлінням Держ комісії з цінних паперів та ф ондового ринку не може вважа тись порушенням права акціон ера на участь в управлінні то вариством.

Судом приймається до уваги , що згідно п. 1.1, 1.4 Розділу 1 Полож ення про порядок реєстрації випуску акцій відкритих акці онерних товариств, затвердже ного наказом Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку № 210 від 20.09.1996р. (втратил о чинність на підставі Рішен ня Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку N 942 від 26.04.2007 року) було передбаче но, що реєстрація випуску акц ій, інформації про випуск акц ій здійснюється уповноважен ими особами Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку або її територіальн ими органами одночасно.

З матеріалів справи слідує , що реєстрація Хмельницьким Територіальним управлінням ДКЦПФР випуску цінних папер ів та реєстрація інформації про випуск простих іменних а кцій ВАТ «Готель «Поділля»за рішенням правління про збіл ьшення статутного капіталу, відбулася 29.12.2005 року, а видача С відоцтва про випуск цінних п аперів - 15.12.2006 року, відповідно д о вимог Положення №210.

За таких обставин, суд вважа є, що проведена Хмельницьким ТУ ДКЦПФР реєстрація інформ ації про випуск простих імен них акцій ВАТ “Готель “Поділ ля” 29.12.2005 року, реєстрація випу ску цінних паперів та видача Свідоцтва про випуск цінних паперів №14/22/1/06 від 15.12.2006 р., а також реєстрація змін до статуту В АТ “Готель “Поділля” відпові дно до рішення правління від 24.11.2005 року, відповідає вимогам чинного законодавства Украї ни на дату прийняття спірног о рішення правління.

Судом приймається до уваги те, що законодавством, чинним на момент реєстрації інформ ації про випуск простих імен них акцій ВАТ „Готель "Поділл я" 29.12.2005 року та реєстрації випу ску цінних паперів, а саме вид ача свідоцтва про реєстрацію випуску акцій №14/22/1/06 від 15.12.2006р., н е було передбачено прийняття реєструвальним органом та о формлення у вигляді рішень.

Згідно абз. 1 п. 1.6 розділу 1 Пол оження про порядок реєстраці ї випуску акцій відкритих ак ціонерних товариств, затверд женого рішенням Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку від 09.01.2001 № 18 зі змін ами та доповненнями, передба чено, що така реєстрація здій снюється шляхом засвідчення уповноваженою на це особою р еєструвального органу та шта мпом „ЗАРЕЄСТРОВАНО” або нап исом „ЗАРЕЄСТРОВАНО” і печат кою реєструвального органу. Даним положенням також перед бачено, що реєстрація випуск у цінних паперів здійснюєтьс я шляхом видачі емітенту сві доцтва про реєстрацію випуск у акцій.

За таких обставин та врахов уючи те, що позивачі не довели наявність порушених корпора тивних прав, суд не вбачає під став та можливості їх понови ти у вибраний ними спосіб, том у у позові необхідно відмови ти.

Керуючись ст.ст. 22, 24, 33, 44, 49, 82-85 Гос подарського процесуального кодексу України, СУД-

В И Р І Ш И В:

У позові ОСОБА_1 м. Біла Церква Ки ївської області; ОСОБА_2 м . Біла Церква Київської облас ті; до Відкритого акціонерно го товариства "Готель "Поділл я" м. Хмельницький, Хмельницьк ого територіального управлі ння Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у м. Хмельницький про - визнанн я рішення правління відповід ача, оформлене протоколом пр авління ВАТ "Готель "Поділля" б /н від 24 листопада 2005 року про зб ільшення статутного капітал у товариства та про додатков ий випуск акцій, незаконним і таким, що прийняте з перевище нням повноважень посадових о сіб відповідача; захистити п рава позивачів на участь в уп равління справами товариств а шляхом відновлення станови ща, що існувало до порушення, а саме: - скасування рішення Хм ельницького Територіальног о управління Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку про реєстрацію інф ормації про випуск простих і менних акцій Відкритого акці онерного товариства “Готель “Поділля” від 29.12.2005 року; - скасу вання рішення Хмельницького Територіального управління Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку пр о реєстрацію випуску цінних паперів та видачу Свідоцтва про випуск цінних паперів №14/2 2/1/06 від 15.12.2006 року; - скасування де ржавної реєстрації змін до с татуту Відкритого акціонерн ого товариства “Готель “Поді лля”, що були зареєстровані в зв'язку зі збільшенням стату тного капіталу за рішенням п равління від 24.11.2008 року, відм овити.

Суддя О.Є. Танасюк

Віддруковано 5 прим.

1-до матеріалів справи, 2,3,4,5 - ст оронам