Ухвала

від 02.02.2017 по справі 757/57498/16-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 11-cc/796/365/2017 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2017 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представника власника майна ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу прокурора другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 19 грудня 2016 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого в ОВС Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , яке погоджене із прокурором другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 , про накладення арешту у кримінальному провадження № 42015000000001068, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 червня 2015 року за ч. 5 ст. 191 КК України, на земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, прокурор другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій ставить питання про поновлення йому строку на оскарження ухвали слідчого судді, просить її скасувати та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання старшого слідчого про накладення арешту на земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175.

В обґрунтування клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження прокурор ОСОБА_6 зазначає, що повний текст ухвали слідчого судді було оголошено лише 23 грудня 2016 року, у зв`язку з чим процесуальний керівник та слідчий у кримінальному провадженні були позбавлені можливості оскаржити у встановлений строк ухвалу слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 19 грудня 2016 року.

Стосовно ухвали слідчого судді, топрокурор вважає її незаконною. Зокрема, апелянт зазначає, що Генеральною прокуратурою України проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42015000000001068 від 02 червня 2015 року за фактом незаконного заволодіння службовими особами Київської міської ради, Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), ОКЖК «Котміст», ТОВ «Будівельна спілка», ТОВ «Земконтракт», ТОВ «Лігабуд», ТОВ «Срібна затока», ТОВ «Сателін», ТОВ «Провін» та ТОВ «Інтеграліті Інвест» більше 70 га природно-заповідних земель, розташованих у місті Києві, загальною вартістю за нормативно грошовою оцінкою понад 125000000 гривень, тобто за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України. При цьому автор апеляції вказує, що під час досудового розслідування виникла потреба у накладенні арешту на земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175, оскільки зазначені земельні ділянки є доказом злочину об`єктами кримінально-протиправних дій та відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України. Крім того, автор апеляції стверджує, що факт реалізації ТОВ «Інтеграліті інвест» 19 жовтня 2016 року земельних ділянок №№ 8000000000:90:371:0165, 8000000000:90:371:0172, 8000000000:90:371:0173, 8000000000:90:371:0174 та 8000000000:90:371:0175 в складі майнового комплексу ОСОБА_9 свідчить про те, що незастосування заборони на використання чи розпорядження земельними ділянками може призвести до їх подальшого перепродажу та настання інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

На думку прокурора, безпідставними є посилання в оскаржуваній ухвалі на п. 2 ч. 10 ст. 170 КПК України, відповідно до якого не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів, оскільки, як вказує апелянт, у клопотанні старшим слідчим ставилося питання про необхідність накладення арешту на земельні ділянки саме з метою забезпечення їх збереження, як речових доказів, в тому числі унеможливлення їх подальшого перепродажу та настання інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню. Також автор апеляції вважає, що під час розгляду клопотання слідчим суддею не враховано необхідність застосування арешту майна, а саме земельних ділянок, з метою можливого подальшого відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення, в порядку, передбаченому ст. ст. 127, 128 КПК України.

Крім того, апелянт зауважує, що ухвалами слідчих суддів Печерського районного суду міста Києва від 05 листопада 2015 року, від 22 лютого 2016 року та від 04 травня 2016 року щодо розгляду аналогічних клопотань слідчого про накладення арешту на земельні ділянки, поданих в межах кримінального провадження № 42015000000001068, було накладено арешт на частину земельних ділянок, які незаконно передано Київською міською радою у 2007 році у власність ОКЖК «Котміст». При цьому прокурор зазначає, що рішенням Господарського суду міста Києва від 15 грудня 2016 року у справі № 910/3724/14 рішення Київської міської ради про передачу у 2007 році у власність ОКЖК «Котміст» вищевказаних земельних ділянок визнані недійсними з моменту їх прийняття.

Заслухавши доповідь судді, поясненняпрокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, пояснення представника власника майна, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги і просив ухвалу слідчого судді залишити без змін, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді має бути поновлений прокурору другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 , оскільки він був пропущений з поважних причин через тривалість виготовлення слідчим суддею повного тексту ухвали, але апеляційна скарга цього апелянта не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, Генеральною прокуратурою України проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42015000000001068, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 червня 2015 року за фактом незаконного заволодіння службовими особами Київської міської ради, Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), ОКЖК «Котміст», ТОВ «Будівельна спілка», ТОВ «Земконтракт», ТОВ «Лігабуд», ТОВ «Срібна затока», ТОВ «Сателін», ТОВ «Провін» та ТОВ «Інтеграліті Інвест» більше 70 га природно-заповідних земель, розташованих у місті Києві, загальною вартістю за нормативно грошовою оцінкою понад 125000000 гривень, тобто за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України.

Органами досудового розслідування встановлено, що службові особи Київської міської ради та Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), в порушення норм діючого законодавства, безпідставно передали у власність ОКЖК «Котміст» наступні земельні ділянки: - площею 34,3740 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 30,5199 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0020; - площею 0,2402 га, кадастровий номер 8000000000:90:402:0026, які знаходяться за адресою: місто Київ, Столичне шосе, 21-й км.

Дані земельні ділянки ОКЖК «Котміст» 30 жовтня 2008 року внесло до статутного фонду ТОВ «Будівельна спілка», засновниками якого є ОКЖК «Котміст» та ОКЖК «Технолог».

09 липня 2009 року із земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:90:371:0019 було утворено земельну ділянку площею 5,3893 га, якій присвоєно кадастровий номер 8000000000:90:371:0041 та яку разом із земельною ділянкою площею 0,2402 га, кадастровий номер 8000000000:90:402:0026, було внесено до статутного фонду ТОВ «Лігабуд».

Частину земельної ділянки 8000000000:90:371:0019, площею 22,2526 га, було передано до статутного фонду ТОВ «Земконтракт», засновником якого є ТОВ «Будівельна спілка».

Земельну ділянку площею 30,5199 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0020, ТОВ «Будівельна спілка» 02 серпня 2010 року внесло до статутного фонду ТОВ «Срібна затока», яке, в свою чергу, розбило вказану земельну ділянку на частини, а саме на земельні ділянки з кадастровими номерами 8000000000:90:371:0161, 8000000000:90:371:0162, 8000000000:90:371:0163, 8000000000:90:371:0164, 8000000000:90:371:0165, 8000000000:90:371:0166 та 8000000000:90:371:0167.

У 2012 році ТОВ «Срібна затока» земельні ділянки з кадастровими номерами 8000000000:90:371:0162, 8000000000:90:371:0163, 8000000000:90:371:0164, 8000000000:90:371:0165 внесло до статутного фонду ТОВ «Інтеграліті інвест».

Земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:90:371:0161 ТОВ «Срібна затока» внесло до статутного фонду ТОВ «Провін», а останнє, в свою чергу, внесло дану земельну ділянку до статутного фонду ТОВ «Мірет» (код 38750045).

Земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:90:371:0166 ТОВ «Срібна затока» внесло до статутного фонду ТОВ «Чарівна затока» (код 38343135).

Земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:90:371:0167 ТОВ «Срібна затока» внесло до статутного фонду ТОВ «Сателін» (код 38389735).

24 лютого 2013 року ТОВ «Інтеграліті інвест» земельні ділянки з кадастровими номерами 8000000000:90:371:0162, 8000000000:90:371:0163 та 8000000000:90:371:0164 об`єднало в земельну ділянку під номером 8000000000:90:371:0169, з подальшим розподілом на земельні ділянки з кадастровими номерами 8000000000:90:371:0172, 8000000000:90:371:0173, 8000000000:90:371:0174 та 8000000000:90:371:0175.

19 жовтня 2016 року ТОВ «Інтеграліті інвест» земельні ділянки з кадастровими номерами 8000000000:90:371:0165, 8000000000:90:371:0172, 8000000000:90:371:0173, 8000000000:90:371:0174 та 8000000000:90:371:0175 в складі майнового комплексу було реалізовано ОСОБА_9 (номер платника податків НОМЕР_1 ).

09 липня 2015 року допитаний в якості свідка засновник та керівник ОКЖК «Котміст» ОСОБА_10 показав, що ніяких установчих та внутрішніх документів ОКЖК «Котміст» не підписував та підписи від його імені в довіреності від 18 червня 2007 року, протоколі № 1 установчих зборів засновників ОКЖК «Котміст» про створення кооперативу від 18 червня 2007 року, статуті ОКЖК «Котміст» за 2007 рік та заяві від 19 грудня 2008 року йому не належать і фактично він ніколи засновником та керівником кооперативу не був.

Показання ОСОБА_11 підтверджуються висновком почеркознавчої експертизи від 21 вересня 2015 року.

Таким чином, органи досудового розслідування вважають, що ОКЖК «Котміст» було створено лише з метою незаконного заволодіння земельними ділянками, а земельні ділянки є предметом кримінального правопорушення, тобто мають властивості, визначені в ст. 167 КПК України, що обумовлює необхідність накладення на них арешту з метою забезпечення заходів кримінального провадження.

22 листопада 2016 року старший слідчий в ОВС Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , за погодженням із прокурором другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 , звернувся до Печерського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту у кримінальному провадження № 42015000000001068,внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 червня 2015 року за ч. 5 ст. 191 КК України, на земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175., з метою заборонити будь-яким особам чи суб`єктам господарювання відчужувати зазначені земельні ділянки будь-яким шляхом.

19 грудня 2016 року ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва було відмовлено в задоволенні цього клопотання старшого слідчого.

Відмовляючи в задоволенні клопотання старшого слідчого ОСОБА_8 , внесеного в межах кримінального провадження № 42015000000001068, про накладення арешту на земельні ділянки, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175, слідчий суддя, заслухавши пояснення старшого слідчого ОСОБА_8 та представника власника майна ОСОБА_7 , прийшов до правильного висновку про відсутність підстав для накладення арешту на зазначені земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, так як вони перебувають в власності добросовісного набувача, а той факт, що вони є речовим доказом у кримінальному провадженні, нічим не підтверджений, оскільки з часу внесення даних про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань, тобто з 02 червня 2015 року, ці земельні ділянки так і не були визнані у встановленому порядку речовими доказами у кримінальному провадженні.

Крім того, слідчий суддя обґрунтовано послався і на недоведеність ризиків, визначених в ч. 2 ст. 170 КПК України, тобто що вказані земельні ділянки можуть бути відчужені, передані, приховані, тощо.

Також колегія суддів вважає, що як на час розгляду слідчим суддею клопотання старшого слідчого про арешт земельних ділянок, так і на теперішній час відсутні достатні докази вважати, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження, і що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права та свободи особи, про який йдеться в клопотанні старшого слідчого. Зокрема, на час розгляду слідчим суддею клопотання старшого слідчого про арешт земельних ділянок постановою Вищого господарського суду України від 09 серпня 2016 року було скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 22 березня 2016 року та рішення Господарського суду міста Києва від 21 листопада 2015 року, якими були визнані недійсними рішення Київської міської ради про передачу земельних ділянок ОКЖК «Котміст» для забудови на 21-му км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва та державних актів на право власності на зазначені земельні ділянки. Отже, в клопотанні старшого слідчого без достатніх для того даних вказується, що службові особи Київської міської ради та Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), в порушення норм діючого законодавства, безпідставно передали у власність ОКЖК «Котміст» земельні ділянки: - площею 34,3740 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 30,5199 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0020; - площею 0,2402 га, кадастровий номер 8000000000:90:402:0026, які знаходяться за адресою: місто Київ, Столичне шосе, 21-й км. При цьому слід зазначити, що рішення Господарського суду міста Києва від 15 грудня 2016 року, на яке посилається в засіданні суду апеляційної інстанції прокурор і яким були визнані недійсними рішення Київської міської ради про передачу земельних ділянок ОКЖК «Котміст» для забудови на 21-му км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва та державні акти на право власності на зазначені земельні ділянки, не було предметом дослідження слідчого судді та воно не набрало законної сили.

Особливу увагу звертає на себе і той факт, що старший слідчий, вносячи 22 листопада 2016 року клопотання про арешт вищевказаних земельних ділянок, в якості правової підстави для їх арешту послався на редакцію ч. 2 ст. 170 КПК України, яка втратила чинність з 11 грудня 2015 року відповідно до Закону України № 769-VІІІ від 10 листопада 2015 року, а це в будь-якому випадку позбавляє слідчого суддю можливості накласти арешт на майно, оскільки самостійне визначення слідчим суддею правової підстави для накладення арешту на майно за діючою редакцією ст. 170 КК України є порушенням ч. 6 ст. 22 КПК України, а саме не збереженням неупередженості при розгляді такого клопотання.

Порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді, колегією суддів не вбачається.

Враховуючи встановлені факти та відповідні їм правовідносини, колегія суддів вважає, що ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора без задоволення.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Поновити прокурору другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 19 грудня 2016 року.

Ухвалу слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 19 грудня 2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого в ОВС Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , погодженого із прокурором другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 , про накладення арешту у кримінальному провадження № 42015000000001068, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 червня 2015 року за ч. 5 ст. 191 КК України, на земельні ділянки, що розташовані за адресою: 21-й км Столичного шосе у Голосіївському районі міста Києва, а саме на земельні ділянки: - площею 22,2526 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0019; - площею 2,5 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0161; - площею 4,4 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0165; - площею 8 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0166; - площею 1 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0167; - площею 0,75 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0172; - площею 0,6901 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0173; - площею 12,2861 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0174; - площею 0,8937 га, кадастровий номер 8000000000:90:371:0175, залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління з розслідування злочинів, вчинених злочинними організаціями Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4