Постанова

від 16.06.2009 по справі 11/20-09

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" червня 2009 р. Справа № 11/20-09

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі ,

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_1, до віреність від 11.02.2009р.,

від відповідача: не з'явився

розглянувши апеляційну ск аргу Відкритого акціонерног о товариства "Хмільницька

пересувна механізована ко лона №208", м. Хмільник Вінницько ї області

на рішення господарського суду Вінницької області

від "14" квітня 2009 р. у справі № 11/20-09 (суддя Матвійчук В.В.)

за позовом ОСОБА_2, м. Шеп етівка Хмельницької області

до Відкритого акціонерног о товариства "Хмільницька пе ресувна механізована колона

№208", м. Хмільник Вінницької о бласті

про визнання недійсним ріш ень загальних зборів акціоне рів від 30.09.2008р.

ВСТАНОВИВ:

У січні 2009 року громадянин ОСОБА_2 звернувся в господа рський суд Вінницької област і з позовом до Відкритого акц іонерного товариства "Хмільн ицька пересувна механізован а колона № 208" про визнання неді йсними рішення загальних збо рів акціонерів ВАТ "Хмільниц ька пересувна механізована к олона - 208" від 30.09.2008р.

Обґрунтовуючи позов ОСОБ А_2 зазначає, що він є акціоне ром та членом спостережної р ади ВАТ "Хмільницька пересув на механізована колона № 208". Зг ідно з витягом Єдиного держа вного реєстру, станом на 14.01.2009р. , на підставі рішення загальн их зборів від 30.09.3008р. в державни й реєстр внесено відповідні зміни. Однак про загальні збо ри акціонерів ВАТ "Хмільниць ка ПМК № 208", які відбулись 30.09.2008р. п озивач належним чином повідо млений не був, що позбавило йо го можливості взяти участь у загальних зборах акціонерів товариства. Тобто, позивач вв ажає, що дії щодо проведення з агальних зборів акціонерів 3 0.09.2008р. вчинені з порушенням пол ожень ст. 41 Закону України "Про господарські товариства", Ци вільного кодексу України та Господарського кодексу Укра їни.

Рішенням господарського с уду Житомирської області від 14 квітня 2009 року у справі № 11/20-09 по зов задоволено повністю та с тягнуто з відповідача на кор исть позивача судові витрати (а.с. 152, т. 1).

Вважаючи, що рішення місцев ого господарського суду прий няте з порушенням норм матер іального та процесуального п рава ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" з вернулось до суду з апеляцій ною скаргою, в якій просить ск асувати вищевказане рішення та прийняти новий судовий ак т, яким в позові відмовити (т. 2, а.с. 2-3).

Мотивуючи апеляційну скар гу, відповідач зазначає, зокр ема, що місцевий господарськ ий суд:

- не встановив, що загальні з бори ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" відбулись належним чином 30.09.20 09р., а реєстрація акціонерів з дійснювалась у спеціально за веденому журналі, на підстав і довідок виданих реєстрацій ною компанією "Корта", у день з агальних зборів товариства;

- неправомірно визнав недій сними всі чотири питання, які вносились у порядок денний з агальних зборів ВАТ "Хмільни цька ПМК № 208", оскільки мав виз нати недійсним лише третє пи тання порядку денного, в яком у було порушено питання про о брання ревізора ВАТ "Хмільни цька ПМК № 208";

- не врахував, що постанова п ро відмову в порушенні кримі нальної справи стосовно факт у викрадення документів і пе чатки товариства оскаржена д о Шепетівського міськрайонн ого суду.

15.06.2009р. на адресу суду Житомир ського апеляційного господа рського суду від ВАТ "Хмільни цька ПМК № 208" надійшов лист, в я кому відповідач просив відкл асти розгляд справи в апеляц ійному порядку на іншу дату, у зв'язку з тим, що не має можлив ості направити в судове засі дання свого повноважного пре дставника (а.с. 7, т. 2).

Позивач в судовому засідан ні надав письмовий відзив ві д 16.06.2009р. на апеляційну скаргу, в якому заперечив проти довод ів та вимог апеляційної скар ги, вважає рішення суду першо ї інстанції законним та обґр унтованим, просить залишити його без змін, а апеляційну ск аргу - без задоволення (а.с. 12, т. 2 ).

Зокрема у відзиві позивач з азначив, що:

- згідно з пунктом 1 розділу 1 Положення Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку від 17.10.2006р. за № 1000 "Про зат вердження Положення про поря док введення реєстрів власни ків іменних цінних паперів" р еєстр власників іменних цінн их паперів (далі -реєстр) - пере лік за станом на певну дату вл асників та номінальних утрим увачів іменних цінних папері в, які обліковуються на їх осо бових рахунках, що є складово ю частиною системи реєстру т а дає змогу ідентифікувати ц их власників, кількість, номі нальну вартість та вид належ них їм іменних цінних папері в;

- пунктом п. 3.11 Положення про п роведення контролю за реєстр ацією акціонерів для участі на загальних зборах акціонер них товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку від 23.12.1998 року за № 1999 реєс тр власників іменних цінних паперів (зведений обліковий реєстр цінних паперів) повин ен бути складений на дату про ведення загальних зборів у п исьмовій формі, з прошитими т а прошнурованими сторінками , засвідчений підписом та скр іплений печаткою реєстратор а (депозитарія);

- відповідно до ст. 43 ЗУ "Про го сподарські товариства" загал ьне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезна ходженням акціонерного това риства і в одному із офіційни х друкованих видань Верховно ї Ради України, Кабінету М іністрів України чи Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначен ням часу і місця проведення з борів та порядку денного. Пов ідомлення повинно бути зробл ено не менш як за 45 днів до скли кання загальних зборів. Зага льні збори не вправі приймат и рішення з питань, не включен их до порядку денного;

- пунктом 22 Постанови Пленум у ВС України № 13 від 24.10.2008 року "Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів" у разі, я кщо на порушення вимог статт і 43 ЗУ "Про господарські товар иства" питання не було включе но до опублікованого порядку денного загальних зборів то вариства, рішення цих зборів із зазначеного питання пови нно визнаватись недійсним че рез пряму заборону закону.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду с прав в апеляційній інстанції , судова колегія вважає, відмо вити в задоволені клопотання відповідача про відкладення розгляду справи та розгляда ти апеляційну скаргу за відс утності представника відпов ідача.

Заслухавши пояснення пред ставника позивача, розглянув ши матеріали справи, обговор ивши доводи апеляційної скар ги, перевіривши юридичну оці нку обставин справи та повно ту їх встановлення, дослідив ши правильність застосуванн я судом першої інстанції нор м матеріального та процесуал ьного права при прийнятті ос карженого рішення, судова ко легія вважає, що апеляційна с карга не підлягає задоволенн ю з огляду на таке.

Як вбачається зі статуту ВА Т "Хмільницька пересувна мех анізована колона" № 208, зі змі нами та доповненнями в редак ції 2003 року, зареєстрованого Х мельницькою районною держав ною адміністрацією Вінницьк ої області від 08.05.2003р. за № 0099, Відк рите акціонерне товариство " Хмільницька пересувна механ ізована колона №208 створене ві дповідно до рішення Регіонал ьного відділення Фонду держа вного майна України по Вінни цькій області від "27" квітня 1998р . № 486 та від 29 квітня 1998 року № 515 шляхом перетворення держав ного підприємства "Пересувна механізована колона № 208 упра вління "Вінницяоблводгосп" у відкрите акціонерне товарис тво відповідно до Закону Укр аїни "Про особливості приват изації майна в агропромислов ому комплексі" від 10 липня 1996р. № 290/96-ВР.

Громадянин ОСОБА_2 є акц іонером ВАТ "Хмільницька пер есувна механізована колона" № 208, якому належить 13 064 175 акцій т овариства, що у відсотковому вирізі становить 35,792260274 % статут ного капіталу товариства, пр о що свідчить сертифікат акц ій серія А № 44 від 30.06.2005р (а.с. 57, т. 1).

Відповідно до довідки ВАТ "Х мільницька ПМК № 208" за № 2 від 29.09.2 009р. ОСОБА_2 є членом спосте режної ради товариства.

Спостережна рада ВАТ "Хміль ницька ПМК № 208" звернулась до р едакції ДП "Редакція бюлетен я "Відомості Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку" 30.09.2008р. з повідомленн ям, в якому зазначила, що 30.09.2008р. о 12 год. 00 хв. відбудуться загаль ні збори акціонерів ВАТ "Хміл ьницька ПМК № 208" за адресою: Він ницька область, м. Хмільник, ву л. Лисенка, 23 з наступним поряд ком денним, а саме:

1. Внесення змін та доповнен ь до статуту ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" шляхом прийняття ново ї редакції статуту.

2. Зміна місцезнаходження (ю ридичної адреси) ВАТ "Хмільни цька ПМК № 208".

3. Обрання Ревізора ВАТ "Хміл ьницька ПМК № 208".

4. Продаж та передача в оренд у активів (основних засобів, н ерухомості, інших активів) (а.с . 18, т. 1).

Однак, за вказаною датою час ом та адресою загальні збори акціонерів товариства не пр оводились.

Як встановив суд першої інс танції, загальні збори акціо нерів проводились 30.09.2008р. о 16 год ині, за участю акціонерів тов ариства ОСОБА_3 та ОСОБА_4, за результатами яки х були прийнятті наступні рі шення:

1. Про затвердження нов ої редакції статуту товарист ва.

2. Про припинення повно важень голови правління това риства ОСОБА_5 відкликанн я його з цієї посади. Директор ом товариства обрано Цимба ла Геннадія Леонідовича.

3. Про здачу в оренду не рухомість та інше майно това риства на вигідних для товар иства умовах.

Вважаючи, що вищевказані за гальні збори акціонерів това риства проведені без належно го повідомлення всіх акціоне рів товариства, а також з пору шенням норм ЗУ "Про господарс ькі товариства", ОСОБА_2 зв ернувся до місцевого господа рського суду за захистом сво їх прав та інтересів.

Судова колегія, вважає, що г осподарський суд Вінницької області належним чином вста новив, що загальні збори акці онерів проведені 30.09.2008р. з поруш енням приписів ст. 41 ЗУ "Про гос подарські товариства".

Відповідно до п. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські то вариства" вищим органом акці онерного товариства є загаль ні збори товариства. У загаль них зборах мають право брати участь усі акціонери, незале жно від кількості та виду акц ій, власниками яких вони є. Бра ти участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу мо жуть і члени виконавчих орга нів, які не є акціонерами. Акці онери (їх представники), які бе руть участь у загальних збор ах, реєструються із зазначен ням кількості голосів, яку ма є кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представникі в), які прибули для участі у за гальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонері в у день проведення загальни х зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі ук ладеного з ним договору. Цей р еєстр підписується головою т а секретарем зборів.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беру ть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товар иства більш як 60 відсотків гол осів (п. 8 ст. 41 ЗУ "Про господарсь кі товариства").

Як вбачається з матеріалів справи, між ВАТ "Хмільницька П МК № 208" та ТОВ "Реєстраційна ком панія "Корта", укладено догові р на ведення реєстру № 106 від 10.10.2004р., який свідчить про те, що ведення реєстру вла сників іменних цінних папері в ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" здій снює ТОВ "Реєстраційна компа нія "Корта" (а.с. 109-110, т. 1).

Проте відповідач до ТОВ "Реє страційна компанія "Корта" пр о формування реєстру власник ів іменних цінних паперів ВА Т "Хмільницька ПМК № 208" для пров едення загальних зборів акці онерів ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" не звертався.

ТОВ "Реєстраційна компанія "Корта" листом № 495 від 10.09.2008р. пові домила, що повідомлення про п роведення загальних зборів а кціонерів ВАТ "Хмільницька П МК № 208" 30.09.2008р. не надходило. Від ке рівних органів ВАТ "Хмільниц ька ПМК № 208" звернень про надан ня реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Хмільниц ька ПМК № 208" до ТОВ "Реєстраційн а компанія "Корта" не надходил о. Реєстр власників іменних ц інних паперів, починаючи з се рпня 2008 року не надавався (а.с. 22, т. 1). Також у листі № 523 від 29.09.2008р. Т ОВ "Реєстраційна компанія "Ко рта" зазначила, що реєстр акці онерів ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" на 30.09.2008р. не готується, перебу вання директора ТОВ "Реєстра ційна компанія "Корта" на зага льних зборах 30.09.2008р. не передбач ається.

Відповідно до п. 3. 11 Положенн я про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ак ціонерних товариств, із змін ами, внесеними згідно з рішен ням Держкомісціннихпаперів № 333 від 06.11.2001, затвердженого ріш енням Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку від 23.12.98 р. № 199, реєстр власни ків іменних цінних паперів (з ведений обліковий реєстр цін них паперів) повинен бути скл адений на дату проведення за гальних зборів у письмовій ф ормі, з прошитими та прошнуро ваними сторінками, засвідчен ий підписом та скріплений пе чаткою реєстратора (депозита рія).

Згідно з п. 1.1 Положення про п орядок ведення реєстру власн иків іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку N 60 від 26 т равня 1998 р., яке було чинним ста ном на дату проведення спірн их позачергових загальних зб орів, реєстр власників іменн их цінних паперів (далі - реєст р) перелік за станом на певну д ату власників та номінальних утримувачів іменних цінних паперів та іменних цінних па перів, які обліковуються на ї х особових рахунках, що є скла довою частиною системи реєст ру та дає змогу ідентифікува ти цих власників, кількість, н омінальну вартість та вид на лежних їм іменних цінних пап ерів. На дату обліку повинна с кладатися паперова копія реє стру, до якої включається інф ормація про всіх власників і менних цінних паперів, в тому числі тих, які обліковуються у номінальних утримувачів.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону Укр аїни "Про Національну депози тарну систему та особливості електронного обігу цінних п аперів в Україні" права на уча сть в управлінні, одержання д оходу тощо, які випливають з і менних цінних паперів, можут ь бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру вла сників іменних цінних папері в.

Відповідно до п. 5.1.1 Рекоменд ацій щодо проведення контрол ю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних збора х акціонерів товариств предс тавниками акціонерів, які во лодіють у сукупності більш я к 10 % голосів, затверджених ріш енням Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку від 25.05.2004 року № 207, передбаче но наявність реєстру власник ів іменних цінних паперів (зв еденого облікового реєстру) з прошитими та пронумеровани ми сторінками, засвідченого підписом та скріпленого печа ткою реєстратора (депозитарі ю).

Враховуючи вищевикладене, місцевий господарський суд обґрунтовано встановив, що з агальні збори акціонерів ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" проведен і 30.09.2008р. без реєстру акціонерів , що суперечить вищенаведени м нормам.

Частиною 1 ст. 43 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" встановлено, що про провед ення загальних зборів акціон ерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом спосо бом. Крім того, загальне повід омлення друкується в місцеві й пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкова них видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до поря дку денного включено питання про зміну статутного (складе ного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з по рядком денним друкується інф ормація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 45 днів до скликання заг альних зборів. У разі необхід ності може бути зроблено пов торне повідомлення в зазначе них засобах масової інформац ії. Загальні збори акціонері в проводяться на території У країни, як правило, за місцезн аходженням акціонерного тов ариства, за винятком випадкі в, коли на день проведення заг альних зборів 100 відсотками ак цій товариства володіють іно земці, особи без громадянств а, іноземні юридичні особи, а т акож міжнародні організації .

Однак як вбачається з матер іалів справи на зборах прийм ались рішення не включені до порядку денного, зокрема, ріш ення про припинення повноваж ень голови правління товарис тва ОСОБА_5 відкликання йо го з цієї посади та обрання ди ректором товариства Цимба ла Геннадія Леонідовича, що підтверджується витягом з Є диного державного реєстру юр идичних осіб та фізичних осі б - підприємців серії АВ № 468900 (а.с. 52, т. 1).

Пунктом 22 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 в ід 24.10.2008р. "Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в" у разі, якщо на порушення ви мог статті 43 Закону про господ арські товариства питання не було включено до опублікова ного порядку денного загальн их зборів товариства, рішенн я цих зборів із зазначеного п итання повинні визнаватися н едійсними через пряму заборо ну закону.

Таким чином, беручи до уваги вищезазначені норми чинного законодавства, судова колег ія вважає, що господарський с уд першої інстанції прийшов до правомірного висновку про задоволення позовних вимог, оскільки відповідач порушив вимоги статей 41, 43 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва", які встановлюють порядо к скликання позачергових заг альних зборів акціонерів тов ариства. Належним чином пози вач повідомлений не був, крім того, відповідач змінив поря док денний загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмільницька ПМК № 208", без належного поперед нього повідомлення акціонер ів про такі зміни.

Відтак, доводи та вимоги апе ляційної скарги спростовуют ься вищенаведеним та не є під ставою для скасування оскарж еного рішення.

З огляду на викладене, судов а колегія дійшла до висновку , що рішення господарського с уду Вінницької області від 14.0 4.2009р. у справі 11/20-09 є законним і об ґрунтованим, відповідає мате ріалам справи та чинному зак онодавству, тому апеляційна скарга ВАТ "Хмільницька ПМК № 208" задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський а пеляційний господарський су д

ПОСТА НОВИВ:

1. Рішення господарського суду Вінницької області від 14 квітня 2009 року у справі №11/20-09 за лишити без змін, а апеляційну скаргу Відкритого акціонерн ого товариства "Хмільницька пересувна механізована коло на №208", м. Хмільник Вінницької о бласті - без задоволення.

2. Справу №11/20-09 повернути до го сподарського суду Вінницько ї області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 4 прим.:

1 - до справи;

2, 3 - сторонам;

4 - в наряд.