Рішення

від 17.12.2015 по справі 740/4576/13-ц

НІЖИНСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 740/4576/13-ц

Провадження № 2/740/2/15

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 грудня 2015 року місто Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі :

головуючого - судді Марченка М.М.

при секретарі Заколодній Ю.О., Савченко С.М.

з участю позивача ОСОБА_1

представників позивача адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_3

відповідача ОСОБА_4

представника відповідача ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5

представника співвідповідача обслуговуючого кооператива Житлово-

будівельний кооператив Овдіївській ОСОБА_4

представника третьої особи Ніжинської міської ради ОСОБА_6

представника Деснянського басейнового управління водних ресурсів ОСОБА_7

третіх осіб ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10

представника третьої особи ОСОБА_11 ОСОБА_12

Розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Ніжина цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до ОСОБА_4, співвідповідача обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , треті особи без самостійних вимог Ніжинська міська рада Чернігівської області, Деснянське басейнове управління водних ресурсів, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_10, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_11, ОСОБА_9, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24 про захист права на безпечне для життя і здоров'я довкілля , -

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до ОСОБА_4 про захист права на безпечне для життя і здоров'я довкілля. В позові ОСОБА_1 зазначає, що ст. 8 Конституції України визначено, що звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується. Упродовж тривалого часу (2012-2013 роки) відбувається порушення його конституційного права та права його родини на безпечне для життя і здоров'я довкілля, про що йому і стало відомо лише наприкінці серпня місяця 2013 року. Наведене порушення прав виключно пов'язано із будівництвом багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Овдіївська, 43-А. Вказана земельна ділянка належить громадянину ОСОБА_4 на праві приватної власності (підтверджується листом Інспекції державного Архітектурно-будівельного контролю у Чернігівській області від 14.08.2012 року № 7/25-1156 ПД ), розташована на відстані приблизно 33 метри від берегу річки Остер та межує із земельною ділянкою житлового будинку № 45 по вулиці Овдіївській міста Ніжин, у якому проживає він разом зі своєю родиною. 12.04.2012 року Ніжинською міською Радою було прийнято рішення № 15-25/2012 Про затвердження проектів землеустрою та технічної документації, надання земельних ділянок , пунктом 17 якого затверджено проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки по вулиці Овдіївській, 43-А міста Ніжина із земельної ділянки для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів). У свою чергу, ст. 14 Конституції України наголошено, що земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави. Разом з тим, нормативними положеннями ст. 60 Земельного кодексу України та ст. 88 Водного кодексу України визначено, що вздовж річок, морів і навколо озер, водосховищ та інших водойм з метою охорони поверхневих водних об'єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності встановлюються прибережні захисні смуги. Прибережні захисні смуги встановлюються по берегах річок та навколо водойм уздовж урізу води (у меженний період) шириною - 50 метрів для середніх річок, при цьому за умови крутизни схилів більше трьох градусів, мінімальна ширина прибережної захисної смуги подвоюється. Окрім того, ст. 61 Земельного Кодексу України зазначено, що прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності, при цьому у таких смугах забороняється будівництво будь-яких споруд. Оскільки кут схилу у зазначеній природоохоронній зоні становить понад чотири градуси (підтверджується ОСОБА_25 від 28.08.2013 року Чернігівського науково-дослідного та проектного інституту землеустрою), відтак рішення Ніжинської міської ради щодо зміни цільового призначення земельної ділянки по вулиці Овдіївській, 43-А міста Ніжина прийнято всупереч вищевказаних вимог чинного земельного законодавства та фактично є протиправним. Відповідно до ст. ст. 13, 41 Конституції України, власність зобов'язує і використання власності не повинно завдавати шкоди правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію і природні якості землі. Натомість, розпочавши будівництво багатоповерхового житлового будинку громадянин ОСОБА_4 фактично використовує свою власність задля погіршення екологічної ситуації та на шкоду конституційним правам інших громадян щодо безпечного для життя і здоров'я довкілля. ОСОБА_21 того, це будівництво небезпечне не тільки для сусідів, а й для майбутніх мешканців новобудови, оскільки дана місцевість біля річки має рухомі та болотисті грунти, внаслідок чого будівництво багатоповерхового житлового будинку без посиленого фундаменту призведе у подальшому до аварійної ситуації. Про факт будівництва зазначеного об'єкту нерухомості йому було відомо ще у 2012 році, при цьому на його звернення до відповідних державних органів щодо його законності, ним отримано офіційне повідомлення (лист Інспекції Державного архітектурно - будівельного контролю у Чернігівській області від 14.08.2012 року № 7/25-1156 ПД ) про відповідність будівництва нормам чинного законодавства у сфері містобудівної діяльності. До недавнього часу він був впевнений, що будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці по вулиці Овдіївській, 43-А міста Ніжина, не порушує його прав та прав його родини. Натомість 30.07.2013 року, внаслідок незабезпечення ОСОБА_4 належного технічного контролю на об'єкті забудови, під час проведення будівельних робіт відбулось падіння чотириметрової цегляної стіни на територію житлового будинку № 45 по вулиці Овдіївській міста Ніжина, у зв'язку з чим його малолітній син ледве не загинув. Після цього випадку, він був вимушений самостійно звернутись до експертної установи з метою встановлення законності будівництва вказаної багатоповерхівки. За результатами такого звернення, йому й стало відомо про вищевикладений факт порушення його конституційного права на безпечне для життя і здоров'я довкілля (лист Чернігівського Науково-дослідного та проектного інституту землеустрою від 28.08.2013 року № 300 із доданим до нього ОСОБА_25 обстеження земельної ділянки щодо визначення кута схилу у природоохоронній зоні), у зв'язку з чим на момент спрямування цієї позовної заяви до суду не вбачається пропуску передбаченого законом строку для звернення до суду. Просить відновити його ОСОБА_1 конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля. Зобов'язати громадянина ОСОБА_4 припинити будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Овдіївська, 43-А.

Ухвалою Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 червня 2015 року до участі в розгляді справи наряду з відповідачем ОСОБА_4

залучено співвідповідача Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський .

Ухвалами Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області до участі в розгляді справи залучені в якості третіх осіб без самостійних вимог Ніжинську міську раду Чернігівської області, Деснянське басейнове управління водних ресурсів, а також ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_10, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_11, ОСОБА_9, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 та представники позивача адвокати ОСОБА_2, ОСОБА_3 позовні вимоги підтримали з підстав, зазначених в позовній заяві і просили відновити ОСОБА_1 конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля; зобов'язати ОСОБА_4 та обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдїївський припинити будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Овдіївська, № 43-А.

Відповідач ОСОБА_4 в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, вважає їх безпідставними і просив в задоволенні позовних вимог відмовити. В своєму письмовому запереченні на позовну заяву відповідач ОСОБА_4 зазначає, що позивач ОСОБА_1 вказує, що порушуються його конституційні права на безпечне для життя і здоров'я довкілля, яке відбувається за місцем його проживання ІНФОРМАЦІЯ_1, по вул. Овдіївській міста Ніжина. Але як вбачається з копії паспорта громадянина ОСОБА_1 він є мешканцем міста Києва і зареєстрований з 03.10.2010 року за адресою: АДРЕСА_1. За таких обставин не вбачається впливу будівництва багатоповерхового житлового будинку на права та інтереси ОСОБА_1 Він є власником земельних ділянок за адресою: м. Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А з 2002 року. Як зазначено в листі № 7-25-1156 від 14.08.2012 року Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Чернігівській області, будівництво 5-ти поверхового 20-ти квартирного житлового будинку з вбудованим магазином по продажу промислових товарів здійснюється з дотриманням положень чинного законодавства. Розпочинаючи будівництво багатоквартирного житлового будинку за адресою: м. Ніжин, вул. Овдіївська, 43-а, не було порушено положення ст. ст. 60, 61 Земельного кодексу України, ст. 88 Водного кодексу України. Крутизна схилів прибережної захисної смуги річки Остер в межах земельної ділянки по вул. Овдіївська, 43-А в м. Ніжин Чернігівської області становить від 2°25' до 2°58', що підтверджується топографо - геодезичними вишукуваннями, проведеними Дочірним підприємством Водземпроект ПАТ Чернігівводпроект до початку будівництва, лист від 14.10.2012 року, вих. № 187 ( том.1 а.с. 46 -47).

Представник відповідача ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_5 в судовому засіданні позовні вимоги не визнав і просив в задоволенні позову відмовити з підстав, зазначених в запереченні відповідача ОСОБА_4

Представник співвідповідача обслуговуючого кооперативу Житлово - будівельний кооператив Овдіївський ОСОБА_4 в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, вважає їх безпідставними і просив в задоволенні позовних вимог відмовити з підстав, зазначених ним в запереченні на позов.

Представники третьої особи без самостійних вимог Ніжинської міської ради Чернігівської області ОСОБА_6, Деснянського басейнового управління водних ресурсів ОСОБА_7, представник третьої особи без самостійних вимог ОСОБА_11 ОСОБА_12, треті особи без самостійних вимог ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 в судовому засіданні позовні вимоги не визнали і просили в задоволенні позову відмовити.

Треті особи без самостійних вимог ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22,

ОСОБА_23, ОСОБА_24 в судове засіданні не з'явились, які про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином. При цьому в письмовому запереченні на позов до суду та заявах до суду просили відмовити в задоволенні позову.

Допитаний в судовому засіданні експерт Київського науково-дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_26 підтвердив висновок судової земельно-технічної експертизи від 10.06.2015 року № 177747/14-41. Але пояснив, що в даний час неможливо встановити експертним шляхом, який був кут схилу прибережної захисної смуги річки Остер в 2012 році напроти земельної ділянки по вул. Овдіївській. № 43-А в місті Ніжині Чернігівської області.

Заслухавши пояснення позивача, представників позивача, відповідача, представника відповідача, представника співвідповідача, представників третіх осіб без самостійних вимог Ніжинської міської ради, Деснянського басейнового управління водних ресурсів, представника третьої особи без самостійних вимог ОСОБА_11 ОСОБА_12, третіх осіб без самостійних вимог ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, покази експерта ОСОБА_26, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

З договору дарування від 26 травня 1992 року вбачається, що три двадцятих частини жилого будинку з господарчими будівлями, за адресою: м. Ніжин, вул. Карла Маркса № 45 ( в нинішній час вулиця Овдіївська), яка складається з: жилих кімнат 4-3 пл. 32.7 кв.м., коридора 4-1 пл.6.6 кв.м., 4-2 пл. 14.0 кв.м., веранди а1 , крильце А2 , 3/20 частини сараю Б , 1/6 частка подвалу ПД , належить ОСОБА_1 Про це також зазначено в технічному паспорті на житловий будинок індивідуального житлового фонду за адресою; м. Ніжин, вул. Овдіївська, буд. 45 ( том. 2 а.с. 99-100,101-106).

Згідно державного акту на право приватної власності на землю ІІІ-ЧН № 006590 від 25 вересня 2002 року ОСОБА_4 являвся власником земельної ділянки, площею 0.10 га, розташованої на території міста Ніжина, вул. Овдіївська, 43-А, наданої йому на підставі рішення ІУ сесії ХХІУ скликання Ніжинської міської ради від 28.08.2002 року, для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право приватної власності на землю за № 1786. А згідно державного акту на право приватної власності на землю ІІІ-ЧН № 006591 від 25 вересня 2002 року ОСОБА_4 являвся власником земельної ділянки, площею 0.0833 га, розташованої на території міста Ніжина, вул. Овдіївська, 43-А, наданої йому на підставі рішення ІУ сесії ХХІУ скликання Ніжинської міської ради від 28.08.2002 року, для ведення особистого селянського господарства, зареєстровано в Книзі записів державних актів на право приватної власності на землю за № 1787 ( том.1 а.с. 70, 71).

Згідно рішення шістдесятої сесії п'ятого скликання Ніжинської міської ради від 30.06.2010 року затверджено гр. ОСОБА_4 розроблене та погоджене містобудівне обґрунтування розміщення 5 - ти поверхового 20 - ти квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами по продажу промислових товарів на земельній ділянці площею 0.10 га, яка йому належить на правах приватної власності по вул. Овдіївській, 43 - А для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд та 0.0833 га для ведення особистого селянського господарства із зміною її цільового призначення та погодити місце розташування 20 - ти квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами по продажу промислових товарів по вул. Овдіївській, 43 - А ( том. 2 а.с. 25).

Згідно рішення двадцять першої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради від 29 грудня 2011 року № 17-21/2011 дозволено ОСОБА_4 виготовлення проекту землеустрою із зміни цільового призначення частини земельної ділянки площею 0.0833 га по вул. Овдіївська, 43-А, що належить йому на праві власності відповідно до державного акту власності № 1787 від 25 вересня 2002 року, для ведення особистого селянського господарства на земельну ділянку для житлової забудови ( будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів) 0.0636 га, решту площу земельної ділянки 0.0197 га рахувати земельну ділянку для ведення особистого селянського господарства ( том.1 а.с. 59).

На підставі даного рішення був розроблений проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельних ділянок, які є власністю ОСОБА_4, загальною площею

0.1636 га для розміщення 5-ти поверхового 20-ти квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами по продажу промислових товарів, які розташовані за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Овдіївська № 43-А (том. 1 а.с.51,53-57,60). Надано висновок комісії з розгляду питань, по'вязаних з погодженням документації із землеустрою для розміщення на вказаній земельній ділянці 5 - ти поверхового 20 - ти квартирного житлового будинку ( том. 1 а.с. 80- 82 ). Надано висновок головного архітектора міста Ніжина, в якому зазначено, що спеціальні обмеження та обтяження щодо використання земельних ділянок відсутні (том. 1 а.с. 64). Головне управління культури, туризму і охорони культурної спадщини надало лист, що даний об'єкт знаходиться поза межами охоронних археологічних зон м. Ніжина, затверджених у 1994 році і пам'ятки історії за зазначеною адресою відсутні ( том. 1 а.с. 65). Отриманий був висновок і від Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Чернігівській області про погодження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення по вул. Овдіївській, 43-А для розміщення 5 - ти поверхового 20 - ти квартирного житлового будинку.(том. 1 а.с. 66).

В п.17 рішення двадцять п'ятої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 зазначено: затвердити проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки загальною площею 0.1636 га по вул. Овдіївська, 43-А в тому числі: частини земельної ділянки площею 0.0636 га ( із загальної площі 0.0833 га); земельної ділянки площею 0.1000 га, що належить підприємцю ОСОБА_4 на праві власності відповідно до державного акту на право власності № 1787 від 25 вересня 2002 року для ведення особистого селянського господарства та державного акту на право власності № 1786 від 25 вересня 2002 року для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), земельну ділянку площею 0.0197 га залишити для ведення особистого селянського господарства ( том.1 а.с. 13 - 16, 52 ).

В листі інспекції Державного архітектурно - будівельного контролю у Чернігівській області на ім'я ОСОБА_1 від 14.08.2012 року № 7/25-1156 ПД зазначено, що земельна ділянка по вул. Овдіївській, 43-А в м. Ніжині надана у власність ОСОБА_4 згідно з Державним актом на право приватної власності на земельну ділянку ЯМ № 618672, виданого управлінням Держкомзему у м. Ніжині 21.05.2012 року та зареєстрованого за № 741040001000734. Цільове призначення земельної ділянки - для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів). Інспекцією держархбудконтролю у Чернігівській області 27.05.2012 року зареєстрована декларація про початок виконання будівельних робіт на об'єкті Будівництво п'ятиповерхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами по продажу промтоварів по вул. Овдіївській, 43-а в м. Ніжині за № ЧГ 08312084499 відповідно до вимог Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 р. № 466 ОСОБА_2 питання виконання підготовчих і будівельних робіт , оскільки зазначений об'єкт згідно з проектно-кошторисною документацією віднесений до ІІІ категорії складності. Замовник будівництва ОСОБА_4 розпочав будівництво у відповідності до норм чинного законодавства у сфері містобудівної діяльності. Вирішення та розгляд порушених у зверненні питань, які відносяться до сфери земельних відносин, не належить до компетенції Інспекції ( том.1 а.с. 11).

В довідці дочірного підприємства Водземпроект публічного акціонерного товариства Чернігівський проектно-вишукувальний інститут Чернігівводпроект від 14.10.2012 року № 187, наданої суду відповідачем ОСОБА_4 зазначено, що згідно проведеним топографо-геодезичним вишукуванням в межах земельної ділянки по вул. Овдіївська, 43-а крутизна схилу прибережної захисної смуги (50 м) вздовж лівого берегу річки Остер становить: поперечний перетин 1-1 - 2°58'36", поперечний перетин 2-2 - 2° 27'15", поперечний перетин 3-3 - 2° 25'30" ( том.1 а.с. 48 - 50).

В листі інспекції Державного архітектурно - будівельного контролю у Чернігівській області на ім'я ОСОБА_27 від 16.08.2013 року № С-144/01-09 зазначено, що згідно заяви

стосовно аварійної ситуації, яка виникла на об'єкті будівництво п'ятиповерхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з проведення продажу промислових товарів по вул. Овдіївська, 43-А в м. Ніжині виявлено порушення ст.11 Закону України Про архітектурну діяльність , п.2, п.6, п.7 постанови Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007 р. Порядок здійснення технічного нагляду під час будівництва об'єкта архітектури , а саме: незабезпечення замовником здійснення технічного нагляду на об'єкті, що призвело до аварійної ситуації. За вказане порушення замовника ОСОБА_4 Інспекцією притягнуто до адміністративної відповідальності згідно ч.17 ст. 96 Кодексу України про адміністративне правопорушення та надано припис про усунення порушення в термін до 16.08.2013 року ( том. 1 а.с. 12).

В довідці державного підприємства Чернігівський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою від 28.08.2013 року № 300, наданої суду позивачем ОСОБА_1 зазначено, що інститутом виконані роботи щодо визначення кута схилу в природоохоронній зоні між будинком 43-а і будинком 45 по вул. Овдіївська м. Ніжин. За результатами виміру кут схилу склав 4 градуси 13 хвилин 15 секунд ( том. 1 а.с. 7 - 10).

В листі відповідача ОСОБА_4 до Ніжинського міськрайонного суду від 29.04.2015 року за вх. № 5982 зазначено, що земельна ділянка за адресою: м. Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А, Чернігівської області, на даний час не перебуває у власності ( володінні і користуванні) відповідача ОСОБА_4 і останній не являється замовником будівництва багатоповерхового житлового будинку за вказаною адресою ( том.2 а.с. 14).

В довідці управління Держземагенства у Ніжинському районі Чернігівської області від 12.05.2015 року за № 9-28-0.3-1834/2-15 зазначено, що право власності на земельну ділянку в м. Ніжині, по вул. Овдіївська, 43-А зареєстровано у реєстраційній службі Ніжинського міськрайонного управління юстиції Чернігівської області за Обслуговуючим кооперативом Житлово-будівельний кооператив Овдіївський № 3157743 від 30.10.2013 року ( том.2 а.с. 18).

В інформаційній довідці з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, щодо об'єкта нерухомого майна від 06.05.2015 року № 37173739 зазначено, що земельна ділянка за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А, цільове призначення для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), для житлової забудови (будівництва багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), зареєстрована в державному реєстрі права власності за № 3157743 від 30.10.2013 року, державним реєстратором приватним нотаріусом ОСОБА_28, Ніжинського міського нотаріального округу, Чернігівської області, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1191, виданий 30.10.2013 року приватним нотаріусом Ніжинського міського нотаріального округу ОСОБА_28, форма власності приватна, розмір частки 1 / 1, власник Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , код ЄДРПОУ 38860590, адреса: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Носівський шлях, № 52-А. Об'єкт незавершеного будівництва, об'єкт житлової нерухомості за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Овдіївська, будинок № 43-А, цільове призначення земельної ділянки для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), зареєстровано в державному реєстрі права власності за № 5348631 від 14.04.2014 року, державний реєстратор ОСОБА_29, Реєстраційна служба Ніжинського міськрайонного управління юстиції Чернігівської області, на підставі договору купівлі-подажу, серія та номер: 1191, виданий 30.10.2013 року, видавник ОСОБА_28, приватний нотаріус Ніжинського міського нотаріального округу Чернігівської області, форма власності приватна, розмір частки 1 / 1, власник Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , код ЄДРПОУ 38860590 (том. 2, а.с. 33 - 34).

В довідці Управління державної архітектурно - будівельної інспекції у Чернігівській області від 25.05.2015 року № 40-1025-1.20/2-5/615 зазначено, що замовником п'яти

поверхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з продажу промислових товарів по вул. Овдіївська, 43-А в м. Ніжині Чернігівської області ( декларація про початок виконання будівельних робіт № ЧГ 08312084499 від 28.05.2012 ) виступає: Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський вул. Носіський шлях, 52-а, м. Ніжин Чернігівскої області. Інформація щодо розгляду звернень стосовно неправомірного будівництва п'яти поверхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з продажу промислових товарів по вул. Овдіївська, 43 - А в м. Ніжині Чернігівської області від власників суміжних ділянок чи інших громадян м. Ніжина в Управлінні відсутня ( том. 2 а.с. 27).

У витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 25.05.2015 року № 20606556 зазначено, що Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , ОК ЖБК Овдіївський , код ЄДРПОУ 38860590, місцезнаходження 16600, Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Носівський шлях, будинок № 52-А, засновники: ОСОБА_11, ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю Творець . Відомості про органи правління: ОСОБА_4, 19.06.2013 року (відповідно до статуту) - керівник, уповноважений представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи, дата та номер запису в Єдиному державному реєстрі про проведення державної реєстрації юридичної особи 07.10.2013 року 1 063 102 0000 001638 ( том.2 а.с. 21 - 22).

В повідомленні Українського гідрометеорологічного центру від 27.11.2014 року за № 01-20/2164 відносно меженного періоду на річці Остер зазначено, що в даний час гідрометслужба України не проводить спостереження за гідрологічним режимом річки Остер. Такі спостереження на р. Остер проводилися на гідрологічному посту у с. Кривицьке у період з 1962 р. до 1984 р. Пост було закрито 01.07.1984 р. Виходячи з багаторічних даних спостережень на р. Остер і сусідніх малих річках басейну Десна, можна зробити висновок, що в середньому меженний період на них розпочинається наприкінці квітня і триває не менше ніж до кінця січня наступного року. Найпізніше меженний період розпочинається з третьої декади травня ( том.1 а.с. 211 - 212).

В листі начальника управління Держземагенства у Ніжинському районі Чернігівської області ОСОБА_30 від 05 грудня 2014 року за вих. № 08-19/5442 зазначено, що проект землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги р. Остер в адміністративних межах м. Ніжин Чернігівської області знаходиться в архіві Управління, але за позовом Чернігівського міжрайонного природоохоронного прокурора, постановою Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 28.09.2010 року визнано протиправним та скасовано п.9 рішення ХХІ сесії 5 скликання Ніжинської міської ради від 22 травня 2007 року про затвердження проекту землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги по обидва боки р. Остер в адміністративних межах м. Ніжин площею 83.4413 га. Постанова набула законної сили 12.10.2010 року ( том. 1 а.с. 217 ).

У висновку судової земельно-технічної експертизи від 10.06.2015 року № 17747/14-41, проведеної експертами Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, зазначено: Середній кут схилу берегу річки Остер напроти земельних ділянок по вул. Овдіївська № 43-А в м. Ніжині Чернігівської області становить 5° 18'. У зв'язку з тим, що на час проведення експертизи прибережна захисна смуга р. Остер в адміністративних межах м. Ніжин Чернігівської області, у визначеному законодавством порядку, не встановлена, не вбачається можливим встановити чи накладаються земельні ділянки площами 0.1636 га та 0.0197 га, які розташовані по вул.Овдіївська № 43-а в м. Ніжині, Чернігівської області, на прибережну захисну смугу р. Остер. Земельна ділянка площею 0.0197 га, по вул. Овдіївська № 43-А в м. Ніжин, Чернігівської області, повністю розташована в межах нормативного розміру ( 50 м), визначеного ст.60 Земельного кодексу України та ст. 88 Водного кодексу України для прибережної захисної смуги річки Остер. Земельна ділянка площею 0.1636 га, по вул. Овдіївська № 43-А в м. Ніжин, Чернігівської області, більшою частиною розташована в межах

нормативного розміру (100 м, з урахуванням крутизни схилу) для прибережної захисної смуги річки в цьому місці ( том.2 а.с. 3 - 10).

В довідках голови обслуговуючого кооперативу Житлово-будівельний кооператив Овдіївський ОСОБА_4 та ТОВ Творець від 14.09.2015 року зазначено, що стан готовності об'єкта будівництва П'ятиповерхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з проведення продажу промислових товарів , розташованих за адресою: 16600, вул. Овдіївська, 43-а, м. Ніжин - складає 92 %. (том. 2 а.с. 168, 169).

В листі міського голови міста Ніжина ОСОБА_25 від 20.11.2015 р. № 02-18/6-1352 зазначено, що відповідно до Генерального плану, розробленого в 1969 - 1970 р.р. та термін дії якого продовжено рішенням 54 сесії 5 скликання Ніжинської міської ради від 15 грудня 2009 року, земельна ділянка по вул. Овдіївській, 43 - А передбачена для розміщення багатоповерхової забудови та відповідно до підпункту Б пункту 1 ст.19 та ст. 50 Земельного кодексу України дана територія віднесена до категорії земель житлової та громадської забудови ( том. 3 а.с. 137 ).

В ст. 50 Конституції України зазначено, що кожен має право на безпечне для життя і здоров'я довкілля та на відшкодування завданої порушенням цього права шкоди.

Згідно зі статтями 19, 20 ЗК України землі України за основним цільовим призначенням поділяються на відповідні категорії, у тому числі й землі водного фонду; віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень. Подібний порядок встановлено й для зміни цільового призначення земель, що згідно із частиною другою статті 20 ЗК України проводиться органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про передачу цих земель у власність або надання у користування, вилучення (викуп) земель і затверджують проекти землеустрою або приймають рішення про створення об'єктів природоохоронного та історико-культурного призначення.

За положеннями статті 60 ЗК України та статті 88 ВК України (у редакціях, які були чинними на час виникнення правовідносин) вздовж річок, морів і навколо озер, водосховищ та інших водойм з метою охорони поверхневих водних об'єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності у межах водоохоронних зон виділяються земельні ділянки під прибережні захисні смуги. Правовий режим прибережних смуг визначається статтями 60 - 62 ЗК України та статтями 1, 88 - 90 ВК України.

Відповідно до статті 60 ЗК України, статті 88 ВК України прибережні захисні смуги встановлюються по обидва береги річок та навколо водойм уздовж урізу води (у меженний період) шириною: для малих річок, струмків і потічків, а також ставків площею менш як 3 гектари - 25 метрів; для середніх річок, водосховищ на них, водойм, а також

ставків площею понад 3 гектари - 50 метрів; для великих річок, водосховищ на них та озер - 100 метрів. Якщо крутизна схилів перевищує три градуси, мінімальна ширина прибережної захисної смуги подвоюється.

Розмір та межі прибережної захисної смуги уздовж морів та навколо морських заток і лиманів встановлюються за проектами землеустрою, а в межах населених пунктів - з урахуванням містобудівної документації (частина 3 статті 60 ЗК України).

Крім того, за положеннями частини шостої статті 88 ВК України (у редакціях, які були чинними на час виникнення правовідносин) у межах існуючих населених пунктів прибережна захисна смуга встановлюється з урахуванням містобудівної документації.

Згідно із пунктом 2.9. Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок, затвердженого наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища України від 5 листопада 2004 року № 434, у разі відсутності належної землевпорядної документації та встановлених у натурі (на місцевості) меж щодо водоохоронних зон та прибережних захисних смуг водних об'єктів, природоохоронний орган забезпечує їх збереження, шляхом урахування при розгляді матеріалів щодо вилучення (викупу), надання цих земельних ділянок нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених статтею 88 Водного кодексу України, та орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон, що визначаються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 8 травня 1996 року

№ 486 Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них , з урахуванням існуючих конкретних умов забудови на

час встановлення водоохоронної зони. Порядок та умови виготовлення проектів землеустрою, в тому числі й щодо прибережних смуг, визначаються статтями 50 - 54 Законом України Про землеустрій .

Існування прибережних захисних смуг визначеної ширини передбачене імперативними нормами (стаття 60 ЗК України, стаття 88 ВК України). Відтак відсутність проекту землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги не свідчить про відсутність самої прибережної захисної смуги, оскільки її розміри встановлені законом.

Системний аналіз наведених норм законодавства дає підстави для висновку про те, що при наданні земельної ділянки за відсутності проекту землеустрою зі встановлення прибережної захисної смуги необхідно виходити із нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених статтею 88 ВК України, та орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон, що визначаються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 8 травня 1996 року № 486 Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них . Тобто сама по собі відсутність землевпорядної документації не змінює правовий режим захисної смуги.

До аналогічних висновків дійшов Верховний Суд України у своїх постановах від 5 листопада 2014 року у справі № 6-171 цс 14, від 24 грудня 2014 року у справі № 6-206 цс 14, від 01 липня 2015 року у справі № 6-184 цс 15.

В ст.26 ч.1 п.34 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні зазначено, що виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: 34) вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

Судом встановлено, що згідно рішення двадцять п'ятої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради від 12 квітня 2012 року за № 15-25/2012 було затверджено проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки загальною площею 0.1636 га по вул. Овдіївська, 43-А в тому числі: частини земельної ділянки площею 0.0636 га ( із загальної площі 0.0833 га); земельної ділянки площею 0.1000 га, що належить підприємцю ОСОБА_4 на праві власності відповідно до державного акту на право власності № 1787 від 25 вересня 2002 року для ведення особистого селянського господарства та державного акту на право власності № 1786 від 25 вересня 2002 року для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд на земельну ділянку для житлової забудови ( будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), земельну ділянку площею 0.0197 га залишити для ведення особистого селянського господарства.

Зазначена земельна ділянка загальною площею 0.1636 га, згідно проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельних ділянок, знаходилась поза межами 50 метрової прибережної захисної смуги річки Остер, відповідно до вимог ст. 60 ЗК України та ст. 80 ВК України, але проект землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги по обидва боки річки Остер в адміністративних межах м. Ніжин до даного часу не затверджений.

Відповідно довідки дочірного підприємства Водземпроект публічного акціонерного товариства Чернігівській проектно-вишукувальний інститут Чернгівводпроект від 14.10.2012 року за № 187 вбачається, що згідно проведеним топографо-геодезичним вишукуванням в межах земельної ділянки по вул. Овдіївська, 43-а крутизна схилу прибережної захисної смуги (50 м) вздовж лівого берегу річки Остер становить: поперечний перетин 1-1 - 2°58'36", поперечний перетин 2-2 - 2° 27'15", поперечний перетин 3-3 - 2 °25'30".

Вказаною довідкою підтверджується, що в 2012 році на час прийняття рішення

двадцять п'ятої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012, яким затверджено проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки загальною площею 0.1636 га по вул. Овдіївська, 43-А і на час реєстрації Інспекцією держархбудконтролю у Чернігівській області 27.05.2012 року декларації про початок виконання будівельних робіт на об'єкті будівництво

п'ятиповерхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами по продажу промтоварів по вул. Овдіївській, 43-а в м. Ніжині за № ЧГ 08312084499, крутизна схилу прибережної захисної смуги (50 м) вздовж лівого берегу річки Остер становила: поперечний перетин 1-1 - 2°58'36", поперечний перетин 2-2 - 2° 27'15", поперечний перетин 3-3 - 2° 25'30".

Вказаними документами підтверджується, що в 2012 році крутизна схилу прибережної захисної смуги річки Остер напроти спірної земельної ділянки за адресою: м. Ніжин, вул. Овдіївська, № 43-А становила до 3 градусів, тому правомірно рішенням двадцять п'ятої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 затверджено проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки загальною площею 0.1636 га по вул. Овдіївська, 43-А, на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), поза межами 50 метрової прибережної захисної смуги річки Остер і розпочато будівництво.

Позивач та представники позивача в судовому засіданні не довели і доказів не надали, що крутизна схилу прибережної захисної смуги річки Остер навпроти спірної земельної ділянки за адресою: м. Ніжин, вул. Овдіївська, № 43-А в 2012 році становила більше 3 грвдусів.

В довідці державного підприємства Чернігівський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою від 28.08.2013 року № 300, наданої суду позивачем ОСОБА_1 зазначено, що кут схилу в природоохоронній зоні між будинком 43-а і будинком 45 по вул. Овдіївська м. Ніжин становить 4 градуси 13 хвилин 15 секунд. А згідно висновку судової земельно-технічної експертизи, призначеної за клопотанням позивача, від 10.06.2015 року № 17747/14-41 зазначено, що середній кут схилу берегу річки Остер напроти земельних ділянок по вул. Овдіївська № 43-А в м. Ніжині Чернігівської області становить 5 °18'.

Позивач ОСОБА_1 звертався з адміністративним позовом до суду, в якому просив відновити його ОСОБА_1 конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля; визнати незаконним та скасувати пункт 17 рішення Ніжинської міської ради від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 Про затвердження проектів землеустрою та технічної документації, надання земельних ділянок стосовно затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки по вулиці Овдіївській, 43-А міста Ніжина із земельної ділянки для будівництва, обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів) ( том.1 а.с. 41 - 44).

Постановою Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 21 листопада 2013 року відмовлено ОСОБА_1 у визнанні незаконним та скасувати пункт 17 рішення Ніжинської міської ради від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 Про затвердження проектів землеустрою та технічної документації, надання земельних ділянок стосовно затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки по вул. Овдіївській, 43 - А міста Ніжина із земельної ділянки для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів) ( том. 1 а.с. 90 - 93).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 25 лютого 2014 року постанову Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 21 листопада 2013 року скасовано та адміністративний позов ОСОБА_1 до Ніжинської міської ради про оскарження рішення Ніжинської міської ради - залишено без розгляду. ( том. 1 а.с. 107 - 108 ).

Рішення двадцять п'ятої сесії шостого скликання Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 на даний час не змінено і не скасовано.

Посилання представника відповідача ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5, що річка Остер на території Ніжинської міської ради являється магістральним каналом системи

Остер - ІІ черга , регулювання водного режиму системи здійснюється за допомогою шлюзів регуляторів, тому необхідно керуватись ст. 63 Земельного кодексу України та ст. 91 Водного кодексу України не заслуговує на увагу. Статус річки Остер не змінено, вона відносить до середніх річок України і відповідно до ст. 60 ЗК України і ст. 88 ВК України прибережна захисна смуга для річки Остер повинна бути 50 метрів, а якщо крутизна схилів перевищує три градуси, мінімальна ширина прибережної захисної смуги подвоюється. Це підтверджено листами Деснянського басейнового управління водних ресурсів ( том.2 а.с.150, том 3 а.с. 88 - 90, 92) та Ніжинського міжрайонного управління водного господарства Деснянського басейнового управління водних ресурсів ( том. 2 а.с. 151, том.3 а.с. 133-134).

В судовому засіданні встановлено, що під час будівництва багатоповерхового будинку на спірній земельній ділянці за адресою: місто Ніжин, вул. Овдіївська, № 43-А в зв'язку з незабезпеченням замовником здійснення технічного нагляду на о'бєкті призвело до аварійної ситуації і за вказане порушення замовника ОСОБА_4 притягнуто до адміністративної відповідальності та надано припис про усунення порушення в термін до 16.08.2013 року (том. 1 а.с.12). 14.08.2015 року на спірній земельній ділянці відбулось порушення правил безпеки під час виконання робіт з підвищеною небезпекою, що призвело до вибуху транспортних засобів, що підтверджується витягом з кримінального провадження № 12015270180001381, внесеного до ЄРДР 14.08.2015 р. ( том.2 а.с. 130). Вказані порушення пов'язані з порушенням техніки безпеки на будівництві на спірній земельній ділянці та не пов'язані з небезпечним для життя і здоров'я довкіллям.

В позовній заяві позивач зазначає, що він проживає разом із своєю родиною в житловому будинку № 45 по вул. Овдіївській міста Ніжина Чернігівської області і що порушення його прав на безпечне для життя і здоров'я довкілля виключно пов'язане із будівництвом багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А. Але згідно ксерокопії паспорта позивача ОСОБА_1 МЕ 869388, виданого ТУМ-2 Шевченківського РУ ГУ МВС України в місті Києві 12 червня 2008 року, прилученої ним до позовної заяви зазначено, що ОСОБА_1 зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2 з 03 жовтня 2000 року ( том. 1 а.с.5). В судовому засіданні позивач доказів не навів і не надав, що він проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3. Надав тільки доказ, що він являється власником 3 / 20 частки будинку № 45, по вул.Овдіївській , міста Ніжина.

Згідно ч.1 ст. 11 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданих відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Тому суд розглядає зазначену цивільну справу за зверненням позивача ОСОБА_1 у межах заявлених ним вимог.

В судовому засіданні встановлено, що власником земельної ділянки за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А, цільове призначення для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), для житлової забудови (будівництва багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), форма власності приватна, розмір частки 1 / 1 був ОСОБА_4, а з 30.10.2013 року являється Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , код ЄДРПОУ 38860590, адреса: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Носівський шлях, № 52-А. Власником об'єкта незавершеного будівництва, об'єкт житлової нерухомості за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Овдіївська, будинок № 43-А, цільове призначення земельної ділянки для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), форма власності приватна, розмір частки 1 / 1 був ОСОБА_4, а з 14.04.2014 року являється Обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський , код ЄДРПОУ 38860590.

Судом встановлено, що ведеться будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів на земельній ділянці площею 0.1636 га, по вул. Овдіївська № 43-А в м. Ніжин, Чернігівської області на підставі рішення двадцять п'ятої сесії

шостого скликання Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 , яким затверджено проект землеустрою щодо зміни цільового призначення земельної ділянки загальною площею 0.1636 га по вул. Овдіївська, 43-А на земельну ділянку для житлової забудови (будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованим магазином промислових товарів), відповідно до Генерального плану міста Ніжина вказана

територія відноситься до категорії земель житлової та громадської забудови, поза межами 50 м умовної прибережної захисної смуги річки Остер, так як проект землеустрою прибережної захисної смуги річки Остер в межах міста Ніжина не затверджено. На час прийняття рішення Ніжинської міської ради і початку будівництва на зазначеній спірній земельній ділянці крутизна схилу прибережної захисної смуги річки Остер напроти земельної ділянки № 43-а по вул. Овдіївській міста Ніжина в 2012 році не перевищувала 3 градуси. Станом на 14.09.2015 року готовність об'єкта будівництва П'ятиповерхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з проведення продажу промислових товарів , розташованих за адресою: 16600, вул. Овдіївська, 43-а, м. Ніжин - складає 92 %. На даний час зазначене рішення Ніжинської міської ради Чернігівської області від 12 квітня 2012 року № 15-25/2012 не змінено і не скасоване, тому відсутні підстави для задоволення позовної вимоги ОСОБА_1 зобов'язати ОСОБА_4 та обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський припинити будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Овдіївська, 43-А.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 не довів і не надав доказів, що порушуються його права на безпечне для життя і здоров'я довкілля будівництвом багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Овдіївська, 43-а. В листі управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Чернігівській області від 25.05.2015 року за № 40-1025-1.20/2-5/615 зазначено, що інформація щодо розгляду звернень стосовно неправомірного будівництва П"яти поверхового житлового будинку на 20 квартир з магазинами з продажу промислових товарів по вул. Овдіївська, 43-А в м. Ніжині Чернгівської області від власників суміжних ділянок чи інших громадян м. Ніжина в Управлінні відсутня ( том. 2 а.с.27). В зв'язку з невстановленням порушення прав ОСОБА_1 на безпечне для життя і здоров'я довкілля будівництвом багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Овдіївська, 43-А, відсутні підстави для задоволення позовної вимоги відновити ОСОБА_1 конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля.

В зв'язку з тим, що відповідачу ОСОБА_1 відмовлено в задоволенні позовних вимог, то понесені ним судові витрати відшкодуванню не підлягають.

Відповідно до ст. 84 ЦПК України витрати, пов'язані з оплатою правової допомоги адвоката або іншого фахівця в галузі права, несуть сторони, крім випадків надання безоплатної правової допомоги. Граничний розмір компенсації витрат на правову допомогу встановлюється законом.

Ст. 1 Закону України Про граничний розмір компенсації витрат на правову допомогу у цивільних та адміністративних справах встановлено, що розмір компенсації витрат на правову допомогу у цивільних справах, в яких така компенсація виплачується стороні, на користь якої ухвалено судове рішення, іншою стороною, а в адміністративних справах - суб'єктом владних повноважень, не може перевищувати 40 відсотків встановленої законом мінімальної заробітної плати у місячному розмірі за годину участі особи, яка надавала правову допомогу, у судовому засіданні, під час вчинення окремих процесуальних дій позасудовим засіданням та під час ознайомлення з матеріалами справи в суді, що визначається у відповідному судовому рішенні.

Як вбачається з пункту 48 роз'яснень постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ № 10 від 17.10.2014 року - витрати на правову допомогу, граничний розмір якої визначено відповідним законом, стягуються не лише за участь у судовому засіданні при розгляді справи, а й у разі вчинення інших дій поза судовим засіданням,

безпосередньо пов'язаних із наданням правової допомоги у конкретній справі (наприклад, складання позовної заяви, надання консультацій, переклад документів, копіювання документів); зазначені витрати мають бути документально підтверджені та доведені.

Відсутність документального підтвердження витрат на правову допомогу, а також розрахунку таких витрат є підставою для відмови у задоволенні вимог про відшкодування таких витрат.

В судовому засіданні представник відповідача ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_5 надав додаткову угоду № 1 до договору № 08-05/2014 про надання правової допомоги від 02 листопада 2015 року, акт про надання правової допомоги та розрахунок гонорару адвоката ОСОБА_5 від 16 грудня 2015 року, квитанцію від 30.09.2015 року без номера про прийняття від ОСОБА_4 10000 грн. 00 коп. за надання правової допомоги, квитанцію від 30.10.2015 року без номера про прийняття від ОСОБА_4 10000 грн. 00 коп. за надання правової допомоги, квитанцію від 16.12.2015 року без номера про прийняття від ОСОБА_4 17514 грн. 40 коп. за надання правової допомоги.

В акті про надання правової допомоги та розрахунок гонорару адвоката ОСОБА_5 від 16 грудня 2015 року зазначено, що обсяг надання правової допомоги адвокатом ОСОБА_5 та розмір гонорару визначений наступним чином: 1. Участь у судовому засіданні 43 год, розрахунок гонорару 1218 грн. х 40 % х 43 год. = 20949.60 грн. 2. Вчинення процесуальних дій поза судовим засіданням 34 год. - надання консультацій, складання та подання апеляційної скарги на заяву про забезпечення позову, складання заперечень на заяву про забезпечення позову, складання клопотань, адвокатських запитів, отримання доказів по справі, копіювання документів, вивчення матеріалів справи, аналіз доказів, підготовка до судових дебатів, розрахунок гонорару 1218 грн. х 40 % х 34 год. = 16564.80 грн. Загальна сума гонорару становить 37514 ( тридцять сім тисяч п'ятсот чотирнадцять ) грн. 40 коп.

Проте, у вказаних документах не зазначений порядок визначення гонорару адвоката, відсутній погодинний розрахунок, із зазначенням числа, місяця і року участі у судових засіданнях та не зазначений фактично витрачений адвокатом час, коли саме поза судовим засіданням та його розрахунок на надання правової допомоги. Тобто вартість надання відповідачу ОСОБА_4 адвокатом правової допомоги належним чином не доведена і при відмові в задоволенні позову вона задоволенню не підлягає.

Тому суд вважає, що слід відмовити стягнути з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_4 витрати, пов'язані з оплатою правової допомоги адвоката.

Суд вважає можливим в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відновити конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля, зобов'язати ОСОБА_4 та обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський припинити будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Овдіївська, 43-А - відмовити в повному обсязі.

Відмовити стягнути з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_4 витрати, пов'язані з оплатою правової допомоги адвоката.

Керуючись ст. ст. 20, 60 ЗК України, ст. 88 ВК України, ст. 26 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні ст. ст. 10, 11, 60, 84, 88, 209, 212, 213, 214, 215, 218 ЦПК України, суд -

в и р і ш и в :

В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відновити конституційне право на безпечне для життя і здоров'я довкілля, зобов'язати ОСОБА_4 та обслуговуючий кооператив Житлово-будівельний кооператив Овдіївський припинити будівництво багатоповерхового житлового будинку на земельній ділянці за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Овдіївська, 43-А - відмовити в повному обсязі.

Відмовити стягнути з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_4 витрати, пов'язані з оплатою правової допомоги адвоката.

Рішення може бути оскаржено до апеляційного суду Чернігівської області через суд першої інстанції.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення.

Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя