Постанова

від 22.06.2017 по справі 904/11150/16

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.06.2017 року Справа № 904/11150/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Білецької Л.М., Чередка А.Є.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

за участю представників сторін:

від позивача: представник ОСОБА_1, довіреність № б/н від 18.01.2017

від відповідача-1: представник ОСОБА_2, довіреність №1 від 25.03.2016, голова правління ОСББ "Яворницький" ОСОБА_3, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.04.2016

від відповідача-2: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2017 у справі № 904/11150/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс", м. Дніпро

до

відповідача-1: Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", м. Дніпро

відповідача-2: Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради в особі відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління у сфері державної реєстрації, м. Дніпро

про визнання недійсними установчих документів і скасування державної реєстрації

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом, яким з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 30.01.2017 просить визнати недійсними установчі документи Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", а саме:

- рішення засновників про створення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", яке оформлене протоколом №1 від 15 жовтня 2015, що стало підставою для реєстрації Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", зареєстрований реєстраційною службою номер запису 12287618103 від 21.03.2016;

- статут Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", затверджений установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015, зареєстрований реєстраційною службою, номер запису 12287618103 від 21.03.2016;

- зобов'язати Департамент адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління у сфері державної реєстрації Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради скасувати державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", код ЄДРПОУ 40357168, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 12287618103 від 21.03.2016.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2017 у справі № 904/11150/16 (суддя Євстигнеєва Н.М.) прийнято заявлену Товариством з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" відмову від вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький", затвердженого установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015, зареєстрованого реєстраційною службою номер запису 12287618103 від 21.03.2016; припинено провадження у справі в частині вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький", затвердженого установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015, зареєстрованого реєстраційною службою номер запису 12287618103 від 21.03.2016; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ОСББ "Яворницький", яке оформлене протоколом №1 від 15 жовтня 2015; зобов'язано Департамент адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради в особі відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління у сфері державної реєстрації Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради скасувати державну реєстрацію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", код ЄДРПОУ 40357168, номер запису 12287618103 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 21.03.2016; стягнуто з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" витрати, пов'язані зі сплатою судового збору, у сумі 2 756, 00 грн.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, місцевий господарський суд на підставі встановлених обставин справи дійшов висновку, що при створенні ОСББ "Яворницький" було порушено вимоги статті 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" щодо порядку проведення установчих зборів, а самі установчі збори проведені за відсутності кворуму, оскільки частина осіб, які приймали участь на зборах та голосували з питань порядку денного зборів, не мали повноважень на представництво інтересів інших співвласників квартир, голоси яких були враховані (552,78 голоси). Вимога про зобов'язання відповідача-2 скасувати державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" задоволена як така, що є похідною від основної вимоги (про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОСББ). Суд припинив провадження у справі щодо вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький" на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України у зв'язку з відмовою позивача від позову у цій частині.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" подало апеляційну скаргу. Посилаючись на порушення місцевим господарським судом при прийнятті рішення у справі норм матеріального та процесуального права, відповідач-1 просить скасувати це рішення та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач-1 зазначає, що позивач у позовній заяві послався на ті обставини, що на установчих зборах, начебто, замість власників квартир голосували неуповноважені особи від імені власників квартир №№ 2, 6, 7, 8, 15, 25. Отже, за доводами відповідача-1, позивач намагається захистити права та інтереси саме вказаних осіб (власників відповідних квартир), а не свої, оскільки позивач був присутній на установчих зборах та не виявив бажання голосувати з питань порядку денного зборів. Проте, як стверджує відповідач-1, позивач не наділений правом на звернення до суду з відповідним позовом. Відповідач-1 вважає, що оскаржуване рішення позбавило фізичних осіб, які, за висновком суду, неправомірно голосували як власники квартир, прав, наданих Законом України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку". Суд мав залучити вказаних осіб до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. Після винесення рішення у справі ОСОБА_4 (кв. 8) надала інформацію, що мала повноваження на голосування під час установчих зборів. Також, суд неправомірно не врахував голоси ОСОБА_5 (кв. 7), помилково вказавши, що він не приймав участі у голосуванні. За доводами відповідача-1, враховуючи присутність на зборах та участь у голосуванні ОСОБА_5, а також участь у зборах та участь у голосуванні на зборах ОСОБА_4 в якості повноважного представника власника квартири № 8, можна припустити, що у голосуванні не мали право приймати участь 210, 48 кв.м, відповідно, і така ж кількість голосів не мала права приймати участь у голосуванні та підрахунку загальної кількості голосів. Врахувавши наведене, відповідач-1 вважає за можливе дійти висновку, що у голосуванні фактично приймали участь 1 945, 04 голоси, що у процентному співвідношенні до загальної кількості квадратних метрів житлових і нежитлових приміщень у будинку (3 524, 86 м.кв.), складає 55,18%, відтак, рішення установчих зборів вважається прийнятим. Відповідач-1 посилається і на ті обставини, що особи, за яких здійснювалося голосування на зборах, як вважає суд, були неповноважними особами. Проте, ні ОСОБА_6, ні ОСОБА_5, як власники відповідних квартир будинку № 6 по вул. Яворницького в м. Дніпро, ніколи не ставили під сумнів легітимність створення ОСББ, отже, таке голосування від їх імені відображало їх реальну волю, окрім того, ці особи не уповноважували позивача захищати їх права чи інтереси.

Позивач письмовий відзив на апеляційну скаргу не надав, відповідно до пояснень представника позивача у судових засіданнях апеляційного господарського суду позивач вважає, що місцевий господарський суд прийняв законне та обґрунтоване рішення, повно встановив обставини, що мають значення для справи, та за встановленими обставинами справи дійшов вірного висновку, що при створенні ОСББ "Яворницький" порушено вимоги ст. 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" щодо порядку проведення установчих зборів, а самі установчі збори проведені за відсутності кворуму. Відповідно, місцевий господарський суд правомірно задовольнив заявлені позивачем позовні вимоги. Підстав для скасування оскаржуваного рішення суду позивач не вбачає.

Відповідач-2 у судові засідання, призначені для розгляду апеляційної скарги, явку свого повноважного представника не забезпечив.

Відповідно до наданого до суду письмового відзиву на апеляційну скаргу відповідач-2 просить прийняти рішення на розсуд суду та розглянути справу без участі його повноважного представника. У відзиві на апеляційну скаргу відповідач-2 посилається на ті обставини, що 21.03.2016 державним реєстратором на підставі поданого пакету документів, та враховуючи, що підстави для зупинення розгляду документів або підстави для відмови у державній реєстрації були відсутні, проведено державну реєстрацію юридичної особи - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький". Відповідальність за порушення законодавства про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку встановлена ст. 29 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", згідно з якою посадові особи об'єднання, винні у недотриманні вимог цього Закону, несуть цивільну, кримінальну, адміністративну відповідальність відповідно до закону. Згідно діючого законодавства процес державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців є похідним від процесу прийняття суб'єктами господарювання тих або інших рішень, тобто державним реєстратором не приймається будь-яке додаткове рішення, а лише здійснюється відповідна реєстраційна дія по внесенню до Єдиного державного реєстру таких змін. На державного реєстратора не покладено обов'язок перевіряти наявність дійсної волі, волевиявлення осіб та способів волевиявлення; до компетенції державного реєстратора не відноситься питання контролю щодо порядку скликання, проведення зборів осіб, які вирішили створити юридичну особу чи затвердити зміни про юридичну особу, та порядку їх оформлення. Оскільки державний реєстратор не має права вимагати документи, якщо вони не передбачені законом, державний реєстратор позбавлений можливості перевірити правдивість наданих на реєстрацію документів, а за таких обставин не має можливості поставити їх під сумнів та відмовити у проведенні реєстраційних дій.

19.06.2017 до апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшло клопотання про розгляд справи без участі його повноважного представника.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.05.2017 апеляційну скаргу у даній справі прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач), суддів Пархоменко Н.В., Паруснікова Ю.Б.; розгляд скарги призначено у судове засідання на 01.06.2017.

Ухвалами Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2017 апеляційну скаргу у даній справі прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач), суддів Чередка А.Є., Пархоменко Н.В. (протокол автоматичної зміни складу колегії суддів від 31.05.2017); розгляд апеляційної скарги відкладено у судове засідання на 20.06.2017.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2017 апеляційну скаргу у даній справі прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач), суддів Білецької Л.М., Чередка А.Є. (протокол автоматичної зміни складу колегії суддів від 19.06.2017).

У судовому засіданні 20.06.2017 оголошено перерву на 22.06.2017.

У судовому засіданні 22.06.2017 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-1, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до протоколу № 1 установчих зборів об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: 49027, м. Дніпропетровськ, вул. Яворницького, 6 (а.с. 72-78, т. 1) 15 жовтня 2015 відбулися установчі збори об'єднання співвласників зазначеного багатоквартирного будинку з наступним порядком денним:

1. Про створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку (надалі - ОСББ) та затвердження його назви.

2. Про прийняття статуту ОСББ у типовій редакції згідно наказу № 141 від 27.08.2003 ДК України з питань ЖКГ.

3. Про обрання уповноваженої особи для підписання статуту ОСББ та посвідчення його у нотаріуса.

4. Про державну реєстрацію ОСББ та обрання відповідальної за це особи.

5. Про обрання членів правління ОСББ та голови правління.

6. Про обрання членів ревізійної комісії ОСББ.

Установчі збори скликані ініціативною групою, до складу якої входили наступні власники квартир або нежилих приміщень: ОСОБА_3, кв. №3 загальна площа 75,81 кв.м; ОСОБА_7, кв. №4, загальна площа 75,37 кв.м, ОСОБА_8, кв. №7, загальна площа 74,91 кв.м, ОСОБА_9, кв. №30, загальна площа 75,70 кв.м.

На зборах були присутні (особисто та/або через уповноважених представників) тридцять одна особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Сервіс" (зазначено як три особи, враховуючи належність йому на праві власності трьох нежитлових приміщень в багатоквартирному будинку з різними площами) в особі директора ОСОБА_10, приміщення № ІІІ поз. І-10, загальна площа 91,3 кв.м, приміщення № ІV у підвалі поз. 1-9, загальна площа 138,5 кв.м, приміщення № V поз. 1-27; 23 поз. 1-25; буд. Д; буд. охорони літ. Е, Ж, загальна площа 714,2 кв.м; ОСОБА_11АДРЕСА_1, площа 76,81 кв.м; ОСОБА_3АДРЕСА_2, площа 75,81 кв.м; ОСОБА_7АДРЕСА_3, площа 75,37 кв.м; ОСОБА_12АДРЕСА_4, площа 74,8 кв.м; ОСОБА_13АДРЕСА_5, площа 78,11 кв.м; ОСОБА_8АДРЕСА_6, площа 74,91 кв.м; ОСОБА_14АДРЕСА_7, площа 305,10 кв.м; ОСОБА_15АДРЕСА_8, площа 68,19 кв.м; ОСОБА_16АДРЕСА_9, площа 53,50 кв.м; ОСОБА_17АДРЕСА_10, площа 58,06 кв.м; ОСОБА_5АДРЕСА_11, площа 74,34 кв.м; ОСОБА_18АДРЕСА_12, площа 56,77 кв.м; ОСОБА_19АДРЕСА_13, площа 60,96 кв.м; ОСОБА_20АДРЕСА_14, площа 58,65 кв.м; ОСОБА_21АДРЕСА_15, площа 56,87 кв.м; ОСОБА_22АДРЕСА_16, площа 73,90 кв.м; ОСОБА_23АДРЕСА_17, площа 75,98 кв.м; ОСОБА_24АДРЕСА_18, площа 75,78 кв.м; ОСОБА_25АДРЕСА_19, площа 71,10 кв.м; ОСОБА_26АДРЕСА_20, площа 76,40 кв.м; ОСОБА_9АДРЕСА_21, площа 75,70 кв.м; ОСОБА_27АДРЕСА_22, площа 57,27 кв.м; ОСОБА_28АДРЕСА_23, площа 61,64 кв.м; ОСОБА_29АДРЕСА_24, площа 113,20 кв.м; ОСОБА_30АДРЕСА_25, площа 64,60 кв.м; ОСОБА_31АДРЕСА_26, площа 57,00 кв.м; ОСОБА_32АДРЕСА_27, площа 53,70 кв.м; ОСОБА_33АДРЕСА_28, площа 51,00 кв.м.

За даними протоколу у зборах взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості 31 особа, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку загальною площею 3 099,52 кв.м, що складає 87,93% загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку № 6, розташованого на вул. Яворницького в м. Дніпропетровську.

До початку затвердження та розгляду питань порядку денного були обрані голова установчих зборів - ОСОБА_3 та секретар зборів - ОСОБА_8

З зазначених вище питань порядку денного установчі збори прийняли наступні рішення:

- створити в багатоквартирному будинку № 6, розташованому на вулиці Яворницького в м. Дніпропетровську Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку (перше питання).

"За" прийняття рішення з першого питання порядку денного голосували 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

- прийняти Статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" в типовій редакції (друге питання) (а.с. 79-91, т. 1).

"За" прийняття рішення з другого питання порядку денного голосували 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

- уповноважити голову установчих зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" підписати Статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" та посвідчити його у нотаріуса (третє питання).

"За" прийняття рішення з третього питання порядку денного голосували 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

- провести державну реєстрацію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" та уповноважити голову установчих зборів ОСОБА_3 забезпечити проведення такої реєстрації (з правом підпису необхідних документів та сплати належних платежів) відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" (четверте питання).

"За" прийняття рішення з четвертого питання порядку денного голосували 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

- обрати правління Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" у кількості 7 (сім) осіб в такому складі: ОСОБА_3, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_24, ОСОБА_27, ОСОБА_26, ОСОБА_32. Обрати головою правління Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" ОСОБА_3, а його заступником ОСОБА_7 (п'яте питання).

"За" прийняття рішення з п'ятого питання порядку денного голосували 27 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 079, 54 кв.м, що становить 59,00% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "1" (один співвласник), загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 75,98 кв.м, що становить 2,15% загальної кількості усіх співвласників, "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

- обрати ревізійну комісію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" у кількості 2 (двох) осіб у такому складі: ОСОБА_11, ОСОБА_4 (шосте питання).

"За" прийняття рішення з шостого питання порядку денного голосували 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944, 00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" (далі - ОСББ, Об'єднання) створено установчими зборами, які оформлені протоколом №1 від 15 жовтня 2015 року.

21.03.2016 державним реєстратором ОСОБА_34 здійснено державну реєстрацію юридичної особи - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", номер запису 12241020000076089, що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с. 11-12, т. 1), копією реєстраційної справи Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" (а.с. 65-71, т. 1).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Сервіс", яке є власником нежитлових приміщень у вказаному будинку (а.с. 18-22, т. 1; а.с. 10, т. 2) не погоджується з рішенням установчих зборів Об'єднання співвласників, вважає його таким, що прийнято з порушенням вимог чинного законодавства щодо порядку створення Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку та за відсутності кворуму, необхідного для прийняття такого рішення.

Правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об'єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов'язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначаються Законом України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку".

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" об'єднання співвласників багатоквартирного будинку - юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Статтею 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" визначено порядок створення об'єднання, скликання і проведення установчих зборів об'єднання.

Так, відповідно до наведеної правової норми об'єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках). Установчі збори об'єднання у новозбудованих багатоквартирних будинках можуть бути проведені після державної реєстрації права власності на більше половини квартир та нежитлових приміщень у такому будинку.

Для створення об'єднання скликаються установчі збори.

Скликання установчих зборів здійснюється ініціативною групою, яка складається не менш як з трьох власників квартир або нежилих приміщень.

Повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному співвласнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Час і місце проведення обираються зручними для більшості можливих учасників зборів.

Установчі збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників.

Кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку.

Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості усіх співвласників.

Установчі збори приймають рішення про створення об'єднання і затверджують його статут.

Державна реєстрація об'єднання проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб. Об'єднання вважається утвореним з дня його державної реєстрації.

Установчі документи об'єднання підписує голова установчих зборів або інша уповноважена зборами особа.

У якості доказу повідомлення позивача про скликання установчих зборів відповідачем-1 до матеріалів справи надано рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, направленого на адресу ТОВ "Ріел-Сервіс", дата подання 29.09.2015, копії поштових конвертів, фіскальні чеки (а.с. 34-36, т. 1). Наведене узгоджується з положеннями частини четвертої статті 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", відповідно до яких повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів.

Зі змісту протоколу установчих зборів вбачається, що позивач скористався своїм правом участі в роботі установчих зборів, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" на зборах було представлене директором товариства ОСОБА_10, який від голосування з питань порядку денного утримався.

Також, з протоколу установчих зборів ОСББ "Яворницький" вбачається, що в роботі установчих зборів взяли участь співвласники/їх представники у кількості 31 особа, яким належать житлові (квартири) та нежитлові приміщення багатоквартирного будинку, загальна площа яких становить 3 099,52 кв.м, що складає 87,93% загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №6, розташованого по вулиці Яворницького.

За прийняття рішень з першого по четверте питання та питання шосте порядку денного зборів проголосували "За" - 28 співвласників, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 2 155,52 кв.м, що становить 61,15% загальної кількості усіх співвласників; "Проти" - "0", "Утримався" - 3 (три співвласника, загальна площа квартир та/або нежитлових приміщень яких становить 944,00 кв.м, що становить 26,78% загальної кількості усіх співвласників).

Місцевим господарським судом встановлено, що окрім власників, на зборах були присутні та голосували особи, які не є власниками квартир або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, не є представниками цих власників, та які не мають права голосу на установчих зборах.

Відповідно до Інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна (а.с. 107-112, т. 1) особи, які зазначені в протоколі установчих зборів, не є власниками тих приміщень, які зазначені в протоколі установчих зборів, або є лише частково власниками вказаних приміщень, окрім того, площа окремих квартир має відмінності в порівнянні з тою, що вказані у протоколі зборів, а саме:

- квартира № 2 - в протоколі зазначено власником ОСОБА_11, однак згідно Інформаційної довідки за номером 79091748 від 28.01.2017 власниками цієї квартири загальною площею 76,6 кв.м є 4 особи: ОСОБА_35, ОСОБА_11, ОСОБА_36, ОСОБА_37, без визначення частки. Таким чином, ця кількість голосів не має права приймати участь у голосуванні та підрахунку загальної кількості голосів, оскільки доказів згоди інших співвласників на вчинення відповідних дій ОСОБА_11 матеріали справи не містять (ст. 368, 369 ЦК України, ч. 3 ст. 4 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку").

- квартира №6 - в протоколі зазначено власником ОСОБА_13, однак згідно Інформаційної довідки за номером 79091586 від 28.01.2017 власником ? частки у спільній частковій власності цієї квартири загальною площею 77,8 кв.м є ОСОБА_38;

- квартира №15 - в протоколі зазначено власником ОСОБА_39, однак згідно Інформаційної довідки за номером 79091556 від 28.01.2017 власником цієї квартири загальною площею 53,5 кв.м є ОСОБА_40;

- квартира №25 - в протоколі зазначено власником ОСОБА_23, (площа 75,98 кв.м), однак згідно Інформаційної довідки за номером 79091872 від 28.01.2017 загальна площа квартири становить 73,4 кв.м, що на 2,58 м 2 менше.

За викладеного місцевий господарський суд дійшов висновку, з чим погоджується апеляційний господарський суд, що ці голоси 210, 48 (76,6 + 77,8 + 53,5 +2,58) не мали права приймати участь у голосуванні та підрахунку загальної кількості голосів.

Проте, апеляційний господарський суд не погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності у осіб, які голосували як власники/представники власників квартир № 8 та № 7, відповідних повноважень.

Згідно Інформаційної довідки за номером 79091360 від 28.01.2017 (а.с. 110, т. 1) власником квартири № 8 загальною площею 305,10 кв.м є ОСОБА_6. На підставі довіреності від 25.02.2015, посвідченої приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_41, зареєстровано в реєстрі за № 684, зі строком дії до 25.02.2020 (а.с. 67, т. 2), ОСОБА_6 уповноважив ОСОБА_4, яка здійснювала голосування на установчих зборах від його імені, на вчинення відповідних дій.

Також, згідно Інформаційної довідки за номером 79091905 від 28.01.2017 (а.с. 109, т. 1) власниками квартири № 7 загальною площею 74,4 кв.м є 2 особи: ОСОБА_5 (1/2 частка), ОСОБА_8 (1/2 частка). Зважаючи на ті обставини, що у протоколі установчих зборів зазначено власником цієї квартири лише ОСОБА_8, суд першої інстанції дійшов висновку, що при підрахунку голосів від цієї квартири необхідно враховувати лише 37,2 кв.м, тобто без урахування частки ОСОБА_5. Проте, як вбачається з цього протоколу зборів, ОСОБА_5 також приймав участь у зборах та позитивно голосував за прийняття рішень, як власник квартири № 17. За вказаних обставин, підстави не враховувати у голосуванні та підрахунку голосів частку ОСОБА_5, як власника ? частки квартири № 7, відсутні.

Відповідно до листа КВЖРЕП Жовтневого району Дніпропетровської міської ради від 04.09.2015, вих. № 905, загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №6, розташованого на вул. Яворницького в м. Дніпропетровську, складає 3 524,86 кв.м (площа жилих квартир - 2 448, 92 кв.м та площа нежилих приміщень - 1 075, 94 кв.м); неприватизовані квартири відсутні (а.с. 98-99, т. 2).

Отже, враховуючи дані протоколу установчих зборів та встановлені вище обставини щодо площ спірних квартир та повноважності осіб, які приймали участь на зборах, у голосуванні мали право приймати участь особи, яким належать квартири та нежитлові приміщення загальною площею 2 888, 01 кв.м (75,81+75,37+74,80+74,40+305,10+68,19+58,06+74,34+56,77+60,96+58,65+56,87+73,90+73,40+75,78+71,10+76,40+75,70+57,27+61,64+113,20+64,60+57,00+53,70+51,00= 1944,01 +91,30+138,50+714,20= 2888,01 ) , відповідно, голосували за прийняття рішення про створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку 1 944, 01 голос, що, враховуючи загальну площу (3 524,86 м 2 ) складає: 55, 15% (1 944, 01х100/3 524, 86).

За таких обставин колегія суддів вбачає підстави дійти висновку, що рішення, винесені на розгляд установчих зборів, у тому числі рішення про створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, є прийнятими, оскільки за них проголосували більше половини загальної кількості усіх співвласників, навіть за вирахуванням осіб, які не мали права брати участь у голосуванні.

Отже, кворуму, передбаченого частинами сьомою та дев'ятою ст. 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", при прийнятті рішення про створення Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" та інших рішень установчих зборів було досягнуто, рішення прийняті у відповідності до вимог чинного законодавства, що свідчить про відсутність підстав для визнання недійсними прийнятих на цих зборах рішень та скасування державної реєстрації Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький".

За наведених вище встановлених обставин справи, зазначених положень законодавства, рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню в частині задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОСББ "Яворницький", яке оформлене протоколом №1 від 15 жовтня 2015, та в частині зобов'язання відповідача-2 скасувати державну реєстрацію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" як таке, що прийнято з порушенням норм матеріального права та за неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи, з прийняттям у цій частині нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Також, апеляційний господарський суд враховує, що власники квартир, від імені яких на зборах приймали участь інші особи, не звертались за захистом своїх прав до суду з посиланням на невідповідність їх волі вчиненням від їх імені відповідних дій (відповідного голосування), тоді як в матеріалах справи відсутні докази, що прийняте рішення про створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку порушує права та законні інтереси позивача.

За приписами ст. 1 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи мають право звертатися до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Розглядаючи спір, господарський суд повинен встановити об`єктивну наявність порушення чи оспорювання цивільного права позивача та відповідність обраного ним способу захисту порушеного права способам, визначеним законодавством, а за наслідками прийняття рішення про задоволення позову повинно відбуватися реальне поновлення чи захист порушених прав позивача.

Отже, право на звернення до господарського суду виникає у особи у разі порушення або оспорювання саме її прав і охоронюваних законом інтересів.

Також, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення у справі, приймає до уваги наявність недоліків при оформленні результатів проведення установчих зборів; так, частиною 12 ст. 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" передбачено, що рішення оформляється особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату голосування. Доказів відповідного оформлення рішення установчих зборів матеріали справи не містять. Проте, вказане порушення не має наслідком недійсність прийнятих установчими зборами рішень; особи, які мали право приймати участь у голосуванні на зборах, не заперечують щодо даних, наведених у протоколі зборів, та не посилаються на невідповідність результатів голосування, відображених у протоколі установчих зборів, їх волевиявленню.

Апеляційний господарський суд приймає як додатковий доказ у справі довіреність від 25.02.2015, видану ОСОБА_6 на ім'я ОСОБА_4, та вважає поважними підстави неподання цього доказу до суду першої інстанції, враховуючи ті обставини, що вказані особи не приймали участі у розгляді справи, та те, що ОСОБА_4 з 13.03.2016 перебуває закордоном (а.с. 69, т. 2). Місцевий господарський суд не був позбавлений права залучити осіб, яких вважав неповноважними представляти інтереси власників квартир, в якості третіх осіб, чи витребувати від них відповідні документи.

Враховуючи подану позивачем заяву про відмову від вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький", затвердженого установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015, зареєстрованого реєстраційною службою, номер запису 12287618103 від 21.03.2016 (а.с. 192-193, т. 1), а також ті обставини, що відмова позивача від заявленої вимоги не суперечить законодавству та не порушує прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб, апеляційний господарський суд погоджується з прийнятою судом першої інстанцією заявленою позивачем відмовою від позовної вимоги та припиненням на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України провадження у справі в частині.

З огляду на вище викладене, колегія суддів відхиляє доводи позивача про правомірність прийнятого судом першої інстанції рішення у справі.

У відповідності до ст. 49 ГПК України судові витрати за подання позовної заяви відносяться на позивача, судові витрати за подання апеляційної скарги підлягають стягненню з позивача на користь відповідача-1.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2017 року у справі № 904/11150/16 задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2017 року у справі № 904/11150/16 скасувати в частині задоволення позову про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОСББ "Яворницький", яке оформлене протоколом №1 від 15 жовтня 2015 року; зобов'язання Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради в особі відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління у сфері державної реєстрації Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради скасувати державну реєстрацію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", код ЄДРПОУ 40357168 номер запису 12287618103 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 21.03.2016 та розподілу судового збору.

Прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні позову.

В решті рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2017 року у справі № 904/11150/16, а саме в частині прийняття заявленої Товариством з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" відмови від вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький", затвердженого установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015 року, зареєстрованого реєстраційною службою номер запису 12287618103 від 21.03.2016, та в частині припинення провадження у справі в частині вимоги про визнання недійсним статуту ОСББ "Яворницький", затвердженого установчими зборами Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький", оформленими протоколом №1 від 15 жовтня 2015 року, зареєстрованого реєстраційною службою, номер запису 12287618103 від 21.03.2016, залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріел-Сервіс" (49010, Дніпропетровська область, місто Дніпро, вул. Лазаряна, будинок 3, ідентифікаційний код 36053701) на користь Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Яворницький" (49027, Дніпропетровська область, місто Дніпро, вул. Яворницького, будинок 6, ідентифікаційний код 40357168) судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 3 031 (три тисячі тридцять одна) грн. 60 коп.

Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Повна постанова складена 26.06.2017.

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя Л.М. Білецька

Суддя А.Є. Чередко