Постанова

від 29.11.2016 по справі 826/13631/16

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 листопада 2016 року м. Київ № 826/13631/16

Суддя Окружного адміністративного суду міста Києва Вовк П.В., розглянув в порядку скороченого провадження адміністративну справу за позовом Державної податкової інспекції у Голосіївському районі Головного управління ДФС у м. Києві до товариства з обмеженою відповідальністю «Інтемпо» про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єкта господарювання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Державна податкова інспекція у Голосіївському районі Головного управління ДФС у м. Києві (далі також - ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві, позивач) звернулась до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Інтемпо» (далі також - ТОВ «Інтемпо», відповідач) про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів відповідача.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що ТОВ «Інтемпо» було створене з метою здійснення протиправної діяльності направленої на ухилення від сплати податків, відмивання та легалізацію коштів, у зв'язку із чим наявні підстави для визнання недійсними установчих (засновницьких) документів відповідача.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 01 вересня 2016 року було відкрито скорочене провадження у справі № 826/13631/16 та запропоновано відповідачу у десятиденний строк з дня одержання копії ухвали про відкриття скороченого провадження надати суду письмові заперечення проти позову та всі докази на їх підтвердження, які наявні у відповідача.

Зазначена ухвала про відкриття скороченого провадження в адміністративній справі направлялась на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням про вручення проте була повернута адресату із позначкою «за закінченням терміну зберігання».

Згідно положень ч. 3 статті 167 Кодексу адміністративного судочинства України (далі також - КАС України), судове рішення вважається врученим, у тому числі у разі повернення поштового відправлення, яке не вручено адресату з незалежних від суду причин, та у разі відсутності осіб, які беруть участь у справі, за адресою, повідомленою цими особами суду, або за адресою місцезнаходження (місця проживання), що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, чи для фізичних осіб, які не мають статусу підприємців, за адресою їх місця проживання чи місця перебування, яка зареєстрована у встановленому законом порядку

ТОВ «Інтемпо» у встановлений судом строк письмових заперечень проти позову, пояснень чи доказів щодо заявлених позовних вимог, на підтвердження або спростування обставин, зазначених у позові, не надано, як і заяви про визнання позову.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд -

В С Т А Н О В И В:

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234) зареєстроване 18 січня 2016 року Відділом державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у місті Києві як юридична особа, номер запису 10681020000041705.

Так, протоколом № 1 Загальних зборів учасників (засновників) відповідача від 04 січня 2016 року, підписаним ОСОБА_1 вирішено: створити ТОВ «Інтемпо» та визначити його місцезнаходження: 03039, місто Київ, провулок Червоноармійській, 14; створити статутний капітал ТОВ «Інтемпо» грошовими коштами у розмірі 5 000, 00 грн.; затвердити статут в редакції, що додається, відповідно вимог чинного законодавства України; призначити на посаду директора ТОВ «Інтемпо» - ОСОБА_1, паспорт серії НОМЕР_2, виданий Малиновським РВ ОМУ ГУМВС України і Одеській області, 30 вересня 2007 року, що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 з правом вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та відкривати, використовувати рахунки в установах банків з дати проведення державної реєстрації; провести реєстрацію ТОВ «Інтемпо» у відповідних органах державної влади з дотриманням вимог чинного законодавства.

ОСОБА_2 було видано довіреність від 04 січня 2016 року, зокрема, на ім'я ОСОБА_3 представляти його інтереси як учасника ТОВ «Інтемпо» в усіх державних, громадських, господарських та інших підприємствах, установах, організаціях, незалежно від їх підпорядкування, форм власності та галузевої належності.

В подальшому ОСОБА_3 надала державному реєстратору пакет документів для проведення реєстраційної дії «державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи», яка відбулась 18 січня 2016 року.

Листом від 16 листопада 2016 року № 100-18299 Голосіївська районна в місті Києві державна адміністрація повідомила суд про те, що в матеріалах реєстраційної справи відсутні документи, на підстав яких державним реєстратором іншого органу державної реєстрації проведена реєстраційна дія 10681070001041705 «державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, не пов'язані зі зміною в установчих документах» від 23 лютого 2016 року та дія 10681050002041705 «державна реєстрація змін до установчих документів» від 23 лютого 2016 року, які станом на 15 листопада 2016 року не були надіслані відповідному суб'єкту державної реєстрації, уповноваженому зберігати реєстраційні справи на виконання п. 3 статті 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань».

З наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 17 серпня 2016 року, наданого суду позивачем, вбачається, що ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234) знаходиться за адресою: 03039, місто Київ, Голосіївський район, провулок Червоноармійській, будинок 14 та перебуває на обліку в ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві.

Засновником товариства зазначений ОСОБА_4, АДРЕСА_3, розмір внеску до статутного фонду - 200 000, 00 грн.

Крім того, ОСОБА_5 вказаний керівником та підписантом ТОВ «Інтемпо» (згідно статуту) 22 лютого 2016 року.

На виконання вимог ухвали Окружного адміністративного суду міста Києва від 01 листопада 2016 року Голосіївською районною в місті Києві державною адміністрацією надано на суду належним чином засвідчену копію реєстраційної справи ТОВ «Інтемпо».

З вказаної реєстраційної справи вбачається, що протоколом № 4 Загальних зборів учасників (засновників) ТОВ «Інтемпо» від 07 червня 2016 року, підписаним власником та засновником товариства ОСОБА_4 вирішено: збільшити статутний капітал ТОВ «Інтемпо» до 200 000, 00 грн.; затвердити зміни до статуту у вигляді нової редакції ТОВ «Інтемпо»; провести державну реєстрацію змін до установчих документів відповідно до вимог чинного законодавства.

На підставі вказаного протоколу, державному реєстратору було надано пакет документів для проведення реєстраційної дії змін до установчих документів.

09 червня 2016 року державним реєстратором комунального підприємства «Центр державної реєстрації Хлібодарської селищної ради» Родоман І.А. було проведено реєстраційну дію № 10681050003041705 «державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи».

Протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «Інтемпо» від 29 серпня 2016 року, підписаним ОСОБА_4, зокрема, вирішено: ввести ОСОБА_7 до складу учасників відповідача на підставі договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі; затвердити виконавчий орган товариства - Дирекцію, що складається з Генерального директора, Фінансового директора, Комерційного директора; звільнити з посади директора товариства та видалити запис в ЄДР юридичних та фізичних осіб-підприємців про ОСОБА_4; обрано Генеральним директором товариства ОСОБА_7

Крім того, вказаним вище протоколом було вирішено затвердити відповідні зміні до статуту нової редакції ТОВ «Інтемпо» з подальшою їх державною реєстрацією.

31 серпня 2016 року державним реєстратором комунального підприємства «Центр державної реєстрації Хлібодарської селищної ради» Зубар О.І. було проведено реєстраційні дії № 10681050005041705 державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» та № 10681070006041705 «внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах».

Згідно наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 24 листопада 2016 року, виготовленого судом, засновником ТОВ «Інтемпо» є ОСОБА_7, індекс АДРЕСА_1, розмір внеску статутного фонду - 200 000, 00 грн.; ОСОБА_7, 30 серпня 2016 року (згідно статуту) - керівник.

В своїй позовній заяві ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві зазначає про те, що відповідно до статуту, свідоцтва про державну реєстрацію та інших документах засновником ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234) є ОСОБА_4

Листом від 01 серпня 2016 року № 4141/2650/21-01-04 оперативного управління ДПІ Голосіївського району Головного управління ДФС у м. Києві позивачу направлено протокол допиту свідка ОСОБА_5 від 03 червня 2016 року, який був здійснений в рамках досудового розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 3201610001000042 від 19 квітня 2016 року.

Із вказаного протоколу допиту свідка ОСОБА_5, зокрема, вбачається що останньому не відомо з якою метою було створено ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234), на обліку в якій податковій інспекції знаходиться товариство, який вид діяльності воно здійснює, коли було зареєстровано та коли почало здійснення господарської діяльності, платником яких податків товариство являється та в якому банку і коли були відкриті розрахунковий (і) рахунок (ки) в установі (ах) банку (ів).

Також, з протоколу допиту свідка встановлено, що ОСОБА_5 не підписував установчі та реєстраційні документи ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234), не видавав доручення від свого імені іншим особам щодо здійснення підприємницької діяльності товариства.

ОСОБА_5 невідомо за якою адресою товариство фактично здійснює (здійснювало) фінансово-господарську діяльність, ним не приймалась особиста участь при реєстрації ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234), не вносилось особисте майно або грошові кошти до установчого фонду товариство та невідомо місцезнаходження печаток товариства.

За вказаних обставин ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві вважає, що установчі документи відповідача (статут підприємства, установчий договір, свідоцтво про державну реєстрацію, свідоцтво про реєстрацію платника податків, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість) містять неправдиві відомості та не відповідають вимогам законодавства.

Таким чином, створення ТОВ «Інтемпо», на думку позивача, було направлене на здійснення протиправної діяльності, направленої на ухилення від сплати податків, відмивання та легалізацію коштів.

Оцінивши за правилами статті 86 КАС України наявні докази, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд не погоджується з викладеними у позовній заяві доводами, виходячи з наступного.

Згідно пп. 20.1.37 п. 20.1 статті 20 Податкового кодексу України (далі також - ПК України), контролюючі органи мають право звертатися до суду щодо припинення юридичної особи та припинення фізичною особою - підприємцем підприємницької діяльності та/або про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єктів господарювання.

Відповідно до ч. 1 статті 80 Цивільного кодексу України (далі також - ЦК України), юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.

Положеннями ч. 1 та 2 статті 83 ЦК України передбачено, що юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом.

Товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом.

Згідно ч. 1 статті 87 ЦК України, для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою (ч. 2 статті 87 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 статті 88 ЦК України, у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

Згідно ч. 1 статті 89 ЦК України, юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення.

Пунктом 2 ч.1 статті 110 ЦК України, передбачено що юридична особа ліквідується за рішенням суду про ліквідацію юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, за позовом учасника юридичної особи або відповідного органу державної влади.

Відповідно до ч. 1 статті 238 Господарського кодексу України (далі також - ГК України), за порушення встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності до суб'єктів господарювання можуть бути застосовані уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування адміністративно-господарські санкції, тобто заходи організаційно-правового або майнового характеру, спрямовані на припинення правопорушення суб'єкта господарювання та ліквідацію його наслідків.

Статтею 247 ГК України встановлено, що у випадках, встановлених законом, до суб'єкта господарювання може бути застосовано адміністративно-господарську санкцію у вигляді його ліквідації за рішенням суду.

Згідно положень статті 55-1 ГК України, ознаки фіктивності, що дають підстави для звернення до суду про припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою - підприємцем, в тому числі визнання реєстраційних документів недійсними:

- зареєстровано (перереєстровано) на недійсні (втрачені, загублені) та підроблені документи;

- незареєстровано у державних органах, якщо обов'язок реєстрації передбачено законодавством;

- зареєстровано (перереєстровано) у органах державної реєстрації фізичними особами з подальшою передачею (оформленням) у володіння чи управління підставним (неіснуючим), померлим, безвісти зниклим особам або таким особам, що не мали наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження;

- зареєстровано (перереєстровано) та проваджено фінансово-господарську діяльність без відома та згоди його засновників та призначених у законному порядку керівників.

Відповідно до ч. 1 статті 205 Кримінального кодексу України (далі також - КК України), фіктивне підприємництво - це створення або придбання суб'єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона.

Суд зазначає про те, що правові підстави визнання недійсними установчих документів юридичної особи внаслідок фіктивного підприємництва виникають лише у разі доведеності в порядку кримінального провадження ознак цієї фіктивності в діях засновників та/або керівників суб'єкта господарювання .

На підтвердження обставин, якими обґрунтовуються позовні вимоги, позивачем надано лише протокол допиту свідка ОСОБА_5 від 03 червня 2016 року, який був здійснений в рамках досудового розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 3201610001000042 від 19 квітня 2016 року.

Між тим, як було встановлено матеріалами справи та зазначено вище, громадянин ОСОБА_5 не був первісним засновником та керівником юридичної особи ТОВ «Інтемпо» (код ЄДРПОУ 40221234).

Вказана особа значилась засновником та керівником товариства у період з 22 лютого 2016 року по 30 серпня 2016 року.

На час вирішення даної справи, засновником та керівником ТОВ «Інтемпо» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вказана ОСОБА_7

Ухвалою суду про відкриття скороченого провадження в адміністративній справі було витребувано від позивача, в строк протягом десяти днів з дати отримання даної ухвали, належним чином засвідчені копії документів, прийнятих за наслідком закінчення досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №3201610001000042 від 19 квітня 2016 року (постанову про закриття кримінального провадження, обвинувальний акт, вирок суду, тощо).

ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві листом від 15 вересня 2016 року повідомило суд про те, що з метою виконання вимог ухвали суду позивачем було направлено запит про надання інформації про стан розгляду досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 3201610001000042 від 19 квітня 2016 року до оперативного управління ДПІ Голосіївського району Головного управління ДФС у м. Києві за № 4478/9/26-50-10 від 06 вересня 2016 року та просило суд продовжити податковому органу строк для надання витребуваних документів.

Суд зазначає про те, що у позивача було достатньо часу для надання витребуваних документів, проте станом на дату вирішення даної адміністративної справи по суті заявлених вимог позивачем визначені в ухвалі про відкриття скороченого провадження документи не надані.

Відповідно до положень ч. 1 статті 69 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці данні встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів та висновків експертів.

Згідно ч. 1 статті 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Позивач не довів перед судом належними та допустимими доказами обставин, які б слугували підставою для визнання недійсними установчих документів юридичної особи - ТОВ «Інтемпо».

При цьому, суд не залишає поза увагою той факт, що податковий орган не наділений повноваженнями щодо надання правової оцінки доказам зібраним у кримінальному провадженні, до прийняття судового рішення у кримінальному провадженні.

Враховуючи вищенаведене, судом не приймаються до уваги посилання контролюючого органу на протокол допиту свідка, оскільки такі матеріали є доказами виключно у кримінальному провадженні.

Згідно зі статтею 161 КАС України, під час прийняття постанови суд вирішує наступні питання, зокрема:

1) чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються;

2) чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження.

Відповідно до положень статті 86 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Отже, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України, матеріалів справи, суд приходить до висновку про те, що вимоги позивача не підлягають задоволенню.

Згідно ч. 4 статті 94 КАС України, у справах, в яких позивачем є суб'єкт владних повноважень, а відповідачем - фізична чи юридична особа, судові витрати, здійснені позивачем, з відповідача не стягуються.

Керуючись статтями 69-71, 160-162, 183-2, 254 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову Державної податкової інспекції у Голосіївському районі Головного управління ДФС у м. Києві до товариства з обмеженою відповідальністю «Інтемпо» про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єкта господарювання - відмовити.

Постанова, відповідно до ч. 1 статті 254 КАС України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня отримання копії постанови за правилами, встановленими статтями 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя П.В. Вовк