Ухвала

від 24.01.2017 по справі 924/1390/15

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

У Х В А Л А

"24" січня 2017 р.Справа № 924/1390/15

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Яроцький А.М., розглянувши матеріали справи

За заявою Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" м. Київ за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК "Украгролізинг" м. Хмельницький

про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна - СБ" м. Хмельницький

Представники:

від кредиторів: ОСОБА_1 - представник ДПАТ "НАК "Украгролізинг" за довіреністю №14/20-60-15 від 07.05.2015р.

за участю: ліквідатор - арбітражний керуючий ОСОБА_2

ОСОБА_3 - прокурор згідно посвідчення №029350 від 01.10.2014р.

Ухвалою суду від 17.09.2015р. порушено провадження у справі №924/1390/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна - СБ" (м. Хмельницький, Старокостянтинівське шосеАДРЕСА_1, код ЄДРПОУ 37674021). Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів ТОВ "Фортуна - СБ" та процедуру розпорядження майном боржника до 10.01.2016р., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4

18.09.2015р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення про порушення господарським судом Хмельницької області справи №924/1390/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна - СБ".

Ухвалою суду від 18.11.2015р. затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна - СБ" на загальну суму 1 696 908,11 грн.

Постановою суду від 08.12.2015р. визнано банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю "Фортуна - СБ" (м. Хмельницький, Старокостянтинівське шосеАДРЕСА_1, код ЄДРПОУ 37674021), відкрито ліквідаційну процедуру строком до 08.03.2016р., ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, свідоцтво №565 від 18.03.2013 року, E-mail 2458418914@mail.gov.ua).

Ухвалами суду строк ліквідаційної процедури банкрута та повноважень арбітражного керуючого ОСОБА_2 як ліквідатора неодноразово продовжувався з визначено датою закінчення 08.11.2016р.

02.12.2016р. ліквідатором подано клопотання про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражному керуючому ОСОБА_2 в сумі 82754,40 грн. обрахованої за період з 14.12.2015р. по 30.11.2016р. та стягнення останньої з кредиторів пропорційно визнаних грошових вимог.

23.12.2016р. на адресу суду надійшло додаткове обґрунтування ліквідатора до клопотання від 01.12.2016р. Стосовно визначення грошової винагороди арбітражного керуючого в розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат останній посилається на п. 37 інформаційного листа ВГС України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013, прийняті комітетом кредиторів рішення про встановлення вказаного розміру згідно протоколу №2 від 04.03.2016р. та про погодження обрахованої грошової винагороди в сумі 82754,40 грн. згідно протоколу №6 від 01.12.2016р. В письмовому обґрунтуванні ліквідатор посилається на судову практику Вищого господарського суду України викладену в постановах від 17.09.2015р. №918/1652/14, від 20.08.2015р. №918/1551/14, від 08.11.2016р. №915/1961/14 та іншу.

12.01.2017р. представник ПАТ КБ "Приватбанк" подав письмові заперечення щодо виплати грошової винагороди арбітражному керуючому за рахунок кредиторів, оскільки вважає що ст. 115 Закону такого джерела для сплати грошової винагороди арбітражного керуючого (ліквідатора) не визначено.

Ліквідатор в судовому засіданні 24.01.2017р. подане клопотання про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражному керуючому ОСОБА_2 в сумі 82754,40 грн. обрахованої за період з 14.12.2015р. по 30.11.2016р. та стягнення останньої з кредиторів пропорційно визнаних грошових вимог підтримав.

Представник ДПАТ "НАК "Украгролізинг" в судовому засіданні 24.01.2017р. клопотання ліквідатора підтримав.

Прокурор проти затвердження судом клопотання ліквідатора не заперечив.

При розгляді поданого ліквідатором клопотання судом враховується:

Відповідно до ч. 1 ст. 98 та ч. 1 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ст. 115 Закону арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Відповідно до звіту про нарахування і виплату грошової винагороди та понесені витрати у справі арбітражному керуючому ОСОБА_2. як ліквідатору ТОВ "Фортуна-СБ" за період з 14.12.2015р. по 30.11.2016р. нараховано 82754,40 грн. грошової винагороди, виходячи з розрахунку чотири мінімальних заробітних плати на місяць. Арбітражним керуючим ОСОБА_2 зазначено, що останньому не відшкодовано основну грошову винагороду за період виконання обов'язків ліквідатора у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 7 ст. 115 Закону звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

На засіданні комітету кредиторів 04.03.2016р. встановлено ліквідатору основну грошову винагороду у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів №2 від 04.03.2016р.

За змістом протоколу комітету кредиторів №6 від 01.12.2016р. ініціюючим кредитором (Державне публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг") погоджено грошову винагороду арбітражному керуючому ОСОБА_2 як ліквідатору в сумі 82754,40 грн. Крім того останнім запропоновано розподілити вказану суму пропорційно заявлених та визнаних вимог кредиторів.

Повноваження ліквідатора передбачені ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, ліквідатор з дня свого призначення, крім іншого, здійснює такі повноваження: свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Отже, в ліквідаційній процедурі ліквідатор не повинен обмежуватись лише направленням запитів, а має вживати й інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб (виявлення та визнання недійсними угод боржника про відчуження майна, виявлення та стягнення дебіторської заборгованості тощо) (аналогічна позиція викладена у постанові

Як вбачається з поданих ліквідатором звіту про проведену роботу в ліквідаційній процедурі та доданих документів, арбітражним керуючим після винесення судом постанови про визнання ТОВ "Фортуна-СБ" банкрутом вчинено заходи з виявлення майна та грошових коштів банкрута, зокрема надіслано в банківську установу та правореєструючі органи відповідні запити. Крім того надіслано 04.05.2016р. до правоохоронних органів заяви про розшук заставного майна банкрута та вчинення посадовими особами ТОВ "Фортуна-СБ" кримінального правопорушення, надано суду письмову позицію стосовно визнання грошових вимог ПАТ КБ "Приватбанк" заявлених в ліквідаційній процедурі.

За змістом ч.ч. 5, 6 ст. 115 Закону сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Господарський суд має право зменшити розмір оплати послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), у разі якщо середньомісячна заробітна плата керівника боржника є надмірно високою порівняно з мінімальним розміром заробітної плати.

Отже, оплата послуг ліквідатора за період виконання ним своїх повноважень здійснюється за рахунок коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу його майна (майнових прав), або із фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якщо такий створено комітетом кредиторів боржника. При цьому, керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону, господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат, оскільки законодавцем виключається можливість безоплатного надання послуг арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Звернення у справу про банкрутство з кредиторськими вимогами є одним із способів захисту своїх майнових прав кредиторами боржника, яке не тільки надає право конкурсному кредитору у процедурі банкрутства отримати задоволення своїх грошових вимог, але й покладає на нього певні обов'язки, як учасника конкурсного процесу, зокрема, обов'язки оплати витрат в проведенні процедури банкрутства (обов'язки з оплати грошової винагороди ліквідатора, який здійснює таку процедуру).

Законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кредиторів у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація, тощо), а також від джерел фінансування того чи іншого кредитора

Вищевказані висновки узгоджуються з позиціями Вищого господарського суду України викладеними у постановах від 14.12.2016р. №25/57/10, від 27.10.2015р. №911/1056/13, від 08.11.2016р. № 915/1961/14, від 11.02.2015р. №43/137.

Враховуючи, що ліквідаційна процедура відбувалась без вжиття ліквідатором усього переліку повноважень визначеного ст. 41 Закону у зв'язку з відсутністю майна банкрута, не виявлення в поданих документах та звіті відомостей про вчинення заходів з ліквідації банкрута за період з серпня по листопад 2016р., суд вважає за необхідне у затвердженні звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражному керуючому ОСОБА_2 за період виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ" з 14.12.2015р. по 30.11.2016р., в сумі 82754,40 грн. відмовити, на підставі ч. 6 ст. 115 Закону зменшити розмір оплати послуг арбітражного керуючого ОСОБА_2 за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ" та затвердити грошову винагороду останнього в розмірі 33253,20 грн. з розрахунку дві мінімальні заробітних плати за місяць виконання арбітражним керуючим ОСОБА_2 повноважень ліквідатора.

З огляду на обставини відсутності коштів від продажу майна боржника або коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, а також обставини того, що фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора кредиторами не створювався, суд вважає за належне, керуючись принципом пропорційності суми витрат кожного із кредиторів на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого до розміру визнаних їх кредиторських вимог у справі про банкрутство, покласти обов'язок зі сплати грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_2 на кредиторів боржника та стягнути з кредиторів банкрута пропорційно визнаних вимог, а саме з Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" - 14911,44 грн., з Публічного акціонерного товариства "Київхліб" - 3062,97 грн., з МКП "Хмельницьктеплокомуненерго" - 124,39 грн., з ПАТ "Креді ОСОБА_5" - 2822,35 грн., з ПАТ "КБ "Приватбанк" - 12332,04 грн.

Керуючись ст.ст. 41, 98, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

У х в а л и в:

В затвердженні звіту арбітражного керуючого ОСОБА_2 про нарахування і виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ "Фортуна-СБ" з 14.12.2015р. по 30.11.2016р. в розмірі 82754,40 грн. відмовити.

Затвердити оплату послуг арбітражного керуючого ОСОБА_2 за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ" з 08.12.2015р. по 30.11.2016р. в розмірі 33253,20 грн. з розрахунку дві мінімальних заробітних плати за місяць та стягнути з кредиторів банкрута пропорційно визнаних вимог.

Стягнути з Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" (м. Київ, вул. Мечникова, 16 А, код 30401456) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 14911,44 грн. (чотирнадцять тис. дев'ятсот одинадцять грн. 44 коп.) грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ".

Видати наказ.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Київхліб" (м. Київ, вул. Межигірська, 83, код 00381574 ) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 3062,97 грн. (три тис. шістдесят дві грн. 97 коп.) грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ".

Видати наказ.

Стягнути з МКП "Хмельницьктеплокомуненерго" (м. Хмельницький, вул. Пересипкіна, 5, код 03356571) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 124,39 грн. (сто двадцять чотири грн. 39 коп.) грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ".

Видати наказ.

Стягнути з ПАТ "Креді ОСОБА_5" (м. Київ, вул. Пушкінська, 42/1, код 14361575) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 2822,35 грн. (дві тис. вісімсот двадцять дві грн. 35 коп.) грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ".

Видати наказ.

Стягнути з ПАТ "КБ "Приватбанк" (м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, буд. 50, код 14360570) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (м. Хмельницький, вул. Гонти, 68, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 12332,04 грн. (дванадцять тис. триста тридцять дві грн. 04 коп.) грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Фортуна-СБ".

Видати наказ.

Копію ухвали надіслати кредиторам.

Суддя Яроцький А.М.

Віддрук. 6 прим.:

1 - до справи,

2 - МКП "Хмельницьктеплокомуненерго" - м. Хмельницький, вул. Пересипкіна, 5

3 -ПАТ "Креді ОСОБА_5" - м. Луцьк, просп. Грушевського, 1;

4 - ПАТ "Київхліб" - м. Київ, Подільський район, вул. Межигірська, буд. 83

5 - Державному публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" - м. Київ, вул. Мечникова, 16 А

6 - ПАТ "КБ "Приватбанк" - м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, буд. 50