Постанова

від 13.05.2009 по справі 15/180-08-3999

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 травня 2009 р. № 15/180-08-3999

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дунаєвська Н.Г. - головуюч ого,

Мележик Н.І.,

Козир Т.П.

розглянувши у відкрито му

судовому засіданні кас аційну

скаргу Товариства з об меженою відповідальністю

"РОСС Інвест"

на рішення го сподарського суду Одеської о бласті

від 08.12.2008 року

та на постанову Одеського апеляційного

господарського суду від 29.01.2009 року

у справі № 15/180-08-3999

господарського суду Одеської обл асті

за позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю

"РОСС Інвест"

до відповідачів: 1) ОСОБ А_1

2) Виконавчого комітет у Одеської міської

Ради

за участю третіх осіб, які н е

заявляють самостійних вим ог на

предмет спору на стороні

відповідача 1) ОСОБА_2

2) ОСОБА_3

про визнання дій відповідача такими, що

перешкоджають діяльн ості товариства та

порушують його права , визнання

відповідача виключен им зі складу

засновників товарист ва, припинення дій

відповідача, пов"язан их з неможливістю

внесення реєстраційн их змін до статуту

товариства

за участю представник ів:

позивача - не з"явил ись

відповідачів - 1) ОС ОБА_4

2) не з"явились

третіх осіб - 1) не з"явил ись

2) не з"явились

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2008 року Товар иство з обмеженою відповідал ьністю "РОСС Інвест" звернуло сь до господарського суду Од еської області з позовом до ОСОБА_1 та виконавчого комі тету Одеської міської Ради п ро визнання дій ОСОБА_1, по в'язаних з ухиленням від учас ті у реєстрації змін до стату ту ТОВ ''РОСС Інвест'' такими, що перешкоджають діяльності то вариства та порушують його п рава; про визнання ОСОБА_1 виключеним зі складу заснов ників товариства з моменту п рийняття загальними зборами рішення - 27.12.2005р.; про припинен ня дії, пов'язаної з неможливі стю внести реєстраційні змін и до статуту товариства у зв'я зку з ухиленням ОСОБА_1 ві д участі у реєстрації таких з мін шляхом зобов'язання відд ілу державних реєстраторів в иконкому Одеської міської ра ди зареєструвати зміни до ст атуту товариства відповідно до поданої заяви ОСОБА_1 п ро вихід із учасників товари ства з передачею його долі у р озмірі 50% на користь учасника товариства - Товариства з об меженою відповідальністю ''Б ерег - Груп''.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08.12.2 008 року (суддя Петров В.С.), залиш еним без змін постановою Оде ського апеляційного господа рського суду від 29.01.2009 року (суд ді: Туренко В.Б., Бандура Л.І., По ліщук Л.В.), в задоволенні позо ву відмовлено.

В касаційній скарзі Товар иство з обмеженою відповідал ьністю "РОСС Інвест" просить с касувати рішення місцевого т а постанову апеляційного гос подарських судів у даній спр аві, посилаючись на неправил ьне застосування судами попе редніх інстанцій норм матері ального та порушення норм пр оцесуального права.

Колегія суддів, обговорив ши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справ и, заслухавши пояснення пред ставника відповідача №1, пере віривши юридичну оцінку обст авин справи та повноту їх вст ановлення, дослідивши правил ьність застосування господа рськими судами попередніх ін станцій норм матеріального т а процесуального права, вваж ає, що касаційна скарга не під лягає задоволенню з наступни х підстав.

Відповідно до п. 1 ст. 1119 ГПК У країни касаційна інстанція з а результатами розгляду каса ційної скарги має право зали шити рішення першої інстанці ї або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу - без задоволення. Касаційна с карга залишається без задово лення, коли суд визнає, що ріше ння або постанова господарсь кого суду прийняті з дотрима нням вимог матеріального та процесуального права.

Матеріали справи свідчат ь про те, що суди попередніх ін станцій повно та об' єктивно розглянули в судовому проце сі всі обставини справи в їх с укупності, дослідили подані, в обґрунтування вимог і запе речень, докази сторін.

Вирішуючи спір по суті за явлених вимог, місцевий та ап еляційний господарські суди встановили, що ТОВ ''РОСС Інве ст'' створено за рішенням уста новчих зборів засновників, щ о підтверджено протоколом № 1 від 06.08.2004 року. Вказане товарис тво зареєстровано виконавчи м комітетом Одеської міської ради 13.08.2004 року, про що видано ві дповідне свідоцтво.

При створенні ТОВ ''РОСС Інв ест'' його учасниками були ТОВ ''Берег - Груп'' та громадянин Ізраілю ОСОБА_1 з часткам и у статутному фонді по 50% коже н.

Звертаючись з даним позово м, ТОВ ''РОСС Інвест'' зазначило , що ОСОБА_1 подав заяву від 08.12.2005 року на ім'я директора ТОВ ''РОСС Інвест'' про вихід із скл аду учасників товариства з п роханням передати належну йо му долю у розмірі 50% на користь ТОВ ''Берег - Груп''.

Крім того, ОСОБА_1 склав р озписку від 08.12.2005 року про повне і остаточне врегулювання вс іх спірних питань, пов'язаних з його участю в товаристві, як ою підтвердив отримання 570 000 до ларів США від ОСОБА_5 у яко сті повернення інвестиції та частки прибутку, пов'язаних з його участю в ТОВ ''РОСС Інвес т''.

Також ОСОБА_1 підтверди в припинення своєї участі в т оваристві з моменту зарахува ння вказаної суми на його рах унок та зобов'язався офіційн о оформити вихід зі складу уч асників ТОВ ''РОСС Інвест'' не п ізніше 15.12.2005 року.

Підпис ОСОБА_1 на цій роз писці підтверджена та засвід чена його повіреними ОСОБА _3 та ОСОБА_2.

Відповідно до протоколу за гальних зборів учасників ТОВ ''РОСС Інвест'' № 2/05 від 27.12.2005 року в ирішено виключити ОСОБА_1 зі складу учасників згідно п оданої ним заяви від 08.12.2005 року, його частку у статутному фон ді розподілити на користь уч асника ТОВ ''Берег - Груп''.

Позовні вимоги обгрунтова ні тим, що подана ОСОБА_1 за ява про вихід зі складу учасн иків товариства не посвідчен а нотаріально відповідно до ч.3 ст.29 Закону України ''Про дер жавну реєстрацію юридичних о сіб та фізичних осіб - підпр иємців'' і останній ухиляєтьс я від такого посвідчення, чим перешкоджає зареєструвати в ідповідні зміни до статуту т а діяльності товариства, а то му позивач просить визнати ОСОБА_1 виключеним зі склад у засновників ТОВ ''РОСС Інвес т'' на підставі ст. 148 ЦК України та ст.64 Закону України ''Про гос подарські товариства''.

Відмовляючи в задоволенн і позовних вимог, місцевий та апеляційний господарські су ди встановили, що заява про ви хід зі складу учасників това риства від 08.12.2005 року та розписк а від 08.12.2005 року ОСОБА_1 не ск ладались та не могли бути скл адені, оскільки у вказаний пе ріод він перебував за межами України. Зазначені документ и передані посадовій особі т овариства громадянами ОСО БА_3 та ОСОБА_2., яким ОСО БА_1 не видавав довіреність або інші документи, які б свід чили про уповноваження цих о сіб представляти інтереси ос таннього на території Україн и на вчинення таких дій, а, окр ім того, заява ОСОБА_1 про в ихід зі складу учасників орг анами зв' язку не направляла сь.

Крім того, суди попере дніх інстанцій послались на рішення господарського суду Одеської області від 14.08.2008 року у справі № 31/64-08-2999, яким задоволе ні позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ ''РОСС Інвест'', державно го реєстратора Катеринчук К. Є., за участю третіх осіб без с амостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ ''Берег-Груп'', ОСОБА_7 , ОСОБА_8 про визнання неді йсними протоколів, змін до ст атуту, зобов' язання держреє стратора до вчинення певних дій, яке залишено без змін пос тановою Одеського апеляційн ого господарського суду від 30.09.2008 року.

У вказаному рішенні в становлено відсутність у реє страційній справі ТОВ ''РОСС І нвест'' нотаріально посвідче ної заяви ОСОБА_1 про вихі д зі складу учасників товари ства. Разом з тим, із заяви від повідача від 17.05.2007 року на адрес у державного реєстратора вба чається, що ОСОБА_1 не здій снював будь-яких дій щодо вих оду з числа засновників това риства.

За таких обставин суди попе редніх інстанцій прийшли до обгрунтованого висновку про те, що ОСОБА_1 є законним за сновником (учасником) ТОВ ''РОС С Інвест'' з долею у статутному фонді 50%, ніколи не вибував з то вариства на законних підстав ах та вказали на відсутність підстав для визнання ОСОБА _1 виключеним з 27.12.2005 року зі ск ладу засновників на підставі рішення загальних зборів, оф ормленого протоколом № 02/05 від 27.12.2005 року.

Крім того, відмовляючи в зад оволенні позовних вимог про визнання ОСОБА_1 виключен им зі складу засновників тов ариства з 27.12.2005 року на підставі ст.64 Закону України ''Про госпо дарські товариства'', суди пер шої та апеляційної інстанцій виходили з того, що позивачем не доведено факту системати чного невиконання або ненале жного виконання ОСОБА_1 св оїх обов' язків або перешкод жання своїми діями досягненн ю цілей товариства.

Відповідно до статті 33 ГПК У країни кожна сторона повинна довести ті обставини, на які в она посилається як на підста ву своїх вимог і заперечень.

Статтею 148 ЦК України передб ачено, що учасник товариства з обмеженою відповідальніст ю має право вийти з товариств а, повідомивши товариство пр о свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інш ий строк не встановлений ста тутом.

Відповідно до статт і 10 Закону України ''Про господ арські товариства'' учасник т овариства має право вийти в у становленому порядку з товар иства.

Вказаними нормами п ередбачено, що учасник товар иства вправі в будь-який час в ийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі с кладу учасників товариства н е пов'язується ні з рішенням з борів учасників, ні з внесенн ям змін до установчих докуме нтів товариства. У зв'язку з ци м моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особа м органами зв' язку.

Відповідно до частини 2 ст атті 35 ГПК України факти, вста новлені рішенням господарсь кого суду під час розгляду од нієї справи, не доводяться зн ову при вирішенні інших спор ів, в яких беруть участь ті сам і сторони.

З огляду на вищевикла дене, колегія суддів Вищого г осподарського суду України п огоджується з висновками поп ередніх судових інстанцій що до недоведення позивачем обс тавин виключення ОСОБА_1 з товариства за особистою йог о заявою.

На підставі викладеного, к олегія суддів Вищого господа рського суду України вважає, що відповідно до вимог ст. 43 ГП К України рішення місцевого та постанова апеляційного го сподарських судів ґрунтують ся на всебічному, повному та о б' єктивному розгляді всіх о бставин справи, які мають зна чення для вирішення спору, ві дповідають нормам матеріаль ного та процесуального права , а доводи касаційної скарги н е спростовують висновків гос подарських судів попередніх інстанцій, в зв' язку з чим пі дстав для їх скасування не вб ачається.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 11 19, 11111 Господарського проц есуального кодексу України В ищий господарський суд Украї ни, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "РОСС Інвест" залишити б ез задоволення.

Рішення господарського с уду Одеської області від 08.12.2008 р оку та постанову Одеськ ого апеляційного господарсь кого суду від 29.01.2009 року у справ і № 15/180-08-3999 залишити без змін.

Головуючий суддя Н.Г. Дунаєвська

Судді Н.І. Мележик

Т.П. Козир