Постанова

від 15.11.2017 по справі б24/237-10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2017 року Справа № Б24/237-10

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіПоліщука В.Ю. (доповідач), суддів:Куровського С.В., Удовиченка О.С., розглянувшикасаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченко Євгена Анатолійовича, на постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 4 липня 2017 року, у справі № Б24/237-10 Господарського суду Дніпропетровської області, за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" (м. Дніпро), провизнання банкрутом, за участю представників: від ПАТ "БАНК ФОРУМ": Гуртовий В.В. - представник (довіреність №10/00-30 від 03.05.2017 року); представники інших учасників судового провадження не з'явились; в с т а н о в и в :

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 (суддя - Калиниченко Л.М.) встановлено оплату послуг ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" (далі за текстом - ТзОВ "Алано Плюс ЛТД") арбітражного керуючого Гальченка Є.А. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора у справі № Б24/237-10 про банкрутство ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" з 27.01.2015 року; затверджено ліквідаційний баланс та Звіт ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД"; ліквідовано юридичну особу ТзОВ "Алано Плюс ЛТД"; припинено повноваження ліквідатора у справі № Б24/237-10 про банкрутство ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А.; провадження у справі припинено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.07.2017 року у справі № Б24/237-10 (головуючий суддя - Чередко А.Є., судді: Коваль Л.А., Білецька Л.М.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" Ларченко І.М. на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 задоволено; ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 скасовано; справу № Б24/237-10 передано на розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області.

Не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, ліквідатор ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражний керуючий Гальченко Є.А. звернувся з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду 04.07.2017 року, ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 залишити в силі. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 23.10.2017 року, згідно зі ст. 111 4 ГПК України, касаційну скаргу ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. прийнято до провадження та призначено її до розгляду у судовому засіданні за участю уповноважених представників учасників судового провадження.

За Розпорядженням №08.03-04/5791 від 14.11.2017 року Керівника апарату Вищого господарського суду України, на підставі Протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 14.11.2017 року, у в'язку з призначенням суддів Катеринчук Л.Й. та Погребняка В.Я. суддями Верховного Суду, для розгляду справи № Б24/237-10, було сформовано колегію суддів Вищого господарського суду України у складі: Поліщук В.Ю. (головуючий), Панова І.Ю., Удовиченко О.С.

За Розпорядженням №08.03-04/5910 від 15.11.2017 року Керівника апарату Вищого господарського суду України, на підставі Протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 15.11.2017 року, у в'язку з хворобою судді Панової І.Ю., для розгляду справи № 910/14230/14, було сформовано колегію суддів Вищого господарського суду України у складі: Поліщук В.Ю. (головуючий), Куровський С.В., Удовиченко О.С.

Представник ПАТ "БАНК ФОРУМ", в засіданні суду касаційної інстанції, проти вимог касаційної скарги ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. заперечив, оскільки вважає їх безпідставними та необґрунтованими; просив постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду 04.07.2017 року у справі № Б24/237-10 залишити без змін.

Скаржник та інші учасники касаційного провадження уповноважених представників в судове засідання касаційної інстанції не направили, хоча про дату, час та місце розгляду касаційної скарги були повідомлені належним чином. Враховуючи, що учасників судового провадження було повідомлено про те, що не з'явлення їх представників в судове засідання касаційної інстанції не тягне за собою відкладення розгляду справи, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про можливість розгляду касаційної скарги за відсутності в судовому засіданні уповноважених представників учасників касаційного провадження, які не з'явились.

Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Господарськими судами попередніх інстанцій під час розгляду справи встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 04.08.2010 року порушено провадження у справі № Б24/237-10 про банкрутство ТзОВ "Алано Плюс ЛТД", в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2010 року у справі № Б24/237-10 визнано ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" призначено ліквідатора Мягку Лілію Олегівну.

27.08.2010 року в газеті "Голос України" № 158 (4908) опубліковано оголошення про відкриття ліквідаційної процедури ТзОВ "Алано Плюс ЛТД".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.04.2013 року у справі № Б24/237-10 усунуто від виконання обов'язків ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" Мягку Л.О. та призначено ліквідатором у справі арбітражного керуючого Бакуліна Івана Сергійовича.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.01.2015 року припинено повноваження ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Бакуліна І.С., ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гальченка Євгена Анатолійовича.

Під час розгляду цієї справи, строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора неодноразово продовжувались.

30.01.2017 року до місцевого господарського суду від ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. надійшов Протокол № 12 засідання Комітету кредиторів від 24.01.2017 року, на якому був схвалений Звіт ліквідатора та встановлена оплата послуг арбітражного керуючого Гальченка Є.А. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД", з моменту призначення.

03.04.2017 року ліквідатором ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражним керуючим Гальченком Є.А. до Господарського суду Дніпропетровської області подано Звіт ліквідатора № 577 про результати ліквідаційної процедури ТзОВ "Алано Плюс ЛТД", в якому ліквідатор просив затвердити Звіт ліквідатора та Ліквідаційний баланс.

Відповідно до поданого Звіту, ліквідатором була встановлена та підтверджена кредиторська заборгованість:

- ТзОВ "Авакс" - на суму 17 373 031 грн. 28 коп.;

- ДП "Інвест-Плюс" ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" - на суму 500 125 грн. 00 коп.;

- ТзОВ "Таїм" на суму 149 756 887 грн. 69 коп.;

- Дніпропетровське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності - на суму 33 грн. 50 коп.;

- Голосіївський відділ Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у м.Києві - на суму 20 грн. 03 коп.;

- Фонд соціального страхування на випадок безробіття в Голосіївському районі, м.Київ - на суму 38 грн. 54 коп.;

- ліквідатор Мягка Л.О. - на суму 4 351 грн. 14 коп.;

- ліквідатор Гальченко Є.А. на суму 112 820 грн. 00 коп.;

- витрати, пов'язані з ліквідаційною процедурою - на суму 890 грн. 43 коп..

Окремо до Реєстру вимог кредиторів внесені вимоги кредиторів, забезпечені заставою:

- ПАТ "БАНК ФОРУМ" - на суму 70 925 968 грн. 31 коп.;

- ПАТ "Фортуна-банк" - на суму 21 175 268 грн. 67 коп.

Окремо внесені вимоги кредиторів щодо виплати заборгованості із заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян на суму 20 482 грн. 69 коп.

Для перевірки наявності у ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" прав власності на майно ліквідатором були здійснені запити до органів, які здійснюють реєстрацію та облік майна та майнових активів суб'єктів господарювання. Згідно наданих відповідей, за ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" великовантажних, інших технологічних транспортних засобів, цінних паперів, суден, земельних ділянок, автотранспортних засобів, нерухомого майна, сільськогосподарської техніки, повітряних суден не зареєстровано, виконавчі документи на виконанні не перебувають, як суб'єкт зовнішньоекономічної діяльності на обліку у Дніпропетровській митниці не знаходиться.

Крім того, на запити ліквідатора отримані від Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Дніпропетровську Дніпропетровської області, Управління Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м. Дніпропетровська, Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Жовтневого районного центру зайнятості м. Дніпропетровська про відсутність заборгованості перед банкрутом.

Згідно Довідки № 54878/10/24-020 від 24.09.2010 року Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" на обліку в ДПІ не перебуває.

За інформацією Державної податкової інспекції у Голосіївському районі ГУ Міндоходів у м. Києві (Довідка вих. № 2721/40/26-50-11-04-016 від 14.08.2013року) ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" має відкриті рахунки: № 2600431943 (рубль), № 2600431943 (долар США), № 2600431943 (українська гривня) в АТ "Фортуна - банк"; № 26009258235801 у Філії "ЦУ" АТ "Банк"Фінанси та Кредит"; № 2,60023Е+13 (долар США), № 2,60023Е+13 (українська гривня) у ПАТ "БАНК ФОРУМ".

Крім того, за даними ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А., на момент проведення інвентаризації, дебіторська заборгованість відсутня, будь-які інші форми та види активів (оргтехніка, векселя, нерухомість, земельні ділянки, які можливо реалізувати, транспортні засоби) не виявлені.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 встановлено оплату послуг ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора у справі № Б24/237-10 про банкрутство ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" з 27.01.2015 року; затверджено ліквідаційний баланс та Звіт ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД"; ліквідовано юридичну особу ТзОВ "Алано Плюс ЛТД"; припинено повноваження ліквідатора у справі № Б24/237-10 про банкрутство ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А.; провадження у справі припинено.

Приймаючи таке рішення, господарський суд першої інстанції виходив з того, що у банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів, а також з того, що під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор здійснив всі необхідні заходи з ліквідації банкрута.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.07.2017 року у справі № Б24/237-10 апеляційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "БАНК ФОРУМ" Ларченко І.М. на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 задоволено; ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 скасовано; справу № Б24/237-10 передано на розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області. За висновками господарського суду апеляційної інстанції, ліквідатором ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражним керуючим Гальченком Є.А., під час здійснення заходів ліквідаційної процедури, не було дотримано вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме щодо виявлення майна, яке належить банкруту на праві власності, формування з цього майна ліквідаційної маси та його продажу в ліквідаційній процедурі, наслідком чого стало істотне порушення прав та охоронюваних законом інтересів учасників провадження у справі про банкрутство.

При цьому, апеляційний господарський суд вказав на те, що у ліквідаційній процедурі відбулось відчуження майна боржника, що перебувало в іпотеці у скаржника, на безоплатній основі, а ліквідаторами у справі не вживалось належних заходів з повернення майна боржника або стягнення коштів від його реалізації, що призвело до неможливості погашення вимог забезпеченого кредитора та суперечить вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Крім того, матеріали справи не містять доказів проведення інвентаризації та оцінки майна боржника перед його продажем, публікації оголошення про його продаж та прийняття рішення Комітетом кредиторів про погодження порядку продажу майна банкрута, склад, умови та строки його придбання.

Водночас, господарський суд апеляційної інстанції зауважив на тому, що арбітражним керуючим Гальченко Є.А. не вживалось заходів щодо стягнення шкоди, завданої діями арбітражного керуючого Мягкої Л.О. з продажу майна банкрута у ліквідаційній процедурі, відповідальність якої мала бути застрахована та звернення до правоохоронних органів з метою з'ясування наявності в діях Мягкої Л.О. ознак кримінального правопорушення. Також, матеріали справи не містять відомості місцезнаходження майна банкрута, про наявність якого була зазначено в Заяві про порушення справи про банкрутство, а саме обладнання, транспортних засобів, корпоративних прав.

За висновками, Дніпропетровського апеляційного господарського суду, направлення ліквідаторами запитів щодо майна боржника та отриманням відповідей від реєструючих органів, не є тими заходами, що можуть забезпечити повернення майна банкрута до ліквідаційної маси.

Поряд з цим, апеляційний господарський суд встановив, що ліквідатором не було вжито своєчасних та належних дій з повернення коштів у сумі 45 997 грн. 63 коп., які знаходились на рахунку ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" у АТ "Банк "Фінанси та Кредит".

Не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, ліквідатор ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражний керуючий Гальченко Є.А. звернувся з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду 04.07.2017 року, ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.04.2017 року у справі № Б24/237-10 залишити в силі. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції ст.ст. 25, 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Залишаючи без задоволення подану ліквідатором ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражним керуючим Гальченком Є.А. касаційну скаргу, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

Згідно зі ст.4 1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Враховуючи п. 1 1 Розділу X "ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 4212-VI від 22.12.2011 року, до спірних правовідносин застосуванню підлягають норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " в редакції, що діяла до 19.01.2013 року.

За приписами ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України № 2343-XII від 14.05.1992 року), якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом . У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно до ч. 6 ст. 3 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", при реалізації своїх прав та обов'язків, арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Повноваження ліквідатора регулюються положеннями ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В силу ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Статтею 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута, ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

Положеннями ч. 1 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" регламентовано, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами, ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

За приписами статті 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вжиття ним заходів по виявленню кредиторів та активів боржника за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення його ліквідацію та припинення провадження у справі.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав підчас розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", підставою для припинення провадження у справі є затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому ст. 32 цього Закону.

Скасовуючи ухвалу господарського суду першої інстанції про затвердження Звіту ліквідатора та Ліквідаційного балансу, господарський суд апеляційної інстанції вказав на недотримання ліквідатором вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", щодо виявлення майна боржника та формування з цього майна ліквідаційної маси, з метою його продажу в ліквідаційній процедурі, що свідчить про передчасність підстав для ліквідації юридичної особи та внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Так, під час апеляційного провадження, апеляційним господарським судом було встановлено наступне.

Вимоги ПАТ "БАНК ФОРУМ" до ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" у розмірі 70 925 968 грн. 31 коп. (визнані та включені до Реєстру вимог кредиторів) забезпечені заставою майна боржника (Договір іпотеки від 24.12.2007 року), а саме: автозаправочна станція з кафе на 1 робоче місце, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, сільська рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів-Біла Церква 77 км+866 м., буд. б/н, який належить боржнику на праві власності; земельна ділянка площею 0,4114 га з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, с/рада Червоненська, що належить боржнику на праві приватної власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку (серія ЯГ №223166); виробничі приміщення, які знаходяться за адресою: Київська область, м.Фастів, вул. Великоснітинська, буд. 69 та належать боржнику на праві приватної власності на підставі Договору купівлі-продажу, посвідченого нотаріусом Фастівського міського нотаріального округу Вінчук Н.В. 23.01.2010 року за № 181.

17.12.2010 року між ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Л.О. (продавець) та ТзОВ "Петрол Трейд" (покупець) на Товарній біржі "Універсальна біржа нерухомості "Троїцька" були укладені Біржові контракти (Договори купівлі-продажу) № № 1,2,3,4 з продажу вказаного вище майна, яке за Актами прийому-передачі було передано покупцю, однак вартість придбаного майна покупцем (ТзОВ "Петрол Трейд") на ліквідаційний рахунок боржника перерахована не була.

В зв'язку із невиконанням ТзОВ "Петрол Трейд" грошових зобов'язань щодо оплати придбаного (за Біржовими контрактами (Договори купівлі-продажу) №№ 1,2,3,4) майна, ліквідатор Мягка Л.О. звернулась до Господарського суду м. Києва із позовною заявою про стягнення з ТзОВ "Петрол Трейд" суми 4 533 206 грн. 04 коп. Водночас, ТзОВ "Петрол Трейд" було подано зустрічну позовну заяву до ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" про визнання дійсними Біржових контрактів № № 1,2,3,4 від 17.12.2010 року та визнання права власності на спірне нерухоме майно.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.04.2011року у справі № 55/120 затверджено Мирову угоду від 20.04.2011 року, укладену між ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" (Сторона-2) та ТзОВ "Петрол Трейд" (Сторона-1), за умовами якої, за ТзОВ "Петрол Трейд" визнається право власності на спірне нерухоме майно; загальна сума заборгованості ТзОВ "Петрол Трейд" перед ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" буде становити 4 533 206 грн. 04 коп. (що є несплаченою вартістю нерухомого майна); ТзОВ "Петрол Трейд" набуває право власності на об'єкти нерухомого майна з дня набрання законної сили ухвалою Господарського суду м. Києва у справі № 55/120 про затвердження між сторонами Мирової угоди від 20.04.2011 року; ТзОВ "Петрол Трейд" зобов'язується в строк до 01.08.2011 року вчинити дії, необхідні для державної реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна; ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" зобов'язується всебічно сприяти ТзОВ "Петрол Трейд" у реєстрації права власності на об'єкти нерухомості; ТзОВ "Петрол Трейд" зобов'язане сплатити на користь ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" заборгованість за кожний окремий об'єкт нерухомого майна протягом 5 (п'яти) банківських днів після здійснення (проведення) за ТзОВ "Петрол Трейд" в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно державної реєстрації права власності на кожний окремий об'єкт нерухомого майна: за автозаправочну станцію з кафе на 1 робоче місце, що знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів-Біла Церква 77 км + 866 м, буд. б/н, площа 629,6 кв.м. - 1 066 471 грн. 56 коп.; за земельну ділянку площею 0,4115 га, з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, що знаходиться за адресою Київська область, Фастівський район, Червоненська сільська рада (кадастровий номер 3224987100:01:002:0022) - 417 948 грн. 30 коп.; за виробничі приміщення, що знаходяться за адресою Київська область, м. Фастів, вул. Великоснітинська, 69, площа 26,8 кв.м. - 1 098 068 грн. 40 коп.; за АЗК-2, що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська, б/н, на 27 км автошляху Київ-Луганськ, площа 108,4 кв.м. - 1 950 717 грн. 78 коп. У разі невиконання будь-якою із Сторін умов Мирової угоди на умовах та в строк, що передбачені нею, Сторони мають право вимагати її виконання у примусовому порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження".

Вказана Мирова угода ТзОВ "Петрол Трейд" виконана не була, грошові кошти за придбане майно боржника не перераховані, а саме майно відчужено ТзОВ "Петрол Трейд" на користь третіх осіб (ТзОВ "Елібре" - Договори купівлі-продажу від 15.09.2011 року, Договори купівлі-продажу від 28.07.2011 року).

В подальшому ТзОВ "Елібре" придбане у ТзОВ "Петрол Трейд" майно було внесено до Статутного капіталу ТзОВ "Сантел-Агро" (яким в свою чергу його передано до статутного капіталу ПП "Крок") та до Статутного капіталу ТзОВ "Рибторг Груп".

Таким чином, власниками нерухомого майна ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" (що знаходилось в іпотеці у ПАТ "БАНК ФОРУМ", за Договором іпотеки від 24.12.2007 року) є ПП "Крок" та ТзОВ "Рибторг Груп". При цьому, за даними з Єдиного державного Реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, ТзОВ "Петрол Трейд" є припиненим (дата запису: 11.08.2014; номер запису: 10741170010035729).

Враховуючи встановлені обставини, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що під час здійснення ліквідаційної процедури, відбулось відчуження майна боржника, що перебувало в іпотеці у ПАТ "БАНК ФОРУМ", на безоплатній основі, а ліквідаторами у справі не було вжито належних заходів з повернення майна боржника або стягнення коштів від його реалізації.

Крім того, господарським судом апеляційної інстанції було встановлено відсутність в матеріалах справи доказів проведення інвентаризації та оцінки майна боржника перед його продажем, публікації оголошення про його продаж та прийняття рішення комітетом кредиторів про погодження порядку продажу майна банкрута, склад, умови та строки його придбання. Ці порушення були підставою задоволення Скарги ПАТ "БАНК ФОРУМ" (постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 27.12.2016 року у справі Б24/237-10) на дії (бездіяльність) ліквідатора ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. та визнання його дій неправомірними. Однак, вказане нерухоме майно не було повернуто до ліквідаційної маси боржника, в наслідок дій ліквідатора, що були вчинені ним не в повному обсязі. Поряд з цим, як встановлено апеляційним господарським судом, арбітражним керуючим Гальченко Є.А. не було вжито й заходів щодо стягнення шкоди, завданої діями ліквідатора Мягкої Л.О. з продажу майна банкрута у ліквідаційній процедурі та звернення до правоохоронних органів з метою з'ясування наявності в діях ліквідатора Мягкої Л.О. ознак кримінального правопорушення.

Водночас, Дніпропетровським апеляційним господарським судом було встановлено, що у Відділенні № 25 Філії "Центральне Регіональне Управління" АТ "Банк "Фінанси та Кредит", на підставі Договору банківського рахунку № 82358 від 19.07.2007 року, ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" відкритий поточний рахунок № 26008258233901, що є його ліквідаційним рахунком.

За Випискою по особовому рахунку від 06.08.2015 року, на рахунку банкрута були наявні грошові кошти в сумі 45 997 грн. 63 коп.

17.09.2015 року Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (на підставі постанови Правління Національного банку України "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" до категорії неплатоспроможних" № 612 від 17.09.2015 року) було прийнято Рішення "Про запровадження тимчасової адміністрації в ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку" № 171, згідно якого у ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" запроваджено тимчасову адміністрацію на три місяці з 18.09.2015 року до 17.12.2015 року включно,

На підставі Рішення Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 230 від 18.12.2015 року, розпочато процедуру ліквідації ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит".

Інформацію про відкликання банківської ліцензії, ліквідацію банку, призначення уповноваженої особи Фонду та відшкодування коштів вкладникам ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" опубліковано в газеті "Голос України" № 242 (6246) від 23.12.2015 року .

Ліквідатор ТзОВ "Алано Плюс ЛТД" арбітражний керуючий Гальченко Є.А. із письмовою заявою про кредиторські вимоги звернувся до ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" 18.01.2016 року, однак на час прийняття місцевим господарським судом ухвали про затвердження Звіту ліквідатора та припинення провадження у справі, наявні на рахунку кошти банкруту не повернуті, інформація щодо включення вимог банкрута до Реєстру вимог кредиторів ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" або відмови від такого включення та стану погашення вимог кредиторів ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в матеріалах справи відсутня.

За таких обставин, господарський суд апеляційної інстанції правомірно скасував спірну ухвалу місцевого господарського суду про затвердження Звіту ліквідатора та направив справу на розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області на стадію проведення ліквідаційної процедури.

Відповідно до статті 111 7 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи заявника касаційної скарги не спростовують встановлених апеляційним господарським судом порушень та фактично стосуються переоцінки доказів у справі, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції, визначені статтею 111 7 ГПК України.

Таким чином, перевіривши у відповідності до ч. 2 ст. 111 5 ГПК України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів касаційної інстанції дійшла висновку про те, що апеляційний господарський суд, відповідно до приписів ст.ст. 43, 101 ГПК України, повно, всебічно та об'єктивно розглянув в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності, дійшовши законних та обґрунтованих висновків.

Враховуючи вказане, підстави для скасування оскарженої постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.07.2017 року у справі № Б24/237-10 відсутні.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченко Євгена Анатолійовича залишити без задоволення.

2. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 4 липня 2017 року у справі № Б24/237-10 залишити без змін.

Головуючий суддяВ.Ю. Поліщук судді:С.В. Куровський О.С. Удовиченко