Рішення
від 21.12.2015 по справі 913/675/15
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ 61022, м. Харків, проспект Леніна, б.5, inbox@lg.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2015 року Справа № 913/675/15

Провадження № 27/913/675/15

за позовом Публічного акціонерного товариства «ОТП ОСОБА_1» , м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРІНВЕСТ» , м. Алчевськ

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Садова» м. Алчевськ

2) Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Рассвет-1» м. Алчевськ

про звернення стягнення на предмет іпотеки,-

Колегія суддів у складі:

Головуючий суддя Байбак О.І.

Суддя Василенко Т.А.

Суддя Старкова Г.М.

Секретар судового засідання Зоріна О.Г.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_2 (довіреність б/н від 27.08.2015 р.)

відповідача - не з'явився

третіх осіб - не з'явились

обставини справи:

Позивач - Публічне акціонерне товариство «ОТП ОСОБА_1» , м. Київ звернувся до господарського суду Луганської області з позовною заявою до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРІНВЕСТ» , м. Алчевськ в якій просить суд звернути примусове стягнення на належне відповідачу майно, що є предметом іпотеки за укладеним між сторонами іпотечним договором PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року, а саме:

- нежитлові будівлі: А - будівля підйомних машин (головний ствол) загальною площею 432,8 кв.м., ПД - підвал, а - ґанок, Б - будівля підйомних машин (допоміжний ствол) загальною площею 416,2 кв.м., ПД - підвал, В - будівля сортувальної загальною площею 129,1 кв.м., Г - галерея будівлі складу під головним стволом загальною площею 122,1 кв.м., Д - надшахтна будівля головного похилого стволу загальною площею 178,7 кв.м., д - галерея, д' - галерея, Ж - будівля вентиляційної споруди загальною площею 76,4 кв.м., ж - атмосферна ляда, ж' - вентиляційний канал, ж'' - вентиляційний канал, ж''' - лебьодочна, 3 - будівля складу обладнання загальною площею 170,3 кв.м., Е - надшахтна будівля допоміжного стволу загальною площею 140,0 кв.м., е - галерея, е' - вхід у підземну галерею АБК, е'' - вхід по шлюзу допоміжного, И - будівля АБК загальною площею 3195,0 кв.м., ПД'' - підвал, и - ґанок, и' - ґанок, и'' - ґанок, и''' - ґанок, и"'' - ґанок, К - будівля компресорної загальною площею 205,1 кв.м., 1- протипожежний резервуар, 2 - резервуар теплої води з градирнею, 3 - протипожежний резервуар, Л - сарай.; д'' - споруда головного похилого ствола, розташовані за адресою: Луганська обл., Антрацитівський р., смт. Красний Кут, вул. Нахімова 4;

- будівля складу обладнання, цегляна, загальною площею 821,9 кв.м., зазначене в плані літерою А-1, прибудова а - шлакоблокова, оглядова яма а1 - шлакозаливна, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1в;

- будівля шахтної гірничо - рятувальної станції кам'яна зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 129,90 кв.м., ґанок а - шлакоблоковий, напівпідвал кам'яний зазначений в плані літерами НПД, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1д

- будівля будівельного цеху шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 240,20 кв.м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1ж,

- комплекс будівель колишньої НСШ №34, що складається з колишньої будівлі навчального корпусу НСШ №34, загальною площею 470,40 кв.м., літера А-2, цегляна; підвал, загальною площею 85,30 кв.м., літера ПД, кам'яний; ґанок літера а, бетонний; ґанок, літера а1, бетонний; ґанок, літера а2, бетонний; будівля майстерні, загальною площею 53,60 кв.м., літера Б-1, цегляна; підвал, загальною площею 21,5 кв.м., літера ПД1, кам'яний; ґанок, літера б, шлакоблоковий; ґанок, літера б1, шлакоблоковий; ґанок, літера б2, шлакоблоковий; сарай, літера Г, шлакоблоковий, убиральня, літера Д, дощана; паркан 1, залізна сітка, розташований за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, смт. Садово-Хрустальненський, вул. Тимірязєва, буд. 4,

- будівля майстерні шлакоблокова-цегляна, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 119,50 кв.м., тамбур а- з пенобетонніх блоків, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1е,

- будівля пилорами шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 120,40 кв. м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1з для задоволення вимог Публічного акціонерного товариства ОТП ОСОБА_1 (адреса: 04210, м. Київ, вул. Жилянська, 43, і/к 21685166) за Договором про надання банківських послуг № СК 11-321/28-2 від 9.12.2011 р. у сумі 25 127 181,04 доларів США, яка складається з:

- 21 293 720 доларів США - сума заборгованості за Кредитом;

- 3 833 461.04 доларів США - сума заборгованості по відсоткам за користування Кредитом.

Визначити спосіб реалізації - шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог Закону України Про іпотеку ;

Встановити наступні початкові ціни продажу предмета іпотеки:

- нежитлові будівлі: А - будівля підйомних машин (головний ствол) загальною площею 432,8 кв.м., ПД - підвал, а - ґанок, Б - будівля підйомних машин (допоміжний ствол) загальною площею 416,2 кв.м., ПД - підвал, В - будівля сортувальної загальною площею 129,1 кв.м., Г - галерея будівлі складу під головним стволом загальною площею 122,1 кв.м., Д - надшахтна будівля головного похилого стволу загальною площею 178,7 кв.м., д - галерея, д' - галерея, Ж - будівля вентиляційної споруди загальною площею 76,4 кв.м., ж - атмосферна ляда, ж' - вентиляційний канал, ж'' - вентиляційний канал, ж''' - лебьодочна, 3 - будівля складу обладнання загальною площею 170,3 кв.м., Е - надшахтна будівля допоміжного стволу загальною площею 140,0 кв.м., е - галерея, е' - вхід у підземну галерею АБК, е'' - вхід по шлюзу допоміжного, И - будівля АБК загальною площею 3195,0 кв.м., ПД'' - підвал, и - ґанок, и' - ґанок, и'' - ґанок, и''' - ґанок, и"'' - ґанок, К - будівля компресорної загальною площею 205,1 кв.м., 1- протипожежний резервуар, 2 - резервуар теплої води з градирнею, 3 - протипожежний резервуар, Л - сарай.; д'' - споруда головного похилого ствола, розташовані за адресою: Луганська обл., Антрацитівський р., смт. Красний Кут, вул. Нахімова 4 - 9 728 193, 20 грн.

- будівля складу обладнання, цегляна, загальною площею 821,9 кв.м., зазначене в плані літерою А-1, прибудова а - шлакоблокова, оглядова яма а1 - шлакозаливна, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1в - 425 876,00 грн.,

- будівля шахтної гірничо - рятувальної станції кам'яна зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 129,90 кв.м., ґанок а - шлакоблоковий, напівпідвал кам'яний зазначений в плані літерами НПД, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1д - 165 684,00 грн.,

- будівля будівельного цеху шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 240,20 кв.м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1ж - 114 888,00 грн.,

- комплекс будівель колишньої НСШ №34, що складається з колишньої будівлі навчального корпусу НСШ №34, загальною площею 470,40 кв.м., літера А-2, цегляна; підвал, загальною площею 85,30 кв.м., літера ПД, кам'яний; ґанок літера а, бетонний; ґанок, літера а1, бетонний; ґанок, літера а2, бетонний; будівля майстерні, загальною площею 53,60 кв.м., літера Б-1, цегляна; підвал, загальною площею 21,5 кв.м., літера ПД1, кам'яний; ґанок, літера б, шлакоблоковий; ґанок, літера б1, шлакоблоковий; ґанок, літера б2, шлакоблоковий; сарай, літера Г, шлакоблоковий, убиральня, літера Д, дощана; паркан 1, залізна сітка, розташований за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, смт. Садово-Хрустальненський, вул. Тимірязєва, буд. 4 - 371733, 54 грн.,

- будівля майстерні шлакоблокова-цегляна, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 119,50 кв.м., тамбур а- з пенобетонніх блоків, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1е - 123 840,00 грн.,

- будівля пилорами шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 120,40 кв. м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1з - 62 387,00 грн.

Позов обґрунтовано тим, що відповідач за укладеним між сторонами іпотечним договором PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року поручився перед позивачем за виконання позивальниками, якими є Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Садова» , м. Алчевськ, та Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Рассвет-1» , м. Алчевськ, своїх зобов'язань за договором про надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р., при цьому, останні порушили взяті на себе зобов'язання за зазначеним договором щодо сплати на користь позивача заборгованості за кредитом та відсотків за користування ним.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 27.08.2015 р. по даній справі позов прийнято до провадження, та призначено до розгляду в судовому засіданні; залучено до участі в справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Садова» м. Алчевськ (далі - третя особа - 1);

Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Рассвет-1» , м. Алчевськ (далі - третя особа - 2).

Заявами від 14.09.2015 р. (вх. № 3679 від 14.09.2015 р.) від 29.09.2015 р. (вх. № 4138 від 29.09.2015 р.) від 27.10.2015 р. (вх.. № 4926 від 27.10.2015 р.) від 10.11.2015 р. (вх. № 5292/15 від 10.11.2015 р.) від 21.12.2015 р. (вх. № 6439/15 від 21.12.2015 р.) надав для залучення до матеріалів справи документи та матеріали, необхідні для розгляду даної справи.

Відповідач надав суду заяву від 20.10.2015 р. (вх. № 5698/15 від 24.11.2015 р.) в якій повідомив суд про те, що він не може направити на судове засідання свого представника, та зазначив, що він не має заперечень проти задоволення позовних вимог позивача.

Розгляд справи неодноразово відкладався в зв'язку з неявкою на судове засідання представників відповідача та третіх осіб, та ненаданням учасниками судового процесу документів та матеріалів, необхідних для розгляду справи.

Протоколом автоматизованого розподілу справ між суддями від 09.11.2015 р., за відповідною заявою судді-доповідача, обґрунтованою складністю даної справи, для її розгляду визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Байбак О.І., судді Василенко Т.А., Старкова Г.М.

На судове засідання 21.12.2015 р. прибув представник позивача, який підтримує позицію, викладену в позовній заяві, просить її задовольнити.

Відповідач та треті особи своїх представників на судове засідання не направили.

Відповідач повідомлений про час та місце розгляду даної справи, про що свідчить факт подання ним до суду заяви від 20.10.2015 р. (вх. № 5698/15 від 24.11.2015 р.).

Крім того, з метою повідомлення відповідача та третіх осіб про час та місце розгляду справи суд вживав наступних заходів:

ОСОБА_1 свідчить залучені до матеріалів справи витяги з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т. 1 а. с. 119, 127, 142) адресою Товариства з обмеженою відповідальністю «Інтерінвест» , Товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта «Садова» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Рассвет-1» є Луганська область, м. Алчевськ, вул. Московська, 6

Згідно із статтею 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, вони вважаються достовірними, доки до них не внесено відповідних змін.

Оскільки згідно з листом УДППЗ Укрпошта № 7/3/2015 (http://ukrposhta.ua/robota-ukrposhti-v-doneckij-ta-luganskij-oblastyax) остання тимчасово не здійснює поштові відправлення д/зо м. Алчевськ, Луганська обл. направлення копій процесуальних документів на адресу відповідача за допомогою пошти виявилося неможливим.

Однак, з метою повідомлення відповідача та третіх осіб про час та місце розгляду справи, суд розміщував на офіційному веб-порталі "Судова влада України" оголошення про час та місце розгляду даної справи (т. 1 а. с. 5, 203, 216, т. 2 а. с. 7, 23). Крім того, повідомлення відповідача про час та місце розгляду справи здійснювалося за допомогою телефонограм (а. с. 5, 185, 217, т. 2 а. с. 6, 22).

Телефонограму від 25.09.2015 р. прийняла ОСОБА_3, працівник ТОВ «Інтерінвест» , а телефонограми від 02.10.2015 р. та від 16.10.2015 р. прийняла ОСОБА_4 , економіст зазначеного товариства.

Крім того, на електронні адреси відповідача та третіх осіб, які були повідомлені суду позивачем, суд направляв копії ухвал по даній справі (т. 1 а. с. 204).

Доказів наявності у відповідача інших засобів зв'язку матеріали справи не містять.

Враховуючи рекомендації, які містить інформаційний лист ВГСУ від 12.09.2014 № 01-06/1290/14 Про Закон України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції", суд вжив всіх можливих заходів з метою повідомлення відповідача та третіх осіфб про час та місце розгляду справи.

Зважаючи на вищевикладене, суд вважає за можливе розглядати справу за відсутності представників відповідача та третіх осіб, за наявними в справі документами та матеріалами, як це передбачено 75 ГПК України.

Перевіривши матеріали справи, оцінивши надані суду докази та доводи, суд встановив:

ОСОБА_1 свідчать матеріали справи, 09.12.2011 року між позивачем (далі - Кредитор, ОСОБА_1), третьою особою - 1 (далі - Клієнт-1, Позичальник - 1), та третьою особою - 2 (далі - Клієнт-2, Позичальник - 2) укладено Договір про надання банківських послуг № СR 11-321/28-2 (далі - Кредитний договір ; а.с. 27-48), згідно з умовами якого (п. 3) ОСОБА_1 надає на вимогу Клієнта Банківську послугу, а Клієнт приймає Банківську послугу та зобов'язується належним чином виконувати зобов'язання, що встановлені в Договорів відносно такої послуги, в тому числі своєчасно та в повному обсязі здійснювати оплату послуг Банку.

Відповідно до п. 1 Кредитного договору, Банківська послуга - всі та/або будь-яка з послуг, дій Банку для, за наказом або на користь Клієнта відповідно до умов чинного законодавства України, банківської ліцензії Банку, а також Договору, до яких, зокрема, належить надання Банком банківського кредиту (Кредит, Кредитна лінія, Овердрафт, Акредитив, Гарантія, Аваль) проте, якщо інше прямо не вказано в Договорі до них не належить зобов'язання банку перед клієнтом згідно договору (ів) банківського рахунку та/або депозитного (их) договору (ів).

Відповідно вимог п. 4 Кредитного договору, ціна (сума) Договору дорівнює Генеральному ліміту.

Генеральний ліміт становить - 25 000 000 доларів США.

Відповідно до п. 5 Кредитного договору, Строк дії договору дорівнює Генеральному строку за обставини, що відсутній Випадок невиконання умов Договору.

Генеральний строк - до 30.10.2016 р.

Згідно з вимогами п. 6.2. Кредитного договору, проценти розраховуються на підставі процентної ставки. ОСОБА_1 сторони письмово не домовлено інше, проценти мають сплачуватися Клієнтом банку в валюті Банківської послуги, відносно якої вони розраховуються. Розрахунок процентів здійснюється на щоденній основі. Проценти розраховуються протягом строку, що обчислюється днями та дорівнює кількості днів від дати надання Банком Банківської послуги, включаючи надання, до дати виконання клієнтом всіх зобов'язань щодо такої Банківської послуги (день припинення /закінчення строку дії Банківської послуги, інше), не включаючи останній день такого виконання (день припинення/закінчення строку дії банківської послуги, інше). Проценти щодо Банківської послуги, окрім Овердрафту, виконання зобов'язань відносно якої здійснюється клієнтом вчасно, без будь-яких порушень, нараховуються 20 (двадцятого) числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися клієнтом банку протягом 1 (першого) банківського дня, наступного за таким 20 (двадцятим) числом кожного календарного місяця. Розмір процентів та/або підвищений розмір процентів для кожного клієнта встановлюється до кожної Банківської послуги окремо у Додаткових угодах до договору.

Відповідно до п. 10.2. Кредитного договору, незалежно від (додатково до) інших положень /договору ОСОБА_1 вправі вимагати виконання боргових зобов'язань в цілому або у визначеній Банком частині за умови, зокрема, настання такої обставини: та/або наявність інших обставин, що свідчать про те, що боргові зобов'язання відносно наданої Банківської послуги своєчасно не будуть виконані.

Таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене Клієнтом протягом 30 (тридцяти) банківських днів з дня пред'явлення Банком Клієнту відповідної письмової вимоги про це.

В таких випадках виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене клієнтом протягом 7 (семи) Банківських днів з дня пред'явлення Банком Клієнту відповідної письмової вимоги про це.

В подальшому, до зазначеного договору сторонами вносилися певні зміни, згідно з договорами про зміну № 1 від 15.03.2012 р. (т. 1 а. с. 49-60), № 2 від 26.10.2012 р. (т. 1 а. с. 61-67), № 3 від 17.01.2013 р. (т. 1 а. с. 68-72), № 4 від 21.01.2013 р. (т. 1 а. с. 73-74), № 5 від 30.01.2013 р. (т. 1 а. с. 75-80), № 6 від 29.03.2013 р. (т. 1 а.с. 81-88).

Договором про зміну № 6 від 29.03.2013 р. до договору про надання банківських послуг № СR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. сторонами узгоджено внести зміни до додатку № 3 Кредитного договору, та викласти його в редакції, зазначеній в договорі про внесення змін № 6 від 29.03.2013 р., в т.ч. сторонами було узгоджено:

Згідно з пунктом 1.1:

- ліміт банківської послуги, що надається банком: 17996746,63 доларів США;

- повернення кредиту відбувається у відповідності з узгодженим графіком до 30.09.2016 р.;

- стандартний розмір процентної ставки: LIBOR + 8.5% річних;

- підвищений розмір процентної ставки: стандартний розмір процентної ставки + 2% річних;

- порядок оплати процентів: згідно з п. 6.2. договору;

Згідно з пунктом 1.2.:

- ліміт банківської послуги, що надається банком: 2500000 доларів США, при цьому Клієнт-2 не має права на отримання траншу(ів) за цим Лімітом Банківської послуги;

- повернення кредиту відбувається у відповідності з узгодженим графіком до 30.09.2016 р.;

- стандартний розмір процентної ставки: LIBOR + 11% річних;

- підвищений розмір процентної ставки: стандартний розмір процентної ставки + 2% річних;

- порядок оплати процентів: згідно з п. 6.2. договору;

ОСОБА_1 свідчать матеріали справи, зокрема виписки з банківських рахунків (т. 1 а.с. 142-171) та меморіальні ордери № 458 від 16.01.2011 р., № 2330041 від 25.12.2012 р., № 21899125 від 24.12.2012 р., № 455 від 16.01.2011 р., № 89377 від 31.05.2012 р., № 133476 від 27.06.2012 р., № 134784 від 02.07.2012 р., № 25799 від 30.07.2012 р., № 365141 від 25.12.2012 р. (т. 1 а. с. 133-141) позивач звої зобов'язання за кредитним договором з урахуванням змін, внесених договором про зміну № 6 від 29.03.2013 р. виконав належним чином, надавши третім особам наступні Банківські послуги:

Кредитну лінію у розмірі 1 875 000.00 дол. США,

Кредит у сумі 17 996 746,63 дол. США,

Кредит у сумі 1 568 720,00 дол. США.

Проте, треті особи, свої зобов'язання щодо сплати заборгованості за кредитом та відсотками за його користування в повному обсязі не виконали.

Станом на момент винесення даного рішення, заборгованість третіх осіб перед позивачем становить 25 127 181,04 доларів США грн., з яких:

1) заборгованості Позичальника - 1 за Кредитним договором у сумі 13 059 223,41 доларів США, з яких:

11 100 395,47 доларів США - сума заборгованості за Кредитом;

1 958 827,94 доларів США - сума заборгованості по відсоткам за користування Кредитом;

2) заборгованості Позичальника - 2 за Кредитним договором у сумі 12 067 957,63 доларів США, з яких:

10 193 324, 53 дол. США - сума заборгованості за Кредитом;

1 874 633,10 дол. США - сума заборгованості по відсоткам за користування Кредитом.

В зв'язку з порушенням третіми особами (позичальниками) умов кредитного договору щодо сплати заборгованості за тілом кредиту та відсотків за його користування, позивач передав УДППЗ Укрпошта для направлення на адресу третіх осіб (позичальників) досудові вимоги вих. № 85-6-85-7-12-4-8/2272 від 24.07.2015 р. (на адресу третьої особи - 2) (т. 1 а. с. 208) та вих. № 85-6-85-7-12-4-8/2273 від 24.07.2015 р. (на адресу третьої особи - 1) (т. 1 а. с. 201).

Однак, УДППЗ Укрпошта повернула зазначені листи позивачу на підставі розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.11.2014 р. № 1085-р Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження (а.с. 207, 209).

Враховуючи викладене, позивач 19.10.2015 р. засобами електронного зв'язку здійснив направлення зазначених вище досудових вимог на адреси третіх осіб (позичальників) (т. 2 а. с. 14, 16)

В даних документах позивач вимагав від третіх осіб сплати заборгованості за договором надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. в сумі 25127181,04 доларів США.

Однак, зазначені досудові вимоги були залишені третіми особами (позичальниками) без задоволення.

ОСОБА_1 свідчать матеріали справи, рішенням господарського суду Луганської області від 30.11.2015 р. по справі № 913/674/15 та стягнути солідарно з третьої особи - 1 та третьої особи -2 на користь позивача заборгованість за договором про надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 в розмірі 25 127 181,04 доларів США, в тому числі: заборгованість за кредитом в сумі 21 293 720,00 доларів США, заборгованість по відсотками за користування кредитом в розмірі 3 833 461, 04 доларів США.

Зазначене рішення у встановленому законом порядку набрало законної сили.

Матеріали справи також свідчать про те, що 16.12.2011 р. між позивачем (ОСОБА_1/Іпотекодержатель) та відповідачем (Іпотекодавець) укладено іпотечний договір PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року (далі - договір іпотеки; а.с. 94-102).

В розділі 1 зазначеного договору, сторонами визначено, зокрема, наступні терміни та поняття:

Договір - договір про надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р., укладений між Банком та Клієнтом, зі всіма змінами, додатками та доповненнями до нього.

Клієнт - Клієнт 1 та/або Клієнт 2.

Клієнт 1 - Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Садова» м. Алчевськ

Клієнт 2 - Товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Рассвет-1» м. Алчевськ.

Відповідно до п. 2 договору іпотеки, в силу іпотеки, створеної відповідно до умов Договору іпотеки, ОСОБА_1 має право у разі невиконання клієнтом боргових зобов'язань одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами іпотекодавця.

В подальшому, до договору іпотеки укладено додатковий договір від 25.03.2013 р.

Опис предмету іпотеки наведений в пункті 25 Договору іпотеки (з урахування змін, внесених додатковим договором від 25.03.2013 р.), згідно з яким відповідачем передано в іпотеку наступне майно, та визначено його вартість:

- нежитлові будівлі: А - будівля підйомних машин (головний ствол) загальною площею 432,8 кв.м., ПД - підвал, а - ґанок, Б - будівля підйомних машин (допоміжний ствол) загальною площею 416,2 кв.м., ПД - підвал, В - будівля сортувальної загальною площею 129,1 кв.м., Г - галерея будівлі складу під головним стволом загальною площею 122,1 кв.м., Д - надшахтна будівля головного похилого стволу загальною площею 178,7 кв.м., д - галерея, д' - галерея, Ж - будівля вентиляційної споруди загальною площею 76,4 кв.м., ж - атмосферна ляда, ж' - вентиляційний канал, ж'' - вентиляційний канал, ж''' - лебьодочна, 3 - будівля складу обладнання загальною площею 170,3 кв.м., Е - надшахтна будівля допоміжного стволу загальною площею 140,0 кв.м., е - галерея, е' - вхід у підземну галерею АБК, е'' - вхід по шлюзу допоміжного, И - будівля АБК загальною площею 3195,0 кв.м., ПД'' - підвал, и - ґанок, и' - ґанок, и'' - ґанок, и''' - ґанок, и"'' - ґанок, К - будівля компресорної загальною площею 205,1 кв.м., 1- протипожежний резервуар, 2 - резервуар теплої води з градирнею, 3 - протипожежний резервуар, Л - сарай.; д'' - споруда головного похилого ствола, розташовані за адресою: Луганська обл., Антрацитівський р., смт. Красний Кут, вул. Нахімова 4 - 9 728 193, 20 грн.

- будівля складу обладнання, цегляна, загальною площею 821,9 кв.м., зазначене в плані літерою А-1, прибудова а - шлакоблокова, оглядова яма а1 - шлакозаливна, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1в - 425 876,00 грн.,

- будівля шахтної гірничо - рятувальної станції кам'яна зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 129,90 кв.м., ґанок а - шлакоблоковий, напівпідвал кам'яний зазначений в плані літерами НПД, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1д - 165 684,00 грн.,

- будівля будівельного цеху шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 240,20 кв.м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1ж - 114 888,00 грн.,

- комплекс будівель колишньої НСШ №34, що складається з колишньої будівлі навчального корпусу НСШ №34, загальною площею 470,40 кв.м., літера А-2, цегляна; підвал, загальною площею 85,30 кв.м., літера ПД, кам'яний; ґанок літера а, бетонний; ґанок, літера а1, бетонний; ґанок, літера а2, бетонний; будівля майстерні, загальною площею 53,60 кв.м., літера Б-1, цегляна; підвал, загальною площею 21,5 кв.м., літера ПД1, кам'яний; ґанок, літера б, шлакоблоковий; ґанок, літера б1, шлакоблоковий; ґанок, літера б2, шлакоблоковий; сарай, літера Г, шлакоблоковий, убиральня, літера Д, дощана; паркан 1, залізна сітка, розташований за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, смт. Садово-Хрустальненський, вул. Тимірязєва, буд. 4 - 371733, 54 грн.,

- будівля майстерні шлакоблокова-цегляна, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 119,50 кв.м., тамбур а- з пенобетонніх блоків, розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1е - 123 840,00 грн.,

- будівля пилорами шлакоблокова, зазначена в плані літерою А-1, загальною площею 120,40 кв. м., розташована за адресою: Луганська обл., м. Красний Луч, м. Вахрушеве, вул. Калініна, буд. 1з - 62 387,00 грн.

Згідно з п. 11 договору іпотеки, звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на вибір банку, зокрема за рішенням суду.

Банк вправі за своїм вибором звернути стягнення як на будь-яку частину предмета іпотеки, так і на весь предмет іпотеки. ОСОБА_1 зверне стягнення на частину предмета іпотеки, ОСОБА_1 зберігає право на звернення стягнення на інші частини предмета іпотеки.

За змістом п. 15 Договору іпотеки, Іпотекодержатель може застосовувати судовий спосіб звернення стягнення на Предмет іпотеки та задоволення вимог Іпотекодержателя без попереднього повідомлення Іпотекодавця.

Разом з тим, матеріли справи свідчать про те, що в зв'язку з порушенням третіми особами умов кредитного договору, позивач в порядку, визначеному умовами іпотечного договору 21.10.2015 р. засобами електронного зв'язку направив на адресу відповідача повідомлення про усунення порушення № 86-6-857-12-4-8/3383 від 21.10.2015 р.

В даному повідомленні позивач вимагав від відповідача, як поручителя, сплати заборгованості за договором надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. в сумі 25127181,04 доларів США., та повідомив, що у випадку невиконання відповідних вимог він буде ініціювати звернення стягнення на предмет іпотеки.

Однак, зазначені вимоги позивача були залишені відповідачем без задоволення.

В зв'язку з невиконанням третіми особами умов договору надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р., позивач звернувся до господарського суду з позовом до відповідача, як іпотекодавця, з вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки в передбаченому Законом порядку.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам суд виходить з наступного:

Відповідно до статті 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі статтею 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до вимог ст. ст. 32, 34 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно з ч. 3 ст. 346 ГК України, кредити надаються банком під відсоток. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків, передбачених законом.

Частиною 1 ст. 1054 ЦК України передбачено, що за кредитним договором банк зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити відсотки.

Частиною 2 ст. 1056 1 ЦК України встановлено, що розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

Відповідно до ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Згідно зі ст. 1050 ЦК України, ОСОБА_1 позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов'язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу. ОСОБА_1 позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

ОСОБА_1 договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст. ст. 525, 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Факт наявності у третіх осіб заборгованості перед позивачем за договором надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. в сумі 25127181,04 доларів США підтверджується матеріалами справи, та ні зазначеними третіми особами, ні відповідачем жодним чином не спростований.

Зазначений факт також підтверджується рішенням господарського суду Луганської області від 30.11.2015 р. по справі № 913/674/15, яке, з урахуванням вимог ст. 35 ГПК України, не потребує доведення.

Статтею 1 Закону України Про іпотеку визначено, що іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України Про іпотеку за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Згідно зі ст. 33 Закону України Про іпотеку у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Статтею 35 Закону України Про іпотеку визначено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. ОСОБА_1 протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержателі вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Положення частини 1 вказаної статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку (ч. 2 ст. 35 Закону).

В пункті 4.4.4 Постанови пленуму Вищого господарського суду України № 1 від 24.11.2014 р. Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів , зокрема, зазначено, що у разі якщо право звернення стягнення на майно пов'язане з невиконанням зобов'язання, забезпеченого іпотекою, судам слід встановлювати загальний розмір вимог кредитора та виходити з того, що обов'язковою передумовою звернення стягнення на предмет іпотеки є встановлення судом факту невиконання основного зобов'язання. Невиконання зазначеної передумови відповідно до частини другої статті 35 Закону України "Про іпотеку" є перешкодою для звернення стягнення на предмет іпотеки, але не перешкоджає зверненню з позовом до боржника про виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання.

Таким чином, невиконання третіми особами умов договору надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. породжує у позивача право на звернення стягнення на предмет іпотеки за укладеним між ним та відповідачем іпотечним договором PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року

Суд також враховує, що за змістом п. 15 Договору іпотеки, та ч. 2 ст. 35 Закону України Про іпотеку , Іпотекодержатель може застосовувати судовий спосіб звернення стягнення на Предмет іпотеки та задоволення вимог Іпотекодержателя без попереднього повідомлення Іпотекодавця.

Тобто, положення щодо надсилання на адресу іпотекодателя повідомлення про усунення порушення, не є перешкодою для реалізації права Банку звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку, а також не перешкоджають Банку здійснювати право вимоги дострокового виконання Клієнтом Боргових зобов'язань, тощо.

За таких обставин, суд дійшов висновку про те, що позовна вимога позивача про звернення стягнення на предмет іпотеки, яка виникла у зв'язку з неналежним виконанням позичальниками умов договору надання банківських послуг № CR 11-321/28-2 від 09.12.2011 р. у розмірі 25127181,04 доларів США (з яких 21 293 720 доларів США - сума заборгованості за кредитом; 3 833 461,04 доларів США сума заборгованості по відсоткам за користування кредитом) правомірна та обґрунтована, не спростована відповідачем, і підтверджена належними доказами, а тому підлягає задоволенню.

Крім того, як вже було зазначено вище, заявою від 20.10.2015 р. відповідач повідомив суд про те, що він не заперечує проти задоволення позовних вимог.

Згідно зі ст. 39 Закону України Про іпотеку , у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються:

загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;

заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону;

пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки;

початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Таким чином, вимоги позивача про визначення способу реалізації предмету іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження, відповідають вимогам зазначеного положення Закону, а тому підлягають задоволенню.

При визначенні початкової ціни предмету іпотеки в порядку, визначеному ст. 39 Закону, суд виходить з наступного:

В пункті 4.3.3. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 1 від 24.11.2014 р. Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів , якщо господарський суд визнає обґрунтованими позовні вимоги про звернення стягнення на предмет іпотеки, то в силу приписів статті 38, частини першої статті 39 Закону України "Про іпотеку" у резолютивній частині рішення суду має бути встановлено та зазначено початкову ціну реалізації предмета іпотеки. З урахуванням положення частини шостої статті 38 Закону України "Про іпотеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем, а у разі відсутності такої згоди - на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

При визначенні початкової ціни предмету іпотеки суд враховує факт відсутності спору між сторонами щодо визначення початкової вартості предмета іпотеки, та враховує ціну на майно, визначену за взаємною згодою сторін в іпотечному договорі PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року, на чому наполягає позивач при зверненні до господарського суду з позовом по даній справі.

Згідно зі ст. 2 Закону України Про судоустрій і статус суддів , суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

З урахуванням вимог ст. 44, ч. 2 ст. 49 ГПК України, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір в сумі 73080 грн.

Керуючись ст. ст. 22, 44, 49, 75, 84, 85 ГПК України, господарський суд, -

вирішив:

Позов задовольнити.

Звернути примусове стягнення на належне Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРІНВЕСТ» (адреса: Луганська область, м. Алчевськ, вул. Московська, 6; код ЄДРПОУ 32149396) майно, що є предметом іпотеки за укладеним між сторонами іпотечним договором PL 11-570/28-2 від 16.12.2011 року, а саме: