Постанова

від 17.11.2009 по справі 6/67-09-1979

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСП ОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2009 р. Справа № 6/67-09-1979

Одеський апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого Картере В .І.

суддів: Жекова В .І., Пироговського В.Т.

при секретарі судового зас ідання - Стогній С.Ю.

за участю представників:

від ОСОБА_1 - ОСОБА_2,

від ТОВ „ВКФ Меркурій” - Га вриленко А.І.,

від Кушнерука Володимира Івановича - не з' явився, належним чином повідомлений ,

від Македонського Петра Георгійовича - не з' явився , належним чином повідомлени й,

від Державного реєстратор а виконавчого комітету Одесь кої міської ради Мєшкана Ан тона Едвардовича - не з' яв ився, належним чином повідом лений,

від ОСОБА_7 - не з' явився , належним чином повідомлени й,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеля ційну скаргу Товариств а з обмеженою відповідальніс тю „ВКФ Меркурій”

на рішення господарс ького суду Одеської області від 10.08.2009р.

по справі № 6/67-09-1979

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю „ВКФ Меркурій”

Кушнерука Володимира Іван овича

Македонського Петра Георг ійовича

Державного реєстратора ви конавчого комітету Одеської міської ради Мєшкана Антон а Едвардовича

за участю третьої особи , яка не заявляє самостійни х вимог на предмет спору, на ст ороні відповідача: ОСОБА_7

про визнання недійсн им рішення загальних зборів ТОВ „ВКФ Меркурій” оформлено го протоколом №16 від 17.12.2007р., визн ання недійсними змін до стат уту та зобов' язання скасува ти державну реєстрацію змін до установчих документів від 25.12.2007р. №15561050006020597.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до госп одарського суду Одеської обл асті із позовом до ТОВ „ВКФ Ме ркурій”, Кушнерука В.І., Македонського П.Г. та відді лу державних реєстраторів ви конавчого комітету Одеської міської ради (заміненого ухв алою суду від 23.07.2009р. на іншого в ідповідача - державного реєс тратора виконавчого комітет у Одеської міської ради Мєш кана Антона Едвардовича), в якому з урахуванням останні х уточнень просив:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „ВКФ Меркурій” від 17.12.2007р., о формленого протоколом №16 та з міни до Статуту ТОВ „ВКФ Мерк урій”, затверджених протокол ом зборів учасників ТОВ „ВКФ Меркурій” №16 від 17.12.2007р., зареєст рованих 25.12.2007р. за №15561050006020597;

- зобов' язати державного р еєстратора виконавчого комі тету Одеської міської ради Мєшкана Антона Едвардовича внести до Єдиного державно го реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців з апис про скасування державно ї реєстрації змін до Статуту ТОВ „ВКФ Меркурій”, проведен ої 25.12.2007р за № 15561050006020597.

Позовні вимоги обґрунтова но із посиланням на порушенн я відповідачами при скликанн і загальних зборів ТОВ „ВКФ М еркурій”, що відбулися 17.12.2007р., п риписів ст.61 Закону України “П ро господарські товариства” та положення п.4.10 статуту ТОВ „ ВКФ Меркурій” (в редакції, що з атверджена зборами учасникі в товариства 17.01.2006р.), якими визн ачено порядок та спосіб скли кання загальних зборів учасн иків товариства.

Також, позивач послався на п орушення його майнових прав як учасника ТОВ „ВКФ Меркурі й”, а саме порушення його прав а отримати вартість частини майна товариства, пропорційн у його частці у статутному (ск ладеному) капіталі, при виход і з нього.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 10.08.2009р . (суддя Демешин О.А.) позов зад оволено повністю.

Задовольняючи позовні вим оги, місцевий господарський суд послався на порушення пр оцедури скликання зборів уча сників товариства, встановле ної приписами Закону України “Про господарські товариств а” та Статутом Товариства, і в ідсутність у матеріалах спра ви доказів на підтвердження того, що позивач дійсно переш коджав веденню Товариством с воєї господарської діяльнос ті та систематично чинив пер епони у досягненні Товариств ом своїх статутних цілей.

Також, місцевий господарсь кий суд зазначив, що дана спра ва підвідомча господарськом у суду не зважаючи на те, що мі стить вимоги до державного р еєстратора - фізичної особи , так як відповідно до Закону У країни „Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізичн их осіб-підприємців” саме де ржаний виконавець є суб' єкт ом владних повноважень на як ого покладені функції держав ної реєстрації суб`єктів гос подарювання.

Не погоджуючись із вказани м судовим рішенням, ТОВ „ВКФ М еркурій” подало апеляційну с каргу, в якій просить рішення господарського суду першої інстанції скасувати, у задов оленні позовних вимог відмов ити.

За ствердженням апелянта, с уд першої інстанції, приймаю чи оскаржуване судове рішенн я, порушив норми матеріально го та процесуального права.

Так апелянт, посилаючись на приписи ст.ст. 1, 12, ч.1 ст.21 ГПК Укр аїни, абзац 2 ч.1 ст.1 Закону Укра їни „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб-підприємців”, ч.2 ст.2 Закон у України „Про державну служ бу” та ч.2 ст. 19 конституції Укра їни зазначає, що державний ре єстратор є працівником орган у державної влади і не може бу ти стороною у господарському процесі.

Також апелянт стверджує, що відповідно до ст.19 Закону Укр аїни „Про державну реєстраці ю юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” зміни вно сяться до відомостей у Єдино му державному реєстрі, які в н ьому містяться, а на цей час ві домості про Статут ТОВ „ВКФ М еркурій”, затверджений Прото колом №16 від 17.12.2007р. та зареєстро ваний 25.12.2007р. під № 15561050006020597, Єдиний д ержавний реєстр не містить, о скільки редакція зазначеног о Статуту втратила чинність при реєстрації наступної ред акції Статуту, що пов' язана із зміною власників ТОВ „ВКФ Меркурій”.

У відзиві на апеляційну ска ргу позивач заперечує проти доводів апелянта та просить залишити оскаржене судове рі шення без змін, а апеляційну с каргу без задоволення.

Заслухавши пояснення прис утніх у судовому засіданні у часників судового процесу, д ослідивши доводи апеляційно ї скарги та матеріали справи , а також перевіривши правиль ність застосування судом пер шої інстанції норм матеріаль ного і процесуального права, апеляційний господарський с уд дійшов висновку, що апеляц ійна скарга підлягає частков ому задоволенню, з огляду на н аступне:

Як вбачається з матеріалів справи, а саме з п.1.2 Статуту ТО В „ВКФ Меркурій”, затверджен ого зборами учасників товари ства 17.01.2008р. (т.1, а.с.7), засновникам и ТОВ „ВКФ Меркурій” є Кушн ерук В.І., Македонський П.Г . та ОСОБА_1 із частками у статутному капіталі:

Кушнерук В.І. - 35 % статутно го фонду (5 775 грн.);

Македонський П.Г. - 35 % стату тного фонду (5 775 грн.);

ОСОБА_1 - 30 % статутного фонд у (4 950 грн.)

17.12.2007р. відбулися загальні зб ори учасників ТОВ „ВКФ Мерку рій”, на яких було прийнято рі шення:

- припинити права учасника Т ОВ „ВКФ Меркурій” ОСОБА_1 з 17.12.2005року;

- зобов' язати учасників ТО В „ВКФ Меркурій” додатково у 15 денний строк з моменту затв ердження рішення внести до с татутного фонду внески у роз мірі: Македонський П.Г. - 15% від статутного фонду у сумі 2 475 грн., Кушнерук В.І. - 15 % ві д статутного фонду у сумі 2 475 гр н.;

- встановити новий розподіл часток товариства у розміра х: Македонський П.Г. та К ушнерук В.І. - по 50% від стату тного фонду (8 250 грн.) кожному;

- затвердити нову редакцію с татуту ТОВ „ВКФ Меркурій”

Однак, вказане рішення зага льних зборів учасників ТОВ „ ВКФ Меркурій” прийнято без д одержання вимог чинного зако нодавства та приписів Статут у Товариства, якими визначен о порядок та спосіб скликанн я загальних зборів товариств а, що зумовило істотне поруше ння прав та законних інтерес ів іншого учасника товариств а - ОСОБА_1

Так, відповідно до приписів ч.5 ст.61 Закону України “Про гос подарські товариства” та пол ожень п.4.10 Статуту ТОВ „ВКФ Мер курій” (т.1, а.с.18) про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються пер едбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця пр оведення зборів та порядку д енного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 д нів до скликання загальних з борів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинн а бути надана можливість озн айомитися з документами, вне сеними до порядку денного зб орів. З питань, не включених до порядку денного, рішення мож уть прийматися тільки за зго дою всіх учасників, присутні х на зборах.

У матеріалах справи відсут ні докази того, що позивач був повідомлений про проведення загальних зборів учасників Товариства, що відбулись 17.12.2007р ., за 30 днів до їх скликання. Вка зане підтверджується також і довідкою Поштамту - Центру по штового зв' язку №1 Одеської дирекції від 17.04.2009р. №289, в якій зо крема зазначено, що за період з 01.10.2007р. по 25.12.2007р. на ім' я ОСОБ А_1 за адресою: 65037 АДРЕСА_1 рекомендованої кореспонден ції не надходило(т.1, а.с.36).

Вказане порушення порядку і способу скликання зборів у часників ТОВ „ВКФ Меркурій” суттєво порушило права та за конні інтереси учасника цьог о товариства - ОСОБА_1, ос кільки внаслідок цих порушен ь позивач не мав можливості у відповідності до ч.3 ст.61 Закон у України “Про господарські товариства” та п.4.10 Статуту ТО В „ВКФ Меркурій” за 7 днів до с кликання загальних зборів оз найомитись з документами, вн есеними до порядку денного т а надати свої пояснення або з аперечення щодо обставин, із якими пов' язане його виклю чення зі складу учасників то вариства.

Крім того слід зазначити, що рішення про припинення прав учасника ТОВ „ВКФ Меркурій” ОСОБА_1 з 17.12.2005 р., прийняте за гальними зборами учасників 1 7.12.2007р. та оформлене протоколом №16 суперечить приписам чинно го законодавства та положенн ям Статуту товариства також і з наступних підстав:

Як вбачається із тексту про токолу загальних зборів учас ників Товариства, ОСОБА_1 вирішено виключити зі складу учасників ТОВ „ВКФ Меркурій ” з тих підстав, що він не вніс свою частину внеску до стату тного фонду Товариства у пов ному обсязі, а це в свою чергу перешкоджає досягненню ціле й Товариства.

Згідно із приписами ст.64 Зак ону України „Про господарськ і товариства”, учасника това риства з обмеженою відповіда льністю, який систематично н е виконує або неналежним чин ом виконує обов'язки, або пере шкоджає своїми діями досягне нню цілей товариства, може бу ти виключено з товариства на основі одностайно прийнятог о рішення зборів учасників т овариства. При цьому цей учас ник (його представник) у голос уванні участі не бере. Даний п рипис кореспондується із п.3.12 Статуту ТОВ „ВКФ Меркурій”.

Отже, відповідно до вимог чи нного законодавства України та Статуту ТОВ „ВКФ Меркурій ”, підставою виключення учас ника з товариства є системат ичне невиконання або неналеж ним чином виконання своїх зо бов'язань, а також перешкоджа ння своїми діями досягненню цілей товариства.

Однак, як вбачається з матер іалів справи, будь-яких доказ ів систематичного невиконан ня ОСОБА_1 своїх обов'язкі в, відповідачами не надано, а у Протоколі №16 від 17.12.2007р. такі дії ОСОБА_1 конкретно не визн ачені.

Крім того, у матеріалах спра ви містяться докази на підтв ердження того, що позивач вні с свою частину внеску до стат утного фонду Товариства, а са ме: довідки Одеської філії „М ТБ” №507 від 18.07.2002р. (сума внеску - 1 485 грн.) (т.1, а.с.126) та №6 від 18.03.2005р. (сум а внеску - 3 465 грн.) (т.1, а.с.78). Тако ж, у матеріалах справи містит ься договір фінансової допом оги від 01.07.2006р., відповідно до ум ов якого позивач, на умовах по вернення надав ТОВ „ВКФ Мерк урій” фінансову допомогу у с умі 100 000,00 грн., що в свою чергу св ідчить про те, що позивач ніяк им чином не перешкоджав свої ми діями досягненню цілей то вариства.

Слід зазначити, що у рішенні про виключення учасника з го сподарського товариства пов инно бути обґрунтовано причи ни такого виключення і зазна чено, які саме факти невикона ння статутних обов'язків ста ли підставою виключення учас ника з товариства, в чому поля гає систематичність невикон ання учасником товариства йо го обов'язків, якими саме діям и (бездіяльністю) учасник пер ешкоджає досягненню цілей то вариства. Відсутність відпов ідних відомостей у рішенні п ро виключення учасника з тов ариства може бути підставою визнання такого рішення неді йсним за позовом даного учас ника.

Вказана правова позиція ви кладена у ч.3 п. 3.10 рекомендацій Вищого господарського суду №04-5/14 від 28.12.2007р. „Про практику зас тосування законодавства у ро згляді справ, що виникають з к орпоративних відносин”.

З огляду на наведене, апеляц ійний господарський суд пого джується із висновком місцев ого господарського суду про недоведеність факту невикон ання позивачем своїх зобов'я зань як учасника товариства та систематичне перешкоджан ня своїми діями досягненню ц ілей товариства.

Що стосується задоволення позовних вимог про зобов'яза ння державного реєстратора в иконавчого комітету Одесько ї міської ради Мєшкана А.Е. внести до Єдиного державног о реєстру юридичних осіб та ф ізичних осіб-підприємців зап ис про скасування державної реєстрації змін до статуту Т ОВ „ВКФ Меркурій”, проведено ї 25.12.2007р за №15561050006020597, то апеляційни й господарський суд виходить з наступного:

Як випливає зі змісту пункт у 1 частини четвертої статті 12 ГПК, до корпоративних спорів належать спори між учасника ми (акціонерами) господарськ ого товариства з приводу ств орення, припинення товариств а та управління його діяльні стю. Оскільки установчі доку менти господарського товари ства затверджуються під час створення товариства, подают ься для державної реєстрації товариства та в подальшому р егулюють відносини з приводу управління господарським то вариством, спори за позовами учасників товариства про ви знання недійсними установчи х документів товариства або їх частини, змін до них належа ть до корпоративних і вирішу ються господарськими судами за місцезнаходженням відпов ідних господарських товарис тв.

У тих випадках, коли позивач пред'являє до суб'єкта владни х повноважень вимоги, що є пох ідними від інших вимог у корп оративному спорі, справа під лягає розгляду в господарськ ому суді. Такими, зокрема, є ви моги про скасування державно ї реєстрації змін до установ чих документів у справах про визнання недійсними рішень загальних зборів про внесенн я змін до установчих докумен тів, вимоги про скасування ре єстрації випуску акцій у спр авах про визнання недійсними рішень загальних зборів про збільшення статутного капіт алу акціонерного товариства та інші.

Вказана правова позиція ви кладена в Рекомендаціях Вищо го господарського суду, від 28. 12.2007, № 04-5/14 «Про практику застосу вання законодавства у розгля ді справ, що виникають з корпо ративних відносин».

Отже, доводи апелянта щодо н епідвідомчості господарськ ому суду даного спору в части ні вимог пред' явлених до Де ржавного реєстратора викона вчого комітету Одеської місь кої ради є безпідставними.

Водночас слід зазначити, що порядок скасування державно ї реєстрації змін до установ чих документів юридичної осо би врегульовано ст. 31 Закону У країни «Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізичн их осіб-підприємців», згідно з якою у разі прийняття судов ого рішення щодо скасування рішення засновників (учасник ів) юридичної особи або уповн оваженого ними органу про вн есення змін до установчих до кументів юридичної особи, аб о про визнання повністю або ч астково недійсними змін до у становчих документів юридич ної особи суд у день набрання законної сили судовим рішен ням надсилає його державному реєстратору для внесення за пису про судове рішення щодо скасування державної реєстр ації змін до установчих доку ментів юридичної особи; дата надходження відповідного су дового рішення вноситься до журналу обліку реєстраційни х дій; державний реєстратор у строк, що не перевищує двох ро бочих днів з дати надходженн я судового рішення щодо скас ування державної реєстрації змін до установчих документ ів юридичної особи, вносить д о Єдиного державного реєстру запис щодо скасування держа вної реєстрації змін до уста новчих документів юридичної особи, якщо інше не встановле но судовим рішенням, та в той ж е день повідомляє органи ста тистики, державної податково ї служби, Пенсійного фонду Ук раїни, фондів соціального ст рахування про внесення таког о запису.

Тобто, державний реєстрато р при надходженні відповідно го рішення суду вносить до Єд иного державного реєстру зап ис щодо скасування державної реєстрації змін до установч их документів юридичної особ и в силу прямої вказівки на це Закону.

Між тим, господарським судо м першої інстанції не встано влено наявності між позиваче м та Державним реєстратором виконавчого комітету Одеськ ої міської ради спірних прав овідносин з приводу відмови Державного реєстратора вико навчого комітету Одеської мі ської ради внести до Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців запис про скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ „ВКФ Меркурій”.

Відсутність зазначених сп ірних правовідносин свідчит ь про відсутність між ОСОБА _1 та Державним реєстраторо м виконавчого комітету Одесь кої міської ради предмету сп ору, у зв'язку з чим провадженн я в частині позовних вимог ОСОБА_1 про зобов'язання Дер жавного реєстратора виконав чого комітету Одеської міськ ої ради Мєшкана А.Е. внест и до Єдиного державного реєс тру юридичних осіб та фізичн их осіб-підприємців запис пр о скасування державної реєст рації змін до статуту ТОВ „ВК Ф Меркурій”, які проведені на підставі рішення загальних зборів ТОВ „ВКФ Меркурій” ві д 17.12.2007 р., що було оформлено прот околом №16, підлягає припиненн ю на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК Укр аїни, а оскаржуване судове рі шення місцевого господарськ ого суду відповідній зміні.

Керуючись ст. ст. 77, п. 1-1 ч. 1 ст. 80, 8 5, 99, 101-105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю „ВКФ Меркурій” задоволь нити частково.

Рішення господарського су ду Одеської області від 10.08.2009р. по справі № 6/67-09-1979 - змінити.

Позовні вимоги задовольни ти частково:

Провадження у справі в част ині позовних вимог ОСОБА_1 про зобов'язання державного реєстратора виконавчого ком ітету Одеської міської ради Мєшкана А.Е. внести до Єдин ого державного реєстру юриди чних осіб та фізичних осіб-пі дприємців запис про скасуван ня державної реєстрації змін до статуту ТОВ „ВКФ Меркурій ”, які проведені на підставі р ішення загальних зборів ТОВ „ВКФ Меркурій” від 17.12.2007 р., що бу ло оформлено Протоколом №16, пр ипинити у зв' язку з відсутн істю предмету спору.

В решті судове рішення зали шити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної си ли з дня її прийняття і може бу ти оскаржена в касаційному п орядку.

Головуючий суддя: В.І . Картере

Судді: В.І . Жеков

В.Т. Пироговський

Повний текст постанови п ідписаний 23.11.09р.