Ухвала

від 07.04.2017 по справі 908/431/14

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

номер провадження справи 26/11/14-16/9/15

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

07.04.2017 Справа № 908/431/14

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю «Аякси» , 69057, м.Запоріжжя, вул.Тамбовська, 1-А, код ЄДРПОУ 31289098, банк, здійснюючий розрахунково-касове обслуговування боржника - ПАТ «Укрсоцбанк» про банкрутство ліквідатор - арбітражний керуючий ОСОБА_1 - за скаргою публічного акціонерного товариства „Укрсоцбанк» вих. № 08.706-297/86-72 від 09.11.2016 на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ „Аякси» - за заявою публічного акціонерного товариства „Укрсоцбанк» (вих. б/н від 25.10.2016), учасники розгляду заяви: 1. товариство з обмеженою відповідальністю „Кайрос і К» (69000, м.Запоріжжя, вул.Кремлівська, 63-А; код ЄДРПОУ 40181475), 2. товариство з обмеженою відповідальністю „БСМ ТРЕЙД» (69035, м.Запоріжжя, вул.Волгоградська, 26; код ЄДРПОУ 39913228), 3. товариство з обмеженою відповідальністю „АУРА-9» (69000, м.Запоріжжя, вул.Авраменка, буд.2; код ЄДРПОУ 40797281), 4. ОСОБА_2 (Запорізька область, с.Нижня Хортиця, вул.Кооперативна, буд.6), 5. ОСОБА_3 (69000, м.Запоріжжя, вул.Академіка Філатова, 18), про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності на майно Суддя Ніколаєнко Р.А. За участю представників:

від кредиторів: не з'явився

від боржника: не з'явився

ліквідатор - голова ліквідаційної комісії ОСОБА_4, особисто

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 28.02.2014 у справі № 908/431/14 (суддя Юлдашев О.О.) товариство з обмеженою відповідальністю «Аякси» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_4, м.Запоріжжя, вул.Волгоградська, 26 офіс 1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1.

04.03.2014 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за №1274 оприлюднено оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

Шляхом проведення перерозподілу справи між суддями в зв'язку з відсутністю на цей час повноважень у судді Юлдашева О.О. внаслідок закінчення строку, на який його було призначено суддею, розгляд справи призначено судді Ніколаєнку Р.А.

Ухвалою від 02.02.2015 справу № 908/431/14 прийнято до розгляду, присвоєно справі номер провадження 26/11/14 - 16/9/15.

На цей час ліквідаційна процедура триває.

26.10.2016 за вх. № 09-06/26801 від ПАТ „Укрсоцбанк» (надалі - банк) надійшла заява про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності на майно, яку ухвалою господарського суду було прийнято та призначено до розгляду в межах справи про банкрутство, на 08.11.2016 об 11.30.

Однак, судове засідання 08.11.2016 не відбулося, оскільки у зв'язку із надходженням касаційної скарги на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 04.10.16 р. по справі № 908/431/14, матеріали справи супровідним листом № 09-28/1972 від 07.11.2016 були надіслані на запит до Донецького апеляційного господарського суду.

За час перебування матеріалів справи поза межами господарського суду, від ПАТ „Укрсоцбанк» до суду надійшла скарга вих. № 08.706-297/86-72 від 09.11.2016 на дії/бездіяльність ліквідатора боржника.

Крім того, постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.10.2016 у справі, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 01.03.2017, було скасовано ухвалу господарського суду Запорізької області від 02.08.2016; задоволено заяву ПАТ «Укрсоцбанк» та визнано недійсним результати другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Аякси» , проведеного ТБ «Катеринославська» від 16.06.2016; відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора про скасування обтяжень майна боржника.

При цьому, у своїй постанові суд апеляційної інстанції зазначив про те, що голова ліквідаційної комісії є заінтересованою особою відносно боржника, і після виявлення у ТОВ «Аякси» майна судом першої інстанції не розглядалось питання щодо призначення по справі №908/431/14 про банкрутство ТОВ «Аякси» ліквідатором арбітражного керуючого.

Оскільки матеріали справи № 908/431/14 були повернуті до господарського суду Запорізької області, ухвалою суду від 24.03.2017 було призначене судове засідання з розгляду заяви ПАТ „Укрсоцбанк» про витребування майна з чужого незаконного володіння і визнання права власності та прийнято до розгляду скаргу ПАТ „Укрсоцбанк» на дії/бездіяльність ліквідатора, з урахуванням ухвали про виправлення описки від 04.04.2017, в судовому засіданні 07.04.2017 о 10.30.

Крім того, судом було направлено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого по справі № 908/431/14 про банкрутство ТОВ «Аякси» .

Автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_1, якого суд ухвалою від 24.03.2017 зобов'язав надати заяву на участь у даній справі відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» разом з копією договору страхування ризиків діяльності арбітражного керуючого та копією ліцензії.

До судового засідання на електронну адресу господарського суду (30.03.2017) та через канцелярію суду (03.04.2017) від арбітражного керуючого ОСОБА_1 надійшла заява (вих.№ 01-21/8 від 29.03.2017) про участь у справі про банкрутство ТОВ „Аякси» , до якої було надано копії свідоцтва Міністерства юстиції України про право здійснення діяльності арбітражного керуючого, договору страхування відповідальності арбітражного керуючого, ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства, договору оренди нежитлового приміщення під офіс та інформації про зайнятість арбітражного керуючого.

Крім того, 05.04.2017 на електронну адресу суду від арбітражного керуючого ОСОБА_1 надійшло клопотання (вих.№ 01-21/9 від 05.04.2017) про проведення судового засідання 07.04.2017 без участі арбітражного керуючого, за наявними матеріалами, яке приймається та задовольняється судом.

06.04.2017 на електронну адресу суду від ПАТ „Укрсоцбанк» надійшло клопотання (вих.б/н від 06.04.2017) про відкладення судового засідання, у зв'язку з неможливістю ПАТ „Укрсоцбанк» забезпечити участь свого представника в судовому засіданні, призначеному на 07.04.2017 через завантаженість та зайнятість в інших судах міста в судових засіданнях, призначених саме на цю дату. Клопотання ПАТ „Укрсоцбанк» відхиляється судом у зв'язку з необґрунтованістю, оскільки в клопотанні жодним чином необґрунтовано надання пріоритету іншим судовим інстанціям, у порівнянні із господарським судом, де саме ПАТ „Укрсоцбанк» витупив ініціатором розгляду як скарги, так і заяви. Крім того, ПАТ „Укрсоцбанк» є юридичною особою, і чинний ГПК України не обмежує коло осіб, які мають право представляти інтереси юридичної особи.

Ліквідатором 07.04.2017 були надані суду письмові пояснення від 06.04.2017 на заяву ПАТ „Укрсоцбанк» про витребування майна з чужого незаконного володіння і визнання права власності (вх.№ 08-06/9600), а також відзив на скаргу ПАТ „Укрсоцбанк» від 07.04.2017 (вх.№ 08-06/9601).

Стосовно заяви ПАТ „Укрсоцбанк» (надалі - заявник) про витребування майна з чужого незаконного володіння і визнання права власності на майно ліквідатор зазначила, що в силу приписів ст. 387 Цивільного кодексу України вимоги про витребування майна з чужого незаконного володіння має право заявляти лише власник майна. Згідно з положеннями ст. 392 Цивільного кодексу України, вимоги про визнання права власності заявляються до суду теж власником майна, або ж особою, яка це право не визнає або оспорює, або ж у випадку втрати документів, які посвідчують право власності на майно. ПАТ „Укрсоцбанк» не є та не був власником майна, щодо якого заявлено вимоги. Власником майна був боржник - ТОВ „Аякси» , ПАТ „Укрсоцбанк» був лише іпотекодержателем щодо спірного майна, тому, на думку ліквідатора, ПАТ „Укрсоцбанк» не має право звертатися до суду з вимогою про витребування майна з чужого незаконного володіння і визнання права власності на це майно.

Стосовно скарги ПАТ „Укрсоцбанк» ліквідатор вказала, що не вбачає зі свого боку порушень при організації та проведенні другого повторного аукціону. Що стосується проведення другого повторного аукціону після закінчення 12 місячного строку для проведення ліквідаційної процедури, визначеного ст. 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ (надалі - Закон «Про відновлення платоспроможності...» ), ліквідатор вказує на те, що звіт про завершення ліквідаційної процедури боржника не був затверджений господарським судом. Також, господарським судом не було припинено повноважень ОСОБА_4 як ліквідатора. Отже, ОСОБА_4 вже після закінчення 12 місячного терміну продовжувала виконувати повноваження ліквідатора у справі та вживати заходів щодо проведення ліквідаційної процедури боржника. Крім того, ліквідатором була подана касаційна скарга на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 04.10.2016, якою визнано недійсним результати другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Аякси» , проведеного ТБ «Катеринославська» від 16.06.2016, та відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора про скасування обтяжень майна боржника.

В судовому засіданні ліквідатор підтримала свої доводи щодо необґрунтованості вимог ПАТ „Укрсоцбанк» про витребування майна з чужого незаконного володіння і визнання права власності та свою позицію щодо відмови в задоволення скарги ПАТ „Укрсоцбанк» .

Вивчивши матеріали та обставини справи, вислухавши позицію ліквідатора в судовому засіданні, судом встановлено наступне.

ПАТ „Укрсоцбанк» до суду подано скаргу на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ „Аякси» - голови ліквідаційної комісії ОСОБА_4, якою просить звільнити від виконання повноважень ліквідатора.

В обґрунтування вимог скарги заявник (ПАТ „Укрсоцбанк» ) вказує, що ліквідатором безпідставно було скасовано проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута, призначеного на 15.02.2016, також проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута без дотримання визначеного Законом «Про відновлення платоспроможності...» 12 місячного строку для проведення ліквідаційної процедури.

Встановлено, що ухвалою господарського суду Запорізької області від 02.08.2016 року по справі № 908/431/14 було відмовлено в задоволенні заяви ПАТ «Укрсоцбанк» про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна боржника, проведеного Торговою біржею «Катеринославська» 16.06.2016; задоволено заяву ліквідатора про скасування обтяжень майна боржника.

За результатами апеляційного оскарження даної ухвали господарського суду, постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.10.2016, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 01.03.2017, було скасовано ухвалу господарського суду Запорізької області від 02.08.2016; задоволено заяву ПАТ «Укрсоцбанк» та визнано недійсним результати другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Аякси» , проведеного ТБ «Катеринославська» від 16.06.2016; відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора про скасування обтяжень майна боржника.

Провадження у справі № 908/431/14 про банкрутство ТОВ „Аякси» порушено відповідно до статті 95 Закону «Про відновлення платоспроможності…» .

Постановою господарського суду Запорізької області від 28.02.2014, відповідно до вимог ст.95 Закону «Про відновлення платоспроможності...» ТОВ «Аякси» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_4, зобов'язано ліквідатора завершити ліквідаційну процедуру згідно з вимогами Закону «Про відновлення платоспроможності…» .

Стаття 37 Закону «Про відновлення платоспроможності...» визначає строк проведення ліквідаційної процедури тривалістю у дванадцять місяців.

Зазначений вище закон не передбачає можливості продовження строку ліквідаційної процедури.

Отже, з урахуванням дати визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (28.02.2014), строк ліквідаційної процедури, згідно зі ст. 37 Закону «Про відновлення платоспроможності...» , визначається по 28.02.2015.

Матеріали справи свідчать, що у продовж 12 місяців з дня визнання боржника банкрутом, ліквідатором не було вчинено всіх заходів щодо завершення ліквідаційної процедури, адже 16.06.2016 відбувся другий повторний аукціон з продажу майна боржника, результати якого були визнані недійсними постановою Донецького апеляційного господа кого суду від 04.10.2016.

В силу приписів ст. 105 ГПК України, постанова суду апеляційної інстанції від 04.10.2016 набрала законної сили в день її прийняття, а встановлені нею факти не потребують доказування.

Зокрема, судом апеляційної інстанції встановлено факт безпідставності (недоведеності наявності законних підстав) скасування ліквідатором другого повторного аукціону, призначеного на 15.02.2016, та проведення другого повторного аукціону 16.06.2016 з порушенням положень Закону «Про відновлення платоспроможності...» , зокрема, ст. 52, яка передбачає проведення другого повторного аукціону протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону (договору-доручення №170301МБ від 17.03.2015).

Отже, матеріалами справи доведено неналежне виконання ОСОБА_4 повноважень ліквідатора у справі.

Відповідно до частини третьої статті 114 Закону «Про відновлення платоспроможності...» у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів, господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою здійснюється усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків.

За таких обставин, доводи скарги ПАТ „Укрсоцбанк» обґрунтовані та підтверджується матеріалами справи, скарга підлягає задоволенню, голову ліквідаційної комісії боржника - ОСОБА_4 слід усунути від виконання обов'язків ліквідатора.

Встановлений в результаті розгляду справи № 908/431/14 факт наявності у боржника майна потребує необхідності у спеціальних знаннях в області банкрутства, зокрема стосовно виконання функцій з управління та розпорядженням майном банкрута, продажу майна у встановленому порядку тощо.

Отже, суд вважає за необхідне покласти виконання обов'язків ліквідатора у справі на арбітражного керуючого ОСОБА_1, кандидатура якого була визначена з допомогою Автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, і від якого господарським судом отримано заяву про згоду на участь у справі (вих.№ 01-21/8 від 29.03.2017).

Заперечень щодо кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_1 не надходило. Інших кандидатур також не надходило та не заявлялося.

При призначенні ліквідатора судом також враховано, що арбітражний керуючий ОСОБА_1 має достатній практичний досвід, належні організаційні та технічні можливості для виконання обов'язків ліквідатора.

За таких обставин, ліквідатором у справі призначається арбітражний керуючий ОСОБА_1 (свідоцтво Міністерства юстиції України № 1199 від 19.07.2013; ідент. № НОМЕР_2; адреса: а/с 3495, м.Кривий Ріг, Дніпропетровська, обл., Україна, 50069; 2872002699@mail.gov.ua ).

Розгляд заяви ПАТ „Укрсоцбанк» про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності на майно суд вважає за необхідне відкласти, враховуючи не прибуття учасників даного спору в судове засідання та не надання витребуваних судом документів.

Крім того, як свідчать матеріали справи, спірне приміщення було продане боржником товариству з обмеженою відповідальністю „Кайрос і К» .

На сьогодні спірне приміщення, розташоване за адресою: м.Запоріжжя, вул.Миру, 18, зареєстроване у власності за ТОВ „БСМ ТРЕЙД» та перебуває під обтяженням (в іпотеці) ОСОБА_2, приміщення за адресою: м.Запоріжжя, вул. Сергія Серікова (вул.Комсомольська), 23 - зареєстроване у власності за ТОВ „АУРА-9» та перебуває під обтяженням (в іпотеці) ОСОБА_3

За таких обставин, суд вважає за необхідне залучити до участі у справі, як осіб на права та законні інтереси яких може вплинути рішення, винесене за результатами розгляду судом заяви ПАТ "Укрсоцбанк" про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності, ТОВ „Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» , ТОВ „АУРА-9» , ОСОБА_2, ОСОБА_3

Керуючись ст.ст.2, 40, 95, 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст. ст. 22, 65, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу ПАТ „Укрсоцбанк» (вих.№ 08.706-297/86-72 від 09.11.2016) задовольнити.

Відсторонити ОСОБА_4 від виконання обов'язків ліквідатора у справі № 908/431/14 про банкрутство ТОВ «Аякси» , м.Запоріжжя.

Ліквідатором у справі № 908/431/14 про банкрутство ТОВ «Аякси» , м.Запоріжжя призначити арбітражного керуючого ОСОБА_1 (свідоцтво Міністерства юстиції України № 1199 від 19.07.2013; ідент. № НОМЕР_2; адреса: а/с 3495, м.Кривий Ріг, Дніпропетровська, обл., Україна, 50069; 2872002699@mail.gov.ua ).

Зобов'язати ОСОБА_4 у триденний термін передати арбітражному керуючому ОСОБА_1 бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, всі документи щодо здійснення ліквідаційної процедури банкрута.

Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_1 здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до закону.

Залучити до участі у справі, як осіб на права та законні інтереси яких може вплинути рішення, винесене за результатами розгляду судом заяви ПАТ "Укрсоцбанк" про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності, ТОВ „Кайрос і К» (69000, м.Запоріжжя, вул.Кремлівська, 63-А; код ЄДРПОУ 40181475), ТОВ „БСМ ТРЕЙД» (69035, м.Запоріжжя, вул.Волгоградська, 26; код ЄДРПОУ 39913228), ТОВ „АУРА-9» (69000, м.Запоріжжя, вул.Авраменка, буд.2; код ЄДРПОУ 40797281), ОСОБА_2 (Запорізька область, с.Нижня Хортиця, вул.Кооперативна, буд.6), ОСОБА_3 (69000, м.Запоріжжя, вул. Академіка Філатова, 18).

Судове засідання з розгляду заяви ПАТ „Укрсоцбанк» вих. б/н від 25.10.2016 про витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності на майно відкласти до 24.04.2017 о 10.30.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, 4, корпус 2, каб.216.

Зобов'язати :

заявника (ПАТ „Укрсоцбанк» ) повторно надати суду письмові пояснення на заяву з урахуванням обставин справи на сьогоднішній день; письмові пояснення, з посиланням на конкретні норми чинного законодавства щодо підстав заявлення вимог про визнання права власності на майно за банкрутом; додатково - своєчасно направити заяву від 25.10.2016 і додані до неї документи на адресу арбітражного керуючого ОСОБА_1, ТОВ „Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» , ТОВ „АУРА-9» , ОСОБА_2, ОСОБА_3 докази своєчасного направлення - надати суду;

ТОВ «Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» , ТОВ „АУРА-9» , ОСОБА_2, ОСОБА_3 /кожного окремо/ надати правовстановлюючі документи/документи що посвідчують особу; доручення на представника; письмові пояснення на заяву з нормативним обґрунтуванням та документальним підтвердженням доводів, правовстановлюючі документи на спірне майно, докази належності майна на даний час ТОВ «Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» та ТОВ „АУРА-9» ;

організатору аукціону (ТБ „Катеринославська» ) надати правовстановлюючі документи; доручення на представника; письмові пояснення на заяву з нормативним обґрунтуванням та документальним підтвердженням доводів;

ліквідатора (арбітражного керуючого ОСОБА_1В.) - письмову позицію на заяву ПАТ „Укрсоцбанк» з нормативним обґрунтуванням та документальним підтвердженням.

Явку ліквідатора, сторін, ТОВ «Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» , ТОВ „АУРА-9» , ОСОБА_2, ОСОБА_3 в судове засідання визнати обов'язковою.

Копії ухвали надіслати банкруту, ліквідатору, кредиторам, ТБ „Катеринославська» , ТОВ «Кайрос і К» , ТОВ „БСМ ТРЕЙД» , ТОВ „АУРА-9» , ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_3

Всі копії документів, представлених до матеріалів справи, слід надати завчасно, до дня судового засідання (через канцелярію господарського суду Запорізької області із супровідним листом), засвідчені відповідно до вимог п. 5.27 ДСТУ 4163-2003, згідно якого відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів: «Згідно з оригіналом» , назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії.

Суддя Р.Ніколаєнко