Ухвала

від 12.12.2017 по справі 912/3770/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

УХВАЛА

12 грудня 2017 року Справа № 912/3770/16

Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Коваленко Н.М., розглянувши справу № 912/3770/16 від 08.11.2016 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Єлисаветградська транспортна кампанія" (далі - ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія"), 25031, м. Кіровоград, проспект Університетський, 3,

ПРЕДСТАВНИКИ:

від кредитора - ТОВ "Гранекс" - ОСОБА_1, довіреність № 47 від 12.12.2017;

від кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради - ОСОБА_3, довіреність № 245/17-у від 11.04.2017;

від банкрута - ОСОБА_4, довіреність № б/н від 15.11.2017.

ВСТАНОВИВ:

Постановою від 22.11.2016 господарський суд визнав ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" банкрутом. Відкрив ліквідаційну процедуру щодо банкрута ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія". Призначив ліквідатором банкрута - ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" арбітражного керуючого - ОСОБА_5 Зобов'язав ліквідатора, арбітражного керуючого ОСОБА_5 після завершення всіх розрахунків з кредиторами подати господарському суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, що відповідають вимогам ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

До господарського суду 24.10.2017 надійшло клопотання № 02-46/65 від 17.10.2017 ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство з вимогою: визнати організатора аукціону - Спеціалізовану товарну біржу "Криворізька" (код ЄДРПОУ 32273843) учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія".

Зазначене клопотання обґрунтовано таким.

На виконання ст. 44 Закону ліквідатором був проведений конкурc з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія".

Згідно з ч. 6 ст. 49 Закону організатор аукціону визначається замовником аукціону за конкурсом.

Оголошення про проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" опубліковано в газеті "Нова Газета" випуск № 29 від 20.07.2017.

У встановлений в оголошенні строк прийняття заяв та документів від учасників на адресу ліквідатора надійшло дві заяви про участь у конкурсі з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія", які відповідали встановленим вимогам, а саме: Спеціалізована товарна біржа "Криворізька" та Криворізька Універсальна Товарна Біржа.

За результатами розгляду поданих заяв та відповідно до протоколу проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" від 04.08.2017 ліквідатором прийнято рішення про визначення переможцем конкурсу Спеціалізовану товарну біржу "Криворізька" (код ЄДРПОУ 32273843) оскільки запропонована нею сума винагороди за організацію проведення аукціону є меншою, ніж у Криворізької Універсальної Товарної Біржі.

На виконання вимог ст. 49 Закону ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" уклав договір на організацію та проведення аукціону № 6/2017 від 04.08.2017 з організатором - Спеціалізованою товарною біржею "Криворізька".

До господарського суду 21.11.2017 повноважним представником кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради подано заперечення № 1027/17-у від 21.11.2017 на клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_6 № 02-46/65 від 17.10.2017 з вимогами відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 від 17.10.2017 № 02-46/65 про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство та реєстру вимог кредиторів банкрута у повному обсязі.

Визнати незаконним оголошення замовника аукціону ліквідатора ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" ОСОБА_5 розміщеного на шпальтах видання «Нова газета» (м. Дніпродзержинськ) від 20.07.2017 № 29.

Визнати незаконним та скасувати протокол проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Єлисаветградська транспортна кампанія» від 04.08.2017 № 90.

Визнати незаконним та скасувати договір на організацію та проведення аукціону від 04.08.2017 № 6/2017, укладеного між ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія", код за ЄДРПОУ 32967628, в особі ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_5 та спеціалізованою товарною біржею «Криворізька» код за ЄДРПОУ 32273843.

Винести окрему ухвалу щодо порушень чинного законодавства України з боку ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 та повідомити про це прокурора та/або орган досудового розслідування, а також направити окрему ухвалу до Міністерства Юстиції України для прийняття рішення про позбавлення ОСОБА_5 права займатись діяльністю арбітражного керуючого -ліквідатора.

Ухвалою від 21.11.2017 господарський суд, в тому числі, розгляд клопотання № 02-46/65 від 17.10.2017 ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство відклав до 12.12.2017 до 11:00. Зобов'язав ліквідатора, арбітражного керуючого ОСОБА_5 до засідання суду, не пізніше 08.12.2017, надати господарському суду: письмові пояснення щодо обставин викладених в запереченні № 1027/17-у від 21.11.2017 кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради; відомості за результатами інвентаризації майна банкрута та перелік ліквідаційної маси. Зобов'язав кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради до засідання суду, не пізніше 08.12.2017, надати господарському суду: документальні докази включення до ліквідаційної маси банкрута майна, яке не належить ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" на праві власності або повного господарського відання; письмові пояснення з приводу - інтереси якої особи, оспорюючи правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси банкрута, представляє (відстоює) кредитор (повноважний представник кредитора) у своєму заперечені № 1027/17-у від 21.11.2017.

Кредитор - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради вимоги зазначеної ухвали суду не виконав, витребувані судом документи (докази) не надав, при цьому повноважний представник такого кредитора в засіданні суду - 12.12.2017 зазначив, що через канцелярію суду ним надані необхідні пояснення, які ґрунтуються на матеріалах справи про банкрутство ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія". В результаті дослідження вказаних пояснень господарський суд не отримав доказів, які були витребувані у встановленому порядку, оскільки з наданих кредитором документів не вбачається включення ліквідатором до ліквідаційної маси банкрута майна, яке не належить ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" на праві власності або повного господарського відання. Надані кредитором документи беззаперечно підтверджують факт розірвання договору оренди цілісного майнового комплексу комунального підприємства "Кіровограделектротранс" від 01.12.2004 № 174/17, укладений між управлінням власності та приватизації комунального майна Кіровоградської міської ради та товариством з обмеженою відповідальністю "Єлисаветградська транспортна кампанія", а також той факт, що вказаний цілісний майновий комплекс не був і не є власністю банкрута, та переданий законному власнику 25.04.2016 за відповідним актом.

Крім цього, кредитором - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради надано суду протокол № 1 від 07.12.2017 засідання комітету кредиторів банкрута, головою комітету кредиторів обрано управління комунальної власності Кіровоградської міської ради в особі ОСОБА_3.

В засіданні суду 12.12.2017 повноважним представником кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради заявлено усне клопотання про визнання явки в засідання суду особисто арбітражного керуючого ОСОБА_5 та витребовування письмових доказів отримання ліквідатором від торгуючих організацій пошти нарочно чи засобами поштового зв'язку.

Зазначені клопотання відхилені судом, оскільки в засіданні суду 12.12.2017 присутній повноважний представник ліквідатора банкрута, а отримання поштової кореспонденції ліквідатором нарочно чи засобами поштового зв'язку, в даному випадку, не має вирішального значення, позаяк належним чином завірені копії документів надані суду ліквідатором і їх дійсність не викликає у господарського суду сумнівів.

Стосовно твердження кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради, що 04.08.2017 об 11 год. 00 хв. за документами наданими до суду ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія", що свідчать про те, що ним проводився конкурс з відбору організатора аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія". Згідно з цими документами ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" під час проведення конкурсу у місті Кривий Ріг розглянув дві пропозиції про участь у конкурсі з відбору організатора аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія", а саме заяву "Криворізької універсальної товарної біржі" від 23.07.2017 № 23/07/2017 та спеціалізованої товарної біржі "Криворізька" від 28.07.2017 № 90. Факт, що ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" нібито провів конкурс з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія", підтверджується відповідним протоколом від 04.08.2017 № 90. Разом з цим ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" стверджує, що 04 серпня 2017 року в період з 11 год. 00 хв. до 04.08.2017 12 год. 00 хв. він проводив збори кредиторів ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" за адресою: м. Кропивницький, просп. Університетський, будинок 3, що підтверджується протоколом № 1 зборів кредиторів ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" від 04 серпня 2017 року. У той час як присутність ОСОБА_5 за місцем проведення зборів кредиторів за адресою: м. Кропивницький, просп. Університетський, будинок 5 можуть підтвердити представники кредиторів ОСОБА_3 та ОСОБА_1, оскільки на цей момент вони були зареєстровані на зборах кредиторів та які представляли 2 (двох) кредиторів та мали кількість голосів, що сукупно складає більше 2/3 від загальної кількості голосів кредиторів згідно реєстру вимог кредиторів банкрута. То факти викладені у протоколі проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" від 04.08.2017 № 90, що вказане засідання розпочато того ж 04.08.2017 і о тій же 11 год. 00 хв., але за адресою: м. Кривий Ріг, просп. Миру, 29-В, оф. 10 ніким не підтверджено. При цьому той факт, що 04.08.2017 у м. Кривий Ріг укладено договір на організацію та проведення аукціону № 6/17 згідно з яким ліквідатор ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" виставляє на аукціон цілісний майновий комплекс ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" початкова вартість якого складає 6 892 216,24 грн. (шість мільйонів вісімсот дев'яносто дві тисячі двісті шістнадцять грн. 24 коп.) є явною підробкою офіційних документів з боку ліквідатора ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія".

Вказані твердження кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради спростовуються матеріалами даної справи, оскільки за протоколом від 04.08.2017 проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" вбачається, що ведення такого протоколу розпочато 04 серпня 2017 року об 11 год. 00 хв. і такий протокол підписаний єдиною особою - ліквідатором ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" ОСОБА_5.

Поруч з цим, такий протокол не містить дати та конкретного часу коли ведення такого протоколу закінчено, тому відомості кредитора про фальсифікацію такого документу не відповідають дійсності і, відповідно, не заслуговують на увагу суду.

Відносно умов договору на організацію та проведення аукціону № 6/2017 від 04.08.2017, то відповідно ч. 1, 2 ст. 43 Закону - майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами. (ч. 5 ст. 44 Закону)

З наданих ліквідатором доказів вбачається, що Спеціалізована товарна біржа "Криворізька" та Криворізька універсальна товарна біржа надали всі необхідні документи для участі у відповідному конкурсі та повідомили 28.07.2017 та 31.07.2017 ліквідатора про розгляд таких документів без присутності уповноважених осіб Спеціалізованої товарної біржі "Криворізька" та Криворізької універсальної товарної біржі.

Всі решта, заперечення кредитора ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради не стосуються розгляду клопотання ліквідатора про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, відповідно, до уваги під час розгляду такого клопотання судом не приймаються.

Відповідно до частини 6 ст. 49 Закону організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Відповідно до абзацу 4 пункту 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 року № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VI)" організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. В разі виникнення під час проведення ліквідаційної процедури спору відносно визначення організатора аукціону, господарський суд перевіряє порядок визначення ліквідатором організатора аукціону. В такому випадку організатор аукціону залучається судом до участі у провадженні у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, він має право на оскарження виключно тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Господарським судом перевірено порядок визначення організатора аукціону. При цьому господарським судом не виявлено порушень чинного законодавства при проведення замовником аукціону відповідного конкурсу.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість клопотання ліквідатора та необхідність його задоволення шляхом визнання учасником провадження у справі № 912/3770/16 про банкрутство ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" - Спеціалізовану товарну біржу "Криворізька".

Відносно вимог, кредитора - визнати незаконним оголошення замовника аукціону ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Єлисаветградська транспортна кампанія» ОСОБА_5 розміщеного на шпальтах видання «Нова газета» (м. Дніпродзержинськ) від 20.07.2017 № 29; визнати незаконним та скасувати протокол проведення конкурсу з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Єлисаветградська транспортна кампанія» від 04.08.2017 № 90; визнати незаконним та скасувати договір на організацію та проведення аукціону від 04.08.2017 № 6/2017, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Єлисаветградська транспортна кампанія» , код за ЄДРПОУ 32967628, в особі ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_5 та спеціалізованою товарною біржою «Криворізька» код за ЄДРПОУ 32273843, то такі вимога не ґрунтується на нормах діючого законодавства, не підлягають розгляду в межах розгляду клопотання про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, відповідно, задоволенню не підлягають.

Щодо вимоги винести окрему ухвалу щодо порушень чинного законодавства України з боку ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 та повідомити про це прокурора та/або орган досудового розслідування, а також направити окрему ухвалу до Міністерства Юстиції України для прийняття рішення про позбавлення ОСОБА_5 права займатись діяльністю арбітражного керуючого - ліквідатора, то за ч. 1 ст. 2 Закону - провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ст. 90 ГПК України - господарський суд, виявивши при вирішенні господарського спору порушення законності або недоліки в діяльності підприємства, установи, організації, державного чи іншого органу, виносить окрему ухвалу.

Окрема ухвала надсилається відповідним підприємствам, установам, організаціям, державним та іншим органам, посадовим особам, які несуть відповідальність за ухилення від виконання вказівок, що містяться в окремій ухвалі, в порядку та розмірі, передбачених частиною першою статті 119 цього Кодексу.

Окрему ухвалу може бути оскаржено в установленому цим Кодексом порядку.

Якщо при вирішенні господарського спору господарський суд виявить у діяльності працівників підприємств та організацій порушення законності, що містять ознаки кримінального правопорушення, господарський суд надсилає про цей факт повідомлення прокурору або органу досудового розслідування.

Тобто, винесення окремої ухвали та надсилання повідомлення у відповідні органи входить до виключеної компетенції господарського суду при встановленні певних фактів. При цьому учасник провадження у справі про банкрутство не наділений правом чи компетенцією щодо звернення до суду з подібним клопотанням.

Тому така вимога кредитора також задоволенню не підлягає. При цьому, кредитор не позбавлений права звернення до відповідних компетентних органів з такою заявою.

Керуючись ст. 1, 2, 49, 95 Закону, ст. 4-1, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання № 02-46/65 від 17.10.2017 ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого ОСОБА_5 про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство задовольнити.

Визнати учасником провадження у справі № 912/3770/16 про банкрутство ТОВ "Єлисаветградська транспортна кампанія" - Спеціалізовану товарну біржу "Криворізька" (код ЄДРПОУ 32273843), як організатора аукціону з продажу майна банкрута.

2. В задоволенні вимог, що містяться в запереченні № 1027/17-у від 21.11.2017 кредитора - ОСОБА_2 комунальної власності Кіровоградської міської ради, відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Примірники ухвали направити: банкруту, ліквідатору - арбітражному керуючому ОСОБА_5 (адреса: а/с 3515, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська обл., 50069), кредиторам (п. 1 ухвали від 21.11.2017), Спеціалізованій товарній біржі "Криворізька" (50002, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, проспект Миру, буд. 2А, приміщення 16).

Суддя Н.М. Коваленко