Ухвала

від 21.11.2017 по справі 908/92/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

,

номер провадження справи 32/2/17-17/125/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

21.11.2017 Справа № 908/92/17

за позовною заявою: товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", 69000, м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18

до відповідача: компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED), Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.К. 3035, Лімассол, Кіпр (Emiliu Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre, 6 th floor, office 3&4 P.C 3035, Limassol, Cyprus)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Фонд державного майна України, 01601, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9

про зобов'язання вчинити дії та стягнення грошових коштів

за участі: Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Генеральної прокуратури України в інтересах держави в особі Фонду державного майна України, 01011, м. Київ, вул. Різницька, 13/15

суддя Корсун В.Л.

У засіданні приймали участь:

від позивача: Слочій В.В., довіреність від 23.01.17 № 07

від відповідача: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

від прокуратура: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

11.01.17 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (далі ТОВ "ЗТМК") до компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) про:

- зобов'язання компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) виконати додаткові зобов'язання передбачені договором про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85, а саме: забезпечити реалізацію Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат";

- зобов'язання компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) виконати додаткові зобов'язання передбачені договором про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85, а саме: визначити стратегічну програму ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" з урахуванням Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат";

- стягнути з компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) на користь ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" прострочену заборгованість Державного підприємства "Запорізький титано-магнієвий комбінат" за спожиті енергоносії (активну електричну енергію), що виникла до 19.11.13 (державної реєстрації ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат") на виконання п. 7.3. договору про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85 в сумі 18 623 334,00 грн.

11.01.17 проколом автоматизованого розподілу судових справ вказану позовну заяву передано на розгляд судді Колодій Н.А.

Ухвалою від 17.01.17 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Фонд державного майна України (01601, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9).

Рішенням від 16.02.17 у справі № 908/92/17 судом у задоволенні позову ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" до відповідача компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Фонду державного майна України про зобов'язання вчинити дії та стягнення грошових коштів відмовлено у повному обсязі.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.17 апеляційну скаргу ТОВ ЗТМК залишено без задоволення, а рішення господарського суду від 16.02.17 у справі № 908/92/17 - без змін.

17.10.17 постановою Вищого господарського суду України касаційну скаргу керівника Спеціалізованої антикорупційної прокуратури задоволено частково. Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.17 та рішення господарського суду Запорізької області від 16.02.17 у справі №908/92/17 скасовано в частині відмови у задоволенні позовних вимог ТОВ ЗТМУ про зобов'язання Компанії Толексіс трейдінг лімітед (Tolexis trading limited) виконати додаткові зобов'язання, передбачені договором про заснування ТОВ Запорізький титано-магнієвий комбінат № 85 від 22.02.13, а саме: забезпечити реалізацію Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва ТОВ ЗТМК та про стягнення з Компанії Толексіс трейдінг лімітед (Tolexis trading limited) простроченої заборгованості державного підприємства Запорізький титано-магнієвий комбінат за спожиті енергоносії (активну електричну енергію), що виникла до 19.11.2013р. на виконання пункту 7.3 договору про заснування ТОВ Запорізький титано-магнієвий комбінат №85 від 22.02.13 у сумі 18623334 грн. Справу №908/92/17 в цій частині направлено на новий розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду. В решті постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.17 у справі №908/92/17 залишено без змін.

24.10.17 протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу № 908/92/17 передано на новий розгляд в частині позовних вимог щодо:

- зобов'язання компанії "Толексіс трейдінг лімітед" (Tolexis trading limited) виконати додаткові зобов'язання, передбачені договором про заснування товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85, а саме: забезпечити реалізацію Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва ТОВ "ЗТМК" та

- стягнення з компанії "Толексіс трейдінг лімітед" (Tolexis trading limited) простроченої заборгованості Державного підприємства "Запорізький титано-магнієвий комбінат" за спожиті енергоносії (активну електричну енергію), що виникла до 19.11.13 на виконання пункту 7.3 договору про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85 у сумі 18 623 334,00 грн. судді Корсуну В.Л.

Ухвалою від 24.10.17 справу № 908/92/17 в частині позовних вимог щодо:

- зобов'язання компанії "Толексіс трейдінг лімітед" (Tolexis trading limited) виконати додаткові зобов'язання, передбачені договором про заснування товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85, а саме: забезпечити реалізацію Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва ТОВ "ЗТМК" та

- стягнення з компанії "Толексіс трейдінг лімітед" (Tolexis trading limited) простроченої заборгованості державного підприємства "Запорізький титано-магнієвий комбінат" за спожиті енергоносії (активну електричну енергію), що виникла до 19.11.13 на виконання пункту 7.3 договору про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.13 № 85 у сумі 18 623 334,00 грн.

прийнято до свого провадження судом, присвоєно № провадження 32/2/17-17/125/17. Судове засідання призначено на 21.11.17.

16.11.17 через відділ документального забезпечення суду до матеріалів справи надійшли письмові пояснення за вих. від 16.11.17 № 25-17/2016.

В судове засідання 21.11.17 з'явився представник позивача.

10.11.17 на адресу суду надійшла заява від 06.11.17 за підписом Ярини І.В. щодо неможливості здійснення ним функцій представника відповідача у судовій справі, яку обґрунтовано тим, що письмовим рішенням єдиного директора Компанії ТОЛЕКСІС ТРЕЙДИНГ ЛІМІТЕД Марії Луллі Шуфтас від 13.06.17, довіреність видана 17.01.17 на ім'я Ярини І.В. від імені і за дорученням Компанії скасована. У зв'язку із чим, заявник вказує, що довіреність видана 17.01.17 на ім'я Ярини І.В. вважається відкликаною, анульованою та недійсною з негайним вступом у силу. Оригінал скасованої довіреності повернуто представником Ярина І.В. на юридичну адресу Компанії ТОЛЕКСІС ТРЕЙДИНГ ЛІМІТЕД - Еміліу Хурмузіу Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, Кв./Офіс 3 та 4, 3035, Лімасол, Кіпр.

Представник третьої особи в судове засідання, призначене на 21.11.17 не з'явився.

21.11.17 засобами електронного зв'язку на електронну адресу суду надійшло клопотання (від 21.11.17) заступника Генерального прокурора - керівника Спеціалізованої антикорупційної прокуратури про відкладення розгляду справи № 908/92/17 на іншу дату у зв'язку із необхідністю надання часу САП для підготовки та подання суду пояснень по суті позовних вимог, а також для забезпечення участі уповноважених САП осіб в суді.

У зв'язку із відкликанням (анулюванням) довіреності TOLEXIS TRADING LIMITED (компанії ТОЛЕКСІС ТРЕЙДИНГ ЛІМІТЕД ) від 17.01.17, якою уповноважено Ярину І.В. представляти інтереси Компанії … у т.ч. вести від імені Компанії справу та пов'язані із нею провадження у судах усіх інстанцій, а також враховуючи, що: вказана інформація стала відома суду 10.11.17, тобто після прийняття справи № 908/92/17 у відповідній частині новим складом суду; у суду відсутні відомості щодо можливого належним чином уповноваженого представника відповідача - компанії TOLEXIS TRADING LIMITED на території України, судом прийнято до уваги наступне.

Як свідчать матеріали господарської справи № 908/92/17, відповідачем у ній є іноземний суб'єкт господарювання - компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED), Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.К. 3035, Лімассол, Кіпр (Emiliu Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre, 6 th floor, office 3&4 P.C 3035, Limassol, Cyprus).

Статтею 123 ГПК України передбачено, що іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ст. 125 ГПК України , у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України (ч.1). Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами (ч.2).

Оскільки відповідач по даній справі знаходиться у м. Лімассол, Республіка Кіпр, суд щодо порядку процесуального повідомлення TOLEXIS TRADING LIMITED керується Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, укладеною 15.11.65 в м. Гаага.

Як зазначено в п. 8 Роз'яснення президії Вищого господарського суду України від 31.05.02 № 04-5/608 "Про деякі питання практики розгляду справ за участю іноземних підприємств і організацій" (зі відповідними змінами ), вирішуючи питання своєчасного повідомлення у належній формі іноземних учасників судового процесу про час і місце розгляду справи, господарському суду слід враховувати таке. Взаємодія судів України з судовими органами інших держав з цього питання, а також щодо виконання за кордоном інших процесуальних дій регулюються Конвенцією з питань цивільного процесу ( 995_083 ) (Гаага, 1954) і угодами про взаємну правову допомогу, укладеними Україною з іншими державами. Відповідно до Законів України від 19.10.2000 N 2052-III ( 2052-14 ) та N 2051-III ( 2051-14 ) з 26 листопада 2000 року набрали чинності для України Конвенція про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах 995_890 ) (Гаага, 1965) і Конвенція про отримання за кордоном доказів з цивільних і торгових справ ( 995_922 ) (Гаага, 1970) із заявами та застереженнями. Цими заявами і застереженнями передбачено, зокрема, що названим у конвенціях центральним органом в Україні є Міністерство юстиції України, яке складає підтвердження про вручення документів і забезпечує передачу документів у цивільних або комерційних справах центральному органу юстиції іншої держави….

Особливості виконання названої Конвенції визначено розділом VI Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України і Державної судової адміністрації України від 27.06.08 № 1092/5/54.

Так, відповідне доручення про вручення документів за кордоном складається судом у формі прохання згідно з додатком до Інструкції…. Доручення щодо вручення документів за кордоном надсилаються безпосередньо до Центрального органу іноземної держави, визначеного запитуваною державою згідно зі ст. 2 Конвенції, або через Міністерство юстиції України.

За приписами ч. 1 ст. 1 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (далі Конвенція), ця Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.

Відповідно до ст. 2 Конвенції, кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Згідно із ст. 3 Конвенції, орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

Відповідно до ст. 7 Конвенції, типові умови формуляра, доданого до цієї Конвенції, у всіх випадках обов'язково мають бути складені французькою або англійською мовами. Вони можуть при цьому бути складені офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуючої Держави. Відповідні пробіли заповнюються або мовою запитуваної Держави, або французькою чи англійською мовами.

Згідно із частинами 1, 3 та 4 ст. 126 ГПК України, зміст і форма судового доручення про надання правової допомоги повинні відповідати вимогам міжнародного договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо його не укладено, - вимогам ч. 2 - 4 цієї статті. Судове доручення про надання правової допомоги оформлюється українською мовою. До судового доручення додається засвідчений переклад офіційною мовою відповідної держави, якщо інше не встановлено міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення про надання правової допомоги, процесуальні та інші документи, що додано до нього, засвідчуються підписом судді, який складає доручення, та скріплюються гербовою печаткою.

Згідно з абз. 14 п. 8 Роз'яснення Президії Вищого господарського суду від 31.05.02, № 04-5/608 "Про деякі питання практики розгляду справ за участю іноземних підприємств і організацій", витрати, пов'язані з перекладом відповідних документів (доручення про вручення документів за кордоном, процесуальних документів суду), а також з оплатою за вручення їх за кордоном згідно з цією Конвенцією, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона. Після закінчення розгляду справи такі витрати розподіляються господарським судом на загальних підставах, визначених ч. 5 ст. 49 ГПК України.

Оскільки позивачем ініційоване звернення до суду із даним позовом, тобто заінтересованою особою у справі № 908/92/17 є позивач, суд зобов'язує ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" з метою своєчасного повідомлення відповідача про дату, час та місце слухання справи здійснити офіційний переклад (засвідчений уповноваженим перекладачем або нотаріально) англійською (французькою) мовою позовну заяву за вих. від 28.12.16 № 25-17/2564 та ухвалу від 21.11.17 про відкладення розгляду справи № 908/92/17 та Доручення про вручення документів за кордоном складене на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів, а саме у формі Прохання та Короткий виклад документа з урахуванням вимог Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України і Державної судової адміністрації України від 27.06.08 № 1092/5/54; надати засвідчений уповноваженим перекладачем або нотаріально переклад на англійську (французьку) мову позовну заяву за вих. від 28.12.16 № 25-17/2564, ухвалу від 21.11.17 про відкладення розгляду справи № 908/92/17 Доручення про вручення документів за кордоном (у формі Прохання та Короткий виклад документа ) суду для підписання суддею, скріплення гербовою печаткою господарського суду Запорізької області та подальшого їх направлення відповідачу по справі у відповідності до положень Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах.

Відповідно до ст. 77 ГПК України, суд відкладає розгляд справи в разі нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу, а також не подання ними витребуваних судом доказів.

У відповідності п. 2.2. Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги, визнання та виконання судових рішень (затв. наказом Міністерства юстиції України та Державною судовою адміністрацією України 27.06.08 № 1092/5/54 ), (…) у разі надіслання судом України доручення для виконання за кордоном цивільна справа, у зв'язку з якою складається доручення, призначається до розгляду з урахуванням розумних строків пересилання документів та виконання направленого доручення за кордоном. У разі можливості судом України призначається дата наступного судового засідання, на яке може прибути особа, що викликається.

Частиною 2 ст. 15 Конвенції встановлено, що кожна Договірна Держава може заявити, що суддя незалежно від положень ч. 1 цієї статті може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови:

- документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією,

- з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців,

- не було отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

З огляду на викладене, враховуючи неявку в судове засідання представників відповідача, третьої особи та прокурора САП, а також з метою надання можливості позивачу для здійснення перекладу наведених у тексті цієї ухвали документів для вручення їх відповідачу, з урахуванням розумних строків пересилання документів та виконання направленого доручення за кордон (з урахуванням вимог ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах), суд вважає за необхідне розгляд справи відкласти. Засідання суду призначити на 29.05.18 об 11 год. 00 хв.

Керуючись статтями 2 1 , 4 3 , 4 5 , 27, 29, 61, 65, 77 86, розділом 15 ГПК України, Законом України від 19.10.00 № 2052 Про приєднання до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах , Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, розділом 6 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги відносно вручення документів, отримання доказів і визнання та виконання судових рішень від 27.06.08 № 1092/5/54, роз'ясненнями Президіуму Вищого господарського суду України від 31.05.02 № 04-5/608, суд

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи № 908/92/17 відкласти.

2. Судове засідання призначити на 29.05.18 об 11 год. 00 хв.

3. Розгляд справи відбудеться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, буд. 4, кабінет № 219 (корпус № 1).

4. Зобов'язати сторони та третю особу по даній справі в повному обсязі виконати вимоги викладені в ухвалі господарського суду від 24.10.17 по справі № 908/92/17 та завчасно надати до суду витребувані вищевказаною ухвалою документи.

5. Явку в судове засідання уповноважених представників сторін та третьої особи визнати обов'язковою.

6. Зобов'язати позивача невідкладно, в строк не пізніше 04.12.17 надати суду офіційний переклад (засвідчений уповноваженим перекладачем або нотаріально) англійською (французькою) мовою позовну заяву за вих. від 28.12.16 № 25-17/2564 та ухвалу від 21.11.17 про відкладення розгляду справи № 908/92/17 та Доручення про вручення документів за кордоном складене на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів, а саме у формі "Прохання" та "Короткий виклад документа" з урахуванням вимог Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України і Державної судової адміністрації України від 27.06.08 № 1092/5/54; надати засвідчений уповноваженим перекладачем або нотаріально переклад на англійську (французьку) мову позовну заяву за вих. від 28.12.16 № 25-17/2564, ухвалу від 21.11.17 про відкладення розгляду справи № 908/92/17 Доручення про вручення документів за кордоном (у формі "Прохання" та "Короткий виклад документа") суду для підписання суддею, скріплення гербовою печаткою господарського суду Запорізької області та подальшого їх направлення відповідачу по справі у відповідності до положень Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах.

7. Екземпляр даної ухвали надіслати сторонам, третій особі у справі до відому та виконання, Спеціалізованому антикорупційному прокурору - до відому.

Суддя В.Л. Корсун