Постанова

від 26.05.2009 по справі 10/277/07-20/587/07

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 травня 2009 р. № 10/277/07-20/587/07

Вищий господарсь кий суд України у складі коле гії суддів:

Волковицької Н.О. - голову ючого

Кривди Д.С.,

Рогач Л.І.

за участю представників ст орін:

позивача Джембрі Н.М. дов. від 25.07.2007 рок у

відповідача не з' явився, про час і міс це слухання справи повідомле ний належним чином

розглянувши у відкритому с удовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Катюша"

на постанову від 25.02.2009 року Запорізького а пеляційного господарського суду

у справі № 10/277/07-20/587/07 господарськ ого суду Запорізької області

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Катюша"

про стягнення 389975,96 грн. вартос ті частини майна

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Запоріз ької області з позовом про ст ягнення з Товариства з обмеж еною відповідальністю "Катюш а" 389975,96 грн. вартості частки май на товариства, пропорційної частці у статутному фонді ТО В "Катюша".

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 01.12.2008 року позовні вимоги задов олені частково.

Доповідач: Волковицька Н.О.

З Товариства з обмежено ю відповідальністю "Катюша" с тягнуто 365604,91 грн. вартості майн а, пропорційно частці у стату тному фонді ТОВ "Катюша" та від повідні судові витрати.

За апеляційною скаргою Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Катюша" судове ріше ння переглянуте в апеляційно му порядку і постановою Запо різького апеляційного госпо дарського суду від 25.02.2009 року за лишене без змін. Резолютивну частину рішення викладено в наступній редакції: "Позов за довольнити частково. Стягнут и з Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Катюша" на ко ристь ОСОБА_1 суму 365604,91 грн. вартості майна, пропорційно частці у статутному фонді ТО В "Катюша".

В іншій частині позову відм овити".

Товариство з обмеженою від повідальністю "Катюша" зверн улося до Вищого господарсько го суду України із касаційно ю скаргою, в якій просить скас увати рішення господарськог о суду Запорізької області в ід 01.12.2008 року та постанову Запор ізького апеляційного господ арського суду від 25.02.2009 року і п рийняти нове рішення про від мову у позові.

Скаржник посилається на те , що рішення та постанова прий няті з суттєвим порушенням т а неправильним застосування м норм матеріального та проц есуального права.

На думку заявника, покладен ий в основу судових рішень ау диторський висновок незалеж ної аудиторської фірми "Діан а" від 06.10.2003 року, не має доказово ї сили виходячи з приписів ст атті 41 Господарського процес уального кодексу України.

Також заявник посилається на те, що на день виходу позив ача зі складу учасників това риства вартість майна була н ижча, ніж визначена у аудитор ському висновку.

Крім того, скаржник зазнача є, що в матеріалах цивільної с прави місцевого суду міста Б ердянська за позовом ОСОБА _1. відсутні будь - які бухга лтерські документи щодо діял ьності ТОВ "Катюша", на підстав і яких можна було зробити вис новок про розмір частки ОСО БА_1. в статутному капіталі Т ОВ "Катюша".

Також, на думку заявника, по силання судів на непідтверже ність належним доказами твер джень ТОВ "Катюша" на факт укла дення договору про відступле ння ОСОБА_1. своєї частки в статутному фонді товариства ОСОБА_5 є таким, що супереч ить чинному законодавству та фактичним обставинам справи , оскільки відступлення ОСО БА_1 своєї частки в статутно му фонді ТОВ "Катюша" ОСОБА_5 у відповідності до статті 5 3 Закону України "Про господар ські товариства" підтверджує ться наявними в матеріалах с прави доказами, а саме: подана ОСОБА_1 заява про вихід з Т ОВ "Катюша" від 22.02.2003 року із зазн аченням: "Матеріальних чи буд ь - яких інших претензій до т овариства не маю"; протокол № з борів учасників товариства Т ОВ "Катюша" від 29.02.2000 року, відпов ідно до якого до складу засно вників включена ОСОБА_5 та одночасно виключено ОСОБА _1. без зміни загального розм іру статутного фонду. З прото колу вбачається, що на загаль них зборах не ставилося пита ння про виплату ОСОБА_1 ва ртості його частки вартості майна товариства свідчить пр о те, що він отримав вартість с воєї частки при відступленні частки в статутному фонді ОСОБА_5; зміни до статуту ТОВ "Катюша" зареєстровані викон комом Бердянської міськради 10.03.2000 року, внесені на підставі протоколу №5 не оскаржені та н е скасовані; постановою про в ідмову в порушенні криміналь ної справи від 15.06.2007 року та суп ровідного листа від 18.06.2007 року № 3213-12922, в якій підтверджується от римання ОСОБА_1 грошей у с умі 350000,00 грн. за відступлену О СОБА_2 частку в статутному ф онді ТОВ "Катюша".

Заслухавши суддю - допові дача та присутнього в судово му засіданні представника по зивача, перевіривши наявні м атеріали справи на предмет п равильності юридичної оцінк и обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та постанові у даній справ і, колегія суддів вважає, що ка саційна скарга не підлягає з адоволенню з наступних підст ав.

Відповідно до вимог статей 108, 1117 Господарського процесуа льного кодексу України, каса ційна інстанція рішення місц евих господарських судів та постанови апеляційних госпо дарських судів переглядає за касаційною скаргою (подання м) та на підставі встановлени х фактичних обставин справи перевіряє застосування судо м першої чи апеляційної інст анції норм матеріального і п роцесуального права.

Судами першої і апеляційно ї інстанцій встановлено та в бачається із матеріалів спра ви, що ОСОБА_1 (позивач) та ОСОБА_2 на зборах засновник ів ухвалили рішення про ство рення Товариства з обмеженою відповідальністю "Катюша" та затвердили Статут товариств а, яке оформлене протоколом № 2 від 15.06.1998 року.

Для забезпечення діяльнос ті товариства, за рахунок вкл адів учасників, утворено уст авний фонд у розмірі 3000,00 грн. з 5 0% частки кожного учасника.

В подальшому статутний фон д ТОВ "Катюша" було збільшено д о 138732,00 грн. та розподілено між у часниками у рівних частинах. Відповідні зміни до Статуту внесено на підставі протоко лу зборів засновників № 3 від 1 4.11.1998 року, які зареєстровані ви конавчим комітетом Бердянсь кої міської ради 17.11.1998 року № 976.

22.02.2000 року приватним нотаріус ом Бердянського нотаріально го округу Запорізької област і посвідчено заяву ОСОБА_1 . (ресстр.№664) про виключення йо го зі складу засновників ТОВ "Катюша". В заяві зазначено пр о відсутність у ОСОБА_1 ма теріальних чи будь-яких інши х претензій до товариства.

Протоколом №5 загальних збо рів засновників ТОВ "Катюша" в ід 29.02.2000 року, згідно з яким були присутні ОСОБА_2, ОСОБА_ 1., ОСОБА_5., прийнято рішен ня про введення до складу зас новників товариства ОСОБА _5. та виведення ОСОБА_1. зі складу засновників ТОВ "Катю ша", а також внесення відповід них змін до Статуту та Устано вчого договору ТОВ "Катюша".

10.03.2000 року виконавчим комітет ом Бердянської міської ради зареєстровано зміни до Стату ту ТОВ "Катюша", відповідно до яких засновниками товарист ва є ОСОБА_2 та ОСОБА_5, м іж якими статутний фонд у роз мірі 138732,00 грн. розподілено у спі ввідношенні 25% та 75% відповідно .

12.03.2000 року приватним нотаріус ом Бердянського міського нот аріального округу Запорізьк ої області було посвідчено з аяву (реєстр. №721), згідно з якою ОСОБА_1. просив вивести йо го зі складу засновників тов ариства з обмеженою відповід альністю "Катюша" з виплатою в артості майна товариства про порційно його частці у стату тному фонді.

Також судами встановлено, щ о у квітні 2000 року ОСОБА_1. зв ертався до Бердянського райо нного суду з позовом до ОСО БА_2., ОСОБА_5., ТОВ "Катюша", третя особа: Бердянський міс ьквиконком про визнання неді йсною державної реєстрації п ідприємства, розділ майна, ви знання незаконним актів нено рмативного характеру та стяг нення вартості частини майна . Ухвалою суду від 30.05.2000 року бул о порушено провадження по ци вільній справі №2-1317/07.

04.11.2003 року ухвалою суду прова дження у даній справі в части ні вимог про визнання недійс ною державної реєстрації під приємства, розділу майна та в изнання незаконним актів нен ормативного характеру було з акрито, у зв'язку з відмовою по зивача від позову цій частин і. Вимоги позивача про стягне ння вартості частки майна в с татутному фонді товариства р ішенням Бердянського місько го суду від 04.11.2003 року у цивільн ій справі були задоволені. За значене рішення скасовано по становою апеляційного суду З апорізької області від 24.03.2004 ро ку у зв'язку з порушенням судо м норм процесуального права при розгляді справи та повер нуто на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою Бердянського місь крайонного суду Запорізької області від 23.01.2007 року провадже ння у вказаній справі було за крито на підставі Закону Укр аїни "Про внесення змін та доп овнень до деяких законодавчи х актів України щодо визначе ння підсудності справ з пита нь приватизації та корпорати вних спорів" від 15.12.2006 року №483-У.

У травні 2007 року ОСОБА_1. з вернувся з позовом до господ арського суду Запорізької об ласті про стягнення з Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Катюша" вартості майна товариства на користь ОСОБ А_1 пропорційно його частці у статутному фонді у розмірі 389975,96 грн.

Задовольняючи позовні вим оги частково та стягнувши на користь позивача 365604,05 грн . вартості майна, пропорційн о частці у статутному фонді Т ОВ "Катюша" суд першої інстанц ії, з яким погодився апеляцій ний господарський суд, виход ив із того, що розмір вартості майна товариства повинна бу ти обчислена станом на 01.04.2000 рок у, а не на 01.01.2000 року як просив поз ивач, оскільки на вказаний ча с позивач ще не вийшов зі скла ду учасників товариства.

Відповідно до статті 54 Зако ну України "Про господарські товариства", при виході учасн ика з товариства з обмеженою відповідальністю йому випла чується вартість частини май на товариства, пропорційна й ого частці у статутному фонд і. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в я кому він вийшов з товариства , і в строк до 12 місяців з дня ви ходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад мож е бути повернуто повністю аб о частково в натуральній фор мі. Учаснику, який вибув, випла чується належна йому частка прибутку, одержаного товарис твом в даному році до моменту його виходу. Майно, передане у часником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без вина городи.

Відповідно до пунктів 10.1, 10.2, 10. 3 Статуту ТОВ "Катюша", вихід уч асника з товариства здійснює ться на підставі його заяви (п оданої не менш ніж за три міся ці або по рішенню учасників т овариства). При виході учасни ка з товариства йому виплачу ється вартість його частки в Уставному фонді товариства у відповідності з балансом, с кладеним на день виходу. Випл ата здійснюється після затве рдження звіту за рік, протяго м якого учасник вибув з товар иства.

Статтею 148 Цивільного кодек су України передбачено, що уч асник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідоми вши товариство про свій вихі д не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Учас ник, який виходить із товарис тва з обмеженою відповідальн істю, має право одержати варт ість частини майна, пропорці йну його частці у статутному капіталі товариства. За домо вленістю між учасником та то вариством виплата вартості ч астини майна товариства може бути замінена переданням ма йна в натурі. Якщо вклад до ста тутного фонду був здійснений шляхом передання права кори стування майном, відповідне майно повертається учаснико ві без виплати винагороди. По рядок і спосіб визначення ва ртості частини майна, що проп орційна частці учасника у ст атутному фонді, а також поряд ок і строки її виплати встано влюються статутом і законом. Спори, що виникають у зв'язку з виходом учасника із товари ства з обмеженою відповідаль ністю, у тому числі спори щодо порядку визначення частки у статутному капіталі, її розм іру і строків виплати, вирішу ються судом.

Таким чином, суди дійшли вір ного висновку, що діючим зако нодавством передбачено прав о учасника ТОВ на отримання п ри виході з товариства варто сті частини майна товариства , пропорційної його частці у с татутному фонді, а також зобо в'язання товариства виплатит и учаснику, що виходить з това риства, вартість частини май на товариства, пропорційно й ого частці у статутному фонд і в строк до 12 місяців з дня вих оду.

Пунктом 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 встановлено, що вихід зі складу учасників товарис тва не пов'язується ні з рішен ням зборів учасників, ні з вне сенням змін до установчих до кументів товариства. У зв'язк у з цим моментом виходу учасн ика з товариства є дата подач і ним заяви про вихід відпові дній посадовій особі товарис тва або вручення заяви цим ос обам органами зв'язку.

Судами встановлено та підт верджується матеріалами спр ави, що заяву про вихід із скла ду засновників ТОВ "Катюша" ОСОБА_1. було подано 22.02.2000 року (а.с. 91 т. 1).

Рішення про вихід ОСОБА_1 . із складу учасників було при йнято на загальних зборах уч асників ТОВ "Катюша" згідно пр отоколу № 5 від 29.02.2000 року.

22.03.2000 року позивач повторно п одав заяву про вихід із товар иства, посвідчену приватним нотаріусом Бердянського нот аріального округу Запорізьк ої області (ресстр. № 721) про вик лючення із складу засновник ів ТОВ "Катюша" і виплату варто сті майна товариства пропорц ійно його частці в статутном у фонді.

Суди прийняли до уваги перв існу заяву позивача на підст аві якої згідно з рішенням зб орів учасників ТОВ "Катюша", оф ормленим протоколом №5 від 29.02.2 000 року було прийнято рішення про вихід ОСОБА_1. зі склад у учасників.

Доказів виплати ОСОБА_1 . належної йому частки в стату тному фонді в будь-якій формі та розмірі відповідачем не н адано.

Враховуючи, що ні законом, н і Статутом ТОВ "Катюша" не пере дбачена можливість учасника відмовитися від одержання с воєї частки, або випадків, кол и учасник може втратити це пр аво, суди попередніх інстанц ій дійшли вірного висновку п ро часткове задоволення вимо г позивача.

Обґрунтовуючи розмір позо вних вимог, позивач посилаєт ься на аудиторський висновок незалежної аудиторської фір ми "Діана" (а.с. 22), відповідно до я кого вартість майна ТОВ "Катю ша" на момент виходу ОСОБА_1 . з товариства становила 779 951,91 г рн. Виходячи з розміру своєї частки в статутному фонді в ідповідача, позивач просить стягнути на його користь 50% ва ртості майна, тобто 389 975,96 грн.

З метою визначення вартост і частки майна, належної до сп лати позивачу при виході йог о зі складу товариства "Катюш а", судом ухвалою від 31.01.2008 року в порядку статті 41 Господарськ ого процесуального кодексу У країни призначалася судова б ухгалтерсько-економічна екс пертиза.

На виконання клопотання ек сперта (вих. № 07/422/423/563 від 13.03.2008 року ) ухвалою господарського суд у від 26.03.2008 року ТОВ "Катюша" було зобов'язано надати додатков і документи на дослідження д о Дніпропетровського НДІСЕ в строк до 11.04.2008 року.

Дніпропетровським науково -дослідним інститутом судови х експертиз Міністерства юст иції України, якому було дору чено проведення експертизи, матеріали справи були поверн уті до господарського суду з повідомленням про неможливі сть надання висновку, у зв'язк у з ненаданням відповідачем на дослідження необхідних до кументів.

Оскільки, бухгалтерсько-ек ономічна експертиза не була проведена із-за невиконання відповідачем вимог ухвали су ду, господарським судом прав омірно визначений розмір час тки майна, який підлягає стяг ненню на користь позивача, ви ходячи з даних аудиторського висновку НАФ "Діана" від 06.10.2003 ро ку Зазначений висновок був н аданий на підставі ухвали Бе рдянського міськрайонного с уду від 16.09.2003 року в рамках розг ляду цивільної справи № 2-1317/07 за позовом ОСОБА_1. до ТОВ "Кат юша" про стягнення вартості ч астки майна в статутному фон ді товариства.

Проаналізувавши дані ауди торського висновку, колегія суддів апеляційного суду пог одилась з висновком господар ського суду про часткове зад оволення позовних вимог та с тягнення з відповідача на ко ристь позивача 365604,91 грн., виходя чи з розміру вартості частки (50%) майна ОСОБА_1. у статутно му фонді ТОВ "Катюша" станом на 01.04.2000 року.

Приписами статей 33, 34 Господа рського процесуального коде ксу України встановлено, що к ожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона поси лається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставин и справи, які відповідно до за конодавства повинні бути під тверджені певними засобами д оказування, не можуть підтве рджуватись іншими засобами д оказування.

Посилання відповідача на у кладений в усній формі догов ір відступлення частки в ста тутному фонді та передачу О СОБА_1., згідно з цим договоро м, грошових коштів у розмірі 35 0000,00 грн. за його частку, обґрунт овано не прийнято судами до у ваги, оскільки ці обставини н е підтверджено будь-якими до казами, які допустимі у госпо дарському процесі.

Правомірно не прийняті гос подарським судом до уваги до води відповідача, що факт отр имання ОСОБА_1. грошових к оштів в сумі 350000,00 грн. підтвердж ується показаннями громадян ОСОБА_3. та ОСОБА_4., викл адених в постанові Бердянсь кого МВ УМВС України по Запор ізькій області про відмову в порушенні кримінальної спра ви від 15.06.2007 року за заявою ОСО БА_2. щодо неправомірних дій колишнього засновника ТОВ "К атюша" ОСОБА_1., оскільки по станова Бердянського МВ УМВС України по Запорізькій обла сті про відмову в порушенні к римінальної справи від 15.06.2007 ро ку не має преюдиційного знач ення для розгляду справи в ро зумінні статті 35 Господарськ ого процесуального кодексу У країни, а показання свідків, п ро які зазначено в цій постан ові, не можуть бути доказом от римання грошей позивачем згі дно статі 32 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и.

Колегія суддів апеляційно го суду, виходячи із приписів статті 103 Господарського проц есуального кодексу України з мінила резолютивну частину р ішення місцевого суду, оскіл ьки у ньому не було зазначено на користь кого стягнуто сум у, не змінюючи при цьому викла деного у рішенні головного в исновку.

Таким чином, матеріали спра ви свідчать, що господарськи й суд апеляційної інстанції в порядку статті 43, 101 Господарс ького процесуального кодекс у України всебічно, повно і об 'єктивно розглянув в судовом у процесі всі обставини спра ви в їх сукупності; дослідив, в становив та надав юридичну о цінку наданим сторонами дока зам та дійшов обґрунтованого висновку при винесенні ріше ння у справі.

Твердження заявника про по рушення судом норм матеріаль ного та процесуального права не знайшли свого підтвердже ння, суперечать матеріалам с прави та зводяться до переоц інки доказів, що відповідно с татті 1117 Господарського проце суального кодексу України не входить до компетенції каса ційної інстанції в зв'язку з ч им підстав для зміни чи скасу вання постанови апеляційної інстанції колегія суддів не вбачає.

На підставі викладеного, ке руючись статтями 1115, 1117, пунктом 1 статті 1119, статтею 11111 Господар ського процесуального кодек су України, Вищий господарсь кий суд України

П О С Т А Н О В И В :

Постанову Запорізького апеляційного господарсько го суду від 25.02.2009 року у справі № 10/277/07-20/587/07 господарськ ого суду Запорізької області залишити без змін.

Касаційну скаргу Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Катюша" залишити без задо волення.

Головуючий суддя Н. Волковиц ька

С у д д і Д. Кривда

Л. Рогач