Ухвала

від 22.12.2015 по справі 333/4662/15-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 333/4662/15-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний №333/4662/15-к Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1

Провадження №11кп/778/2005/15 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2

Категорія ч.2 ст.185, ч.2 ст.187,

ч.1 ст. 263, ч.289 КК України

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2015 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області в складі

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар ОСОБА_5 ,

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №12015080040001899 від 29 квітня 2015 року щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м.Запоріжжі, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.187, ч.1 ст.263, ч.2 ст.289 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

встановила:

заступником прокурора Запорізької області і прокурором, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, а також захисником обвинуваченого ОСОБА_6 адвокатом ОСОБА_8 подані апеляційні скарги на вирок Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 30 вересня 2015 року, яким ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст.185 КК України до 2 (двох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі; за ч.2 ст.186 КК України до 4 (чотирьох) років позбавлення волі; за ч.2 ст.187 КК України до 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ч. 1 ст.263 КК України до 2 (двох) років позбавлення волі; за ч.2 ст.289 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі -з конфіскацією майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 призначено покарання у вигляді 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання призначеного за цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 06 жовтня 2011 року, та ОСОБА_6 призначено покарання у вигляді 7 (семи) років 2 (двох) місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначених за вироком Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 08 липня 2015 року, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у вигляді 7 (семи) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 постановлено обчислювати з моменту його фактичного затримання, тобто з 28 травня 2015 року.

Застосовний до ОСОБА_6 запобіжний захід у виді тримання під вартою залишено без змін, до набрання вироком законної сили.

Постановлено стягнути з ОСОБА_6 , в рахунок відшкодування матеріальної шкоди завданої злочином, на користь потерпілих: ОСОБА_9 - 20000 грн.; ОСОБА_10 7000 грн.; ОСОБА_11 3970 грн.; а також на користь держави процесуальні витрати на залучення експертів у розмірі 6880,80 грн.

Вирішена доля речових доказів у кримінальному провадженні.

В апеляційних скаргах прокурорів, які ідентичні за змістом, апелянти просять вирок суду першої інстанції змінити, в частині призначеного покарання, внаслідок неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, виключити із мотивувальної і резолютивної частини вироку посилання на ст.71 КК України, і вважати ОСОБА_6 засудженим на підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 08 липня 2015 року до 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

В обґрунтування своїх доводів прокурори посилаються на положення ст.70 КК України, і роз`яснення постанови Пленуму ВСУ №7 від 24.10.2003 року.

В апеляційній скарзі захисник просить змінити вирок місцевого суду і призначити його підзахисному покарання в межах вироку Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 08 липня 2015 року. Захисник також посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, крім того, вважає, що призначене ОСОБА_6 покарання є занадто суворим просить застосувати ст.69 КК України.

За вироком суду, ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за те, що він будучи раніше неодноразово судимим за злочини проти власності, судимість за які не знята і не погашена у встановленому законом порядку, та особою, до якої застосовано умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, протягом невідбутої частини покарання, на шлях виправлення та перевиховання не став, скоїв умисні злочини проти власності за наступних обставин:

29 квітня 2015 року приблизно о 14 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила розбій, знаходячись біля будинку №43 по вул.Чумаченко у м.Запоріжжя, маючи умисел на напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із погрозою застосування насильства, небезпечного для життя чи здоров`я особи, побачив потерпілу ОСОБА_12 , дочекавшись коли вона зайшла до кабінки ліфту у під`їзді №2 будинку №43 по вул.Чумаченко у м.Запоріжжя, зайшов до вказаної кабінки, та, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, здійснив напад на потерпілу, в ході якого наніс їй один удар кулаком в область обличчя, тим самим спричинивши їй рану, крововилив та садно в області нижньої губи зліва, які, в сукупності, експертом кваліфіковано як легкі тілесні ушкодження. Після чого демонстрував заздалегідь заготовлений ніж, погрожуючи застосуванням насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, відкрито відібрав у потерпілої ОСОБА_12 майно , яке їй належить, а саме: золоту каблучку, золоті сережки у кількості, гаманець червоного кольору, в якому знаходились грошові кошти у сумі 1000 грн.00 коп., всього на загальну суму 6200 грн, заподіявши матеріальну шкоду потерпілій ОСОБА_12

12 травня 2015 року, приблизно о 19 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , знаходячись у кабінці ліфту у під`їзді №2 будинку №31 по вул.Новокузнецькій у м.Запоріжжя, маючи умисел, направлений на напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із погрозою застосування насильства, небезпечного для життя чи здоров`я особи, побачив неповнолітню потерпілу ОСОБА_13 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, здійснив напад на неї, в ході якого почав демонструвати заздалегідь заготовлений ніж, погрожуючи застосуванням насильства, небезпечного для життя та здоров`я потерпілої, в ході якого відібрав у ОСОБА_13 майно, яке належить потерпілій ОСОБА_14 ,. а саме: 3 срібні каблучки, та грошові кошти у сумі 150 грн.00 коп., відкрито заволодів вказаним майном, заподіявши матеріальну шкоду потерпілій на загальну суму 1550 грн.00 коп.

19 травня 2015 року, приблизно о 13 годині 45 хвилин, ОСОБА_6 , знаходячись біля будинку №23-А по вул.Чумаченка в м.Запоріжжя, маючи умисел, направлений на напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із погрозою застосування насильства, небезпечного для життя чи здоров`я особи, побачив потерпілу ОСОБА_15 , прослідував за нею, та скориставшись тим, що вона зайшла до кабінки ліфту у під`їзді №4 будинку №23-А по вул.Чумаченка у м.Запоріжжі, зайшов до вказаної кабінки, та, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, здійснив напад на потерпілу, в ході якого почав демонструвати заздалегідь заготовлений ніж, погрожуючи застосуванням насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, в ході якого забрав у потерпілої ОСОБА_15 майно, яке їй належить, а саме: золотий ланцюжок, гаманець, вартістю 100 грн. 00 коп., в якому знаходились грошові кошти у сумі 60 грн. 00 коп., банківські картки банків «Приват Банк» та «Укрексімбанк» (матеріальної цінності не мають), та мобільний телефон «ВlаскВеrrу Z10 STL 100-2», ІМЕІ: НОМЕР_1 , вартістю 3000 грн. 00 коп. із сім - картою оператора мобільного зв`язку «Лайф», на рахунку якої були грошові кошти в сумі 20 грн. 00 коп., чим потерпілій ОСОБА_15 заподіяв матеріальної шкоди на загальну суму 4565 грн.00 коп.

У кінці грудня 2014 року ОСОБА_6 , у лісосмузі поблизу вул. Олімпійської у м. Запоріжжі, знайшов патрони калібру 9x18 мм. у кількості 16 штук, та патрони калібру 5,45x39 мм. у кількості 21 штуки, таким чином незаконно їх придбав шляхом привласнення знайденого, незаконно зберігав ці патрони за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , без передбаченого законом дозволу. 28 травня 2015 року, у період часу з 16 години 04 хвилин по 18 годину 10 хвилин, в ході проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено патрони калібру 9x18 мм. у кількості 16 штук, та патрони калібру 5,45x39 мм. у кількості 21 штуки, які, згідно висновку експерта визнані боєприпасами.

28 квітня 2015 року приблизно о 21 годині, ОСОБА_6 , маючи умисел на напад з метою заволодіння чужим майном, діючи умисно, з корисливих мотивів, знаходячись в ліфтовій кабінці під`їзду № 5 по вул. Портовій в м. Запоріжжя, погрожуючи потерпілій ОСОБА_11 застосуванням насилля, небезпечного для життя та здоров`я останньої, приставивши до шиї потерпілої предмет, схожий на ніж, заволодів золотими сережками, вартістю 800 гривень, золотою каблучної вартістю 3000 гривень, грошовими коштами в сумі розмірі 70 гривень, губною гармошкою, вартістю 100 гривень, мобільним телефоном «Nokia», який не має матеріальної цінності, чим завдав потерпілій ОСОБА_11 матеріальну шкоду на загальну суму 3970 гривень.

У кінці лютого 2015 року, у вечірній час, ОСОБА_6 , маючи умисел на незаконне заволодіння транспортним засобом, діючи повторно, шляхом вільного доступу, зайшов на територію гаражного кооперативу, розташованому по вул. Пестеля в м. Запоріжжі, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою викрутки, яка було у нього при собі, зламав замок, за допомогою арматури, яку знайшов біля вказаного гаражу, зламав навісний замок та проник до гаражу № НОМЕР_2 , який належить потерпілому ОСОБА_9 побачивши там автомобіль «ВАЗ 21013» червоного кольору д/н НОМЕР_3 , 1987 року випуску, що належить ОСОБА_9 , за допомогою викрутки відкрив замок на водійських дверях автомобіля та проник до салону автомобіля та за допомогою викрутки завів двигун, перегнав вказаний автомобіль в гаражний кооператив у район станції Дослідної в м. Запоріжжі, заволодів таким чином майном потерпілого ОСОБА_9 , завдавши йому матеріальний збиток у сумі 20 000 гривень.

08 травня 2015 року о 17 годині 50 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на відкрите заволодіння чужим майном, знаходячись на першому поверсі в під`їзді №1 буд.№13 по вул. Запорізькій в м. Запоріжжі, за потерпілою ОСОБА_10 зайшов в кабінку ліфта, погрожуючи застосування насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілої, погрожуючи побиттям та нанесенні тілесних ушкоджень, став вимагати від ОСОБА_10 передати йому всі цінності та коштовності, які знаходились у потерпілої, злякавшись погроз, потерпіла зняла з рук 3 золотих каблучки та передала їх ОСОБА_6 , який відштовхнув потерпілу, витяг з її кишені мобільний телефоном «Нокиа 500» та став вимагати від ОСОБА_10 , щоб остання передала йому свій гаманець. Потерпіла ОСОБА_10 дістала зі своєї сумки гаманець та передала його останньому. ОСОБА_16 причинив потерпілій ОСОБА_10 матеріальної шкоди на загальну суму 7 650 гривень.

24 травня 2015 року приблизно о 11 годині 00 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на напад з метою заволодіння чужим майном, будучи особою, яка вчинила розбій, знаходячись на ЦКР «Анголенко» в м.Запоріжжя, побачив потерпілу ОСОБА_17 , у якої на шиї був золотий ланцюжок, на громадському транспорті прослідував за потерпілою, до зупинки громадського транспорту «вул. Грязнова», після чого до будинку АДРЕСА_3 . Коли ОСОБА_17 зайшла до під`їзду №3 указаного будинку, ОСОБА_6 зайшов за нею до кабінки ліфту, де підійшов ззаду та ногою - заблокував двері ліфту. ОСОБА_17 відразу обернулась до ОСОБА_6 обличчям, а останній, діючи із заздалегідь продуманим злочинниці наміром, зірвав з шиї потерпілої золотий ланцюжок з кулоном, з газового балончика «Терен», вприснув в очі потерпілої сльозоточиву речовину, тим самим застосував насилля, небезпечне для здоров`я особи, яка зазнала нападу, спричинив потерпілій ОСОБА_17 матеріальних збитків на суму 2000 грн.

25 травня 2015 року приблизно о 12 годині 30 хвилин, гр. ОСОБА_6 маючи умисел, направлений на заволодіння чужим майном, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в маршрутному такси № 79 між зупинками «Стефанова» та «2-й Шевченківський» в м. Запоріжжі, шляхом вільного доступу таємно викрав з карману штанів мобільний телефон марки «Nokia6700с-1», вартістю 2404грн.55 коп., що належить ОСОБА_18 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на суму 2404 грн.55 коп.

15 березня 2015 року приблизно о 14 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , знаходячись на майданчику 9-го поверху, 3-го під`їзду будинку №131 по вул.Чарівній у м.Запоріжжя, маючи умисел, направлений на відкрите викрадення чужого майна, поєднане з насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілої, побачив ОСОБА_19 , яка слідувала до ліфтової кабіни на 8-му поверсі вищевказаного будинку, дочекавшись того моменту, коли ОСОБА_19 підійшла до ліфтової кабіни на 8-му поверсі, вказано під`їзду будинку АДРЕСА_4 , спустився по сходах з 9-го на 8-ий поверх вказаної будівлі, та діючи умисно, з корисливих мотивів, застосував насильство, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, щодо ОСОБА_19 , розпилив з газового балончика в очі останній сльозоточиву рідину та наніс один удар долонею правої руки в обличчя ОСОБА_19 , та викрав майно, яке їй належить а саме: сенсорний мобільний телефон «НТС Desire С» в пластиковому корпусі білого кольору, вартістю, 1021,90 гривень; гаманець вартістю 36,93 гривень; золоті сережки вартістю 3000 гривень, грошові кошти в сумі 1000 гривень, відкрито заволодів вказаним майном, яке належить ОСОБА_19 на загальну суму 5058,83 гривень, заподіявши матеріальну шкоду на вказану суму.

22 квітня 2015 року приблизно о 07-00 годині, ОСОБА_6 маючи умисел, направлений на заволодіння чужим майном, діючи повторно та з корисливих мотивів, знаходячись в маршрутному такси № 42 між зупинками «Іванова» та «Заводська» в м.Запоріжжя, шляхом вільного доступу, таємно викрав з карману мобільний телефон марки «Lenovo- 8820», вартістю 2076 грн., який належить ОСОБА_20 чим спричинив останній матеріальну шкоду на суму 2076 грн.

15 травня 2015 року приблизно о 07-30 годині гр. ОСОБА_6 , маючи умисел, направлений на заволодіння чужим майном, діючи повторно та з корисливих мотивів, знаходячись в маршрутному такси № 9 між зупинками «Іванова» та Нізова» в м.Запоріжжя, шляхом вільного доступу, таємно викрав з жіночої сумки мобільний телефон марки «Samsung GТ-Е 1080I», вартістю-188 гривень, що належить ОСОБА_21 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на суму 188 грн.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, яка підтримала апеляційні скарги прокурорів, та наполягала на їх задоволенні; захисника ОСОБА_8 , який підтримав свою апеляційну скаргу; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи викладені в апеляційних скаргах, колегія суддів вважає , що апеляційні скарги заступника прокурора Запорізької області та прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, підлягають задоволенню, а апеляційна скарга захисникаадвоката ОСОБА_8 частковому задоволенню, з наступних підстав.

Висновки суду щодо доведеності вини ОСОБА_6 , у вчиненні ним кримінальних правопорушень, зазначених у вироку, засновані на доказах досліджених у судовому засіданні, і є обґрунтованими.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_6 у судовому засіданні повністю визнав себе винним, дав пояснення по суті пред`явленого йому обвинувачення, у зв`язку з чим, на підставі ч.3 ст.349 КПК України, суд визнав недоцільним дослідження інших доказів відносно фактичних обставин, оскільки вони учасниками судового провадження не оспорювалися.

Суд дав правильну оцінку дослідженим доказам, належним чином мотивував у вироку свої висновки та вірно кваліфікував дії ОСОБА_6 за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно; за ч.2 ст.186 КК України, відкрите викрадення чужого майна, поєднане з погрозою насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, вчинене повторно; за ч.2 ст.187 КК України, напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із насильством, небезпечним для життя чи здоров`я особи, яка зазнала нападу, і поєднаний із погрозою застосування насильства, небезпечного для життя чи здоров`я особи, яка зазнала нападу (розбій), вчинений особою, яка раніше вчинила розбій; за ч.1 ст.263 КК України, зберігання, придбання бойових припасів без передбаченого законом дозволу; за ч.2 ст.289 КК України, незаконне заволодіння транспортним засобом, вчинене повторно, поєднане з проникненням до приміщення.

Доведеність вини й кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_6 ніким з учасників провадження не оспорюється.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_6 суд призначив у відповідності з положеннями Загальної частини КК України, та з дотриманням вимог ст.65 КК України. При цьому суд врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень і особу винного. Обставиною, яка пом`якшує покарання, суд врахував щире каяття, визнання вини, та сприяння в розкритті злочинів. Обставиною, яка обтяжує покарання, суд визнав повторність і рецидив злочинів.

З урахуванням викладеного, фактичних обставин провадження і відомостей про особу обвинуваченого у їх сукупності, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про необхідність призначення ОСОБА_6 покарання в межах санкцій статей за скоєні ним кримінальні правопорушення у вигляді позбавлення волі. При цьому суд першої інстанції належним чином вмотивував своє рішення, а тому доводи захисника в цій частині є безпідставними.

Захисником не наведено законних підстав для застосування ст.69 КК України.

Обставини, на які захисник звертає увагу суду апеляційної інстанції, судом першої інстанції при ухваленні вироку були враховані, ці доводи правильність висновків суду не спростовують і підстав для зміни судового рішення в бік зменшення розміру покарання не дають. Обвинуваченому ОСОБА_6 призначено покарання необхідне й достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів.

Разом з тим, як правильно зазначали прокурори, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_6 , суд помилково застосував положення ст.71 КК України, адже це положення застосовувалось при ухваленні вироку Ленінським районним судом м.Запоріжжя від 08 серпня 2015 року, і у вказаному випадку є зайвим.

З урахуванням викладеного, вирок відносно ОСОБА_6 підлягає зміні в частині призначення остаточного покарання.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 408, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів

ухвалила:

апеляційні скарги заступника прокурора Запорізької області, та прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, задовольнити, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 30 вересня 2015 року, яким ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.187, ч.1 ст.263, ч.2 ст.289 КК України, змінити.

Виключити із мотивувальної і резолютивної частин вироку посилання на ст.71 КК України, і вважати ОСОБА_6 засудженим на підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначених за вказаним вироком і вироком Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 08 липня 2015 року, до 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

В решті вирок місцевого суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, і може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії даної ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4