Постанова

від 20.11.2017 по справі 822/2123/17

ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Копія

Справа № 822/2123/17

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 листопада 2017 року м. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд

в складі :головуючого-судді суддівОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3 при секретарі за участі:ОСОБА_4 представників позивача ОСОБА_5, ОСОБА_6, представника відповідача ОСОБА_7, представника третьої особи ОСОБА_8, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за позовом Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог: ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради, Хмельницька міська рада, про визнання дій протиправними і скасування наказу про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом від 21.07.2017, в якому вказує на порушення Державною архітектурно-будівельною інспекцією України Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", ЦК України та його прав і просить: " Скасувати наказ (розпорядження) ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт на об"єкті "Будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими не житловими приміщеннями та окремо стоячими гаражами: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Озерна, 6/2Б від 25.10.2016 р. за №ХМ №162991776 (замовник будівництва - Асоціація "Регіональне Будівництво Хмельниччини", ЄДРПОУ 37152688)".

Заявою про збільшення позовних вимог від 20.11.2017 позивач також просить: "Визнати протиправними дії ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області щодо позапланової перевірки Асоціації "Регіональне Будівництво Хмельниччини" яка мала місце з 01 до 19 червня 2017 року. У випадку невизнання адміністративного позову відповідачем в ході розгляду справи застосувати вимоги ч.2 ст.71 КАС України і покласти обов"язок доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності на відповідача." ( стор. 180 - 183).

У суді представники позивача позовні вимоги підтримали, покликаючись на ті ж докази, які вказані у його заявах. Доказів реєстрації права користування земельною ділянкою по вул. Озерна, 6/2Б м. Хмельницького, яка вказана в декларації про початок виконання будівельних робіт, суду позивач не надав.

Відповідач надав суду письмове заперечення від 05.09.2017 (стор. 25), а його представник в суді просив відмовити у задоволенні позову з підстави відсутності порушень закону щодо позивача.

Представник третьої особи - ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради суду пояснила, що земельна ділянка по вул. Озерна, 6/2Б м. Хмельницького на підставі рішення п"ятої сесії Хмельницької міської ради №81 від 30.03.2011 передана в постійне користування ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради. Між Асоціацією "Регіональне будівництво Хмельниччини" та ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради дійсно укладений Договір №11/4-57 від 26.05.2011 на проведення будівництва доступного житла в м. Хмельницький, 105 квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованим дитячим садком по вул. Озерна, 6/2 Б, але представнику не відомо про його виконання щодо реальної передачі земельної ділянки і реєстрації цього та інших умов цього правочину.

Заслухавши учасників судового розгляду і дослідивши докази по справі, суд прийшов до таких висновків, враховуючи наступне.

Пунктом 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою КМ України від 23.05.2011, № 553 в редакції на час спірних правовідносин (далі - Порядок №553) визначено, що підставами для проведення позапланової перевірки є: подання суб'єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об'єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні та декларації про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні та декларації про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність об'єкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; виявлення факту самочинного будівництва об'єкта; перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів органу державного архітектурно-будівельного контролю; вимога Держархбудінспекції про проведення перевірки; звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог містобудівного законодавства; вимога правоохоронних органів про проведення перевірки. Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати п'яти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні. Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язана пред'явити службове посвідчення та направлення для проведення позапланової перевірки.

Відповідно до заяви голови ОСББ "Приозерний -1" від 05.05.2017, просить провести перевірку дотримання містобудівного законодавства при будівництві будинку по вул. Озерна, 6/2 , біля будинку по вул. Озерна, 6/3 ( стор. 190).

Згідно з Направленням для проведення позапланової перевірки №477 від 16.05.2017, воно видане головному інспектору будівельного нагляду інспекційного відділу ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області ОСОБА_10 для здійснення позапланової перевірки на об"єкті: "Будівництво багатоповерхового житлового будинку з вбудованими не житловими приміщеннями та окремо стоячими гаражами по вул. Озерна, 6/2Б, м. Хмельницького, замовник об"єкта - Асоціація "Регіональне будівництво Хмельниччини" ( стор. 140).

З урахуванням службової записки головного інспектора будівельного нагляду ОСОБА_10 на підставі Наказу ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області №58П від 15.05.2017 головному інспектору будівельного нагляду інспекційного відділу ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області ОСОБА_10 видано Направлення на проведення позапланової перевірки №530 від 29.05.2017. Строк дії направлення з 31.05 до 01.06.2017 ( стор. 141 - 142 справи).

Відповідно до ОСОБА_1 перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил від 01.06.2017 (далі - ОСОБА_1 перевірки від 01.06.2017) у присутності довіреної особи Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" ОСОБА_11 проведено перевірку в тому числі Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" щодо будівництва багатоквартирного житлового по вул. Озерна 6/2Б м. Хмельницького і встановлено, що в Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" відсутні документи, які відповідно до ст.123 Земельного кодексу України посвідчують право власності, оренди чи постійного користування земельною ділянкою (стор. 143- 144).

Постановою №30-1022-2/1749-17 про закриття справи про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 14.06.2017 стверджено, що закрито справу про накладення штрафу щодо Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" (стор. 153).

Отже, під час перевірки позивача, про що складено ОСОБА_1 перевірки від 01.06.2017, було встановлено ряд порушень, серед яких є відсутність документу щодо права власності, оренди чи постійного користування земельною ділянкою, яку вказав замовник - Асоціація "Регіональне будівництво Хмельниччини", що видно із Декларації про початок виконання будівельних робіт, яка була зареєстрована 25.10.2016 р. за №ХМ №162991776 ( далі - Декларація про початок виконання будівельних робіт).

У Декларації про початок виконання будівельних робіт замовником вказано: "Земельна ділянка використовується для будівництва на підставі - Державного акта на право постійного користування земельною ділянкою, серія ЯЯ №333958 від 07 червня 2012 р. та договору №11/4-57 від 26.05.2011 р., кадастровий номер земельної ділянки 6810100000:16:006:0054." ( стор. 156 - 157).

Відповідно до Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ №333958 від 07 червня 2012 видано ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів на земельну ділянку площею 0,5600 га по вул. Озерна 6/2Б м. Хмельницького для будівництва 10-ти поверхового 105 квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованим дитячим садком ( стор. 58 ).

Згідно з п.1.1 Договору №11/4-57 від 26.05.2011 на проведення будівництва доступного житла в м. Хмельницький, 105 квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованим дитячим садком по вул. Озерна, 6/2 Б, Замовник - ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради на підставі результатів конкурсного відбору інвесторів-забудовників на проведення будівництва доступного житла в м. Хмельницький, що відбувся 17 травня 2011 року (протокол №б/н від 17.05.2011 року передає, а Асоціація "Регіональне будівництво Хмельниччини" бере на себе функції Інвестора-забудовника 105 квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованим дитячим садком по вул. Озерна, 6/2 Б в м. Хмельницький по організації проектування, будівництва, здачі в експлуатацію та підготовці документів по оформленню прав власності на житло та приміщення, довірителям та інвесторам в цьому будинку ( стор. 59 - 60).

Відповідно до ОСОБА_11 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за №22292770 від 10.10.2016, Асоціація "Регіональне будівництво Хмельниччини" має такі види діяльності: 81.10 Комплексне обслуговування об"єктів; 70.22 Консультування з питань комерційної діяльності й керування; 73.20 Дослідження кон"юктури ринку та виявлення громадської думки; 41.10 Організація будівництва будівель ( стор. 72 -74).

Згідно з Витягом з Державного земельного кадастру про земельну ділянку від 20.10.2017, право постійного користування земельною ділянкою за кадастровим номером 6810100000:16:006:0054 зареєстровано за ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради на підставі Державного акту серії ЯЯ №333958 від 07 червня 2012 ( стор. 123).

Статтею 395 ЦК України визначено, що речовими правами на чуже майно є: 1) право володіння; 2) право користування (сервітут); 3) право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); 4) право забудови земельної ділянки (суперфіцій). Законом можуть бути встановлені інші речові права на чуже майно.

Відповідно до частин 1 - 3 ст.413 ЦК України, власник земельної ділянки має право надати її в користування іншій особі для будівництва промислових, побутових, соціально-культурних, житлових та інших споруд і будівель (суперфіцій). Таке право виникає на підставі договору або заповіту. Право користування земельною ділянкою, наданою для забудови, може відчужуватися або передаватися землекористувачем у порядку спадкування, крім випадків, передбачених частиною третьою цієї статті. Право користування земельною ділянкою державної або комунальної власності для забудови не може бути відчужено її землекористувачем іншим особам (крім випадків переходу права власності на будівлі та споруди, що розміщені на такій земельній ділянці), внесено до статутного фонду, передано у заставу.

Згідно з ч.1 ст.116 ЗК України, громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону.

Статтею 125 ЗК України визначено, що право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Відповідно до ст.126 ЗК України, право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Частиною 1 ст.4 Закону України від 01.07.2004, № 1952-IV "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (далі - Закон №1952-IV) визначено, що державній реєстрації прав підлягають: 1) право власності; 2) речові права, похідні від права власності: право користування (сервітут); право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); право забудови земельної ділянки (суперфіцій); право господарського відання; право оперативного управління; право постійного користування та право оренди (суборенди) земельної ділянки; право користування (найму, оренди) будівлею або іншою капітальною спорудою (їх окремою частиною), що виникає на підставі договору найму (оренди) будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини), укладеного на строк не менш як три роки; іпотека; право довірчої власності; інші речові права відповідно до закону.

Отже, позивач не дотримався вимог ЗК України і Закону №1952-IV щодо обов"язкової державної реєстрації права користування земельною ділянкою, яка перебуває на праві постійного користування ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради.

Рішенням головного інспектора будівельного нагляду ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області ОСОБА_12 №50-д від 19.06.2017 в тому числі стверджено: "... є підставою вважати об"єкт самочинним будівництвом, зокрема встановлено, що об"єкт будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, а саме в Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" відсутнє право власності чи користування земельною ділянкою ..." і вирішено: " Скасувати реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт на об"єкті "Будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими не житловими приміщеннями та окремо стоячими гаражами: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Озерна, 6/2Б від 25.10.2016 р. за №ХМ №162991776 (замовник будівництва - Асоціація "Регіональне Будівництво Хмельниччини", ЄДРПОУ 37152688)" ( стор. 27).

Згідно з ч.4 ст.26 Закону України від 17.02.2011, № 3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності" в редакції на час спірних правовідносин ( далі - Закон № 3038-VI) право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Відповідно до ч.2 ст.39-1 Закону № 3038-VI, у разі виявлення відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи без належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, а також у разі скасування містобудівних умов та обмежень реєстрація такої декларації, право на початок виконання підготовчих або будівельних робіт, набуте на підставі поданого повідомлення, підлягають скасуванню відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Про скасування декларації чи права на початок виконання підготовчих або будівельних робіт, набутого на підставі поданого повідомлення, відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю письмово повідомляє замовника протягом трьох робочих днів з дня скасування.

Згідно з оскаржуваним Наказом ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області №50-д від 19.06.2017 наказано: "Скасувати реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт на об"єкті "Будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими не житловими приміщеннями та окремо стоячими гаражами: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Озерна, 6/2Б від 25.10.2016 р. за №ХМ №162991776 (замовник будівництва - Асоціація "Регіональне Будівництво Хмельниччини", ЄДРПОУ 37152688) (стор. 26).

ОСОБА_9 Державної архітектурно - будівельної інспекції у Хмельницькій області за №1022-2/8899-17 від 19.06.2017, Асоціацію "Регіональне Будівництво Хмельниччини" повідомлено про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт на об"єкті "Будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими не житловими приміщеннями та окремо стоячими гаражами: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Озерна, 6/2Б від 25.10.2016 р. за №ХМ №162991776 ( стор. 6).

Відповідно до ч.1 ст.71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Таким чином, суд прийшов до висновку, що суб"єкт владних повноважень, який заперечує проти позову довів, що не вчинив протиправних дій при проведенні позапланової перевірки позивача і не порушив закон, прийнявши оскаржуваний наказ №50-д від 19.06.2017, адже позивач у порушення вимог ч.4 ст.26 Закону № 3038-VI та ч.1 ст.4 Закону №1952-IV не має зареєстрованого права користування земельною ділянкою з кадастровим номером 6810100000:16:006:0054, яка на праві постійного користування зареєстрована за ОСОБА_9 капітального будівництва Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів Хмельницької міської ради на підставі Державного акту серії ЯЯ №333958 від 07 червня 2012. Цей висновок суду не спростовує Договір №11/4-57 від 26.05.2011 на проведення будівництва доступного житла в м. Хмельницький, 105 квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованим дитячим садком по вул. Озерна, 6/2 Б, так як він також не зареєстрований і, на думку суду, не може бути підставою для безоплатного користування позивачем земельною ділянкою комунальної власності з 2011 року, і для права виступати замовником будівництва житлового будинку та, відповідно, подавати декларацію про початок виконання будівельних робіт. Зазначення позивачем у Декларації про початок виконання будівельних робіт недостовірних даних про те, що земельна ділянка використовується ним для будівництва на підставі - Державного акта на право постійного користування земельною ділянкою, серія ЯЯ №333958 від 07 червня 2012 р. та договору №11/4-57 від 26.05.2011 р., вказує на порушення ч.2 ст.39-1 Закону №3038-VI, і тому є підставою для скасування реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт оскаржуваним наказом.

Враховуючи викладене, керуючись Законами України "Про регулювання містобудівної діяльності", "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", ЗК України, ЦК України і ст.ст. 4-15, 70-71, 86, 94, 158 - 163, 167 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Асоціації "Регіональне будівництво Хмельниччини" про визнання дій протиправними і скасування наказу про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт залишити без задоволення.

Копія постанови надати сторонам, повний текст якої виготовлено 24.11.2017.

Постанова суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Хмельницький окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її отримання.

Постанова набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України.

Головуючий суддя судді /підпис/ /підпис/ /підпис/ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3 "Згідно з оригіналом" Суддя ОСОБА_1