Постанова

від 19.05.2009 по справі 10/106н-к(14/339пн)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2009 р. № 10/106н-к(14/339пн)

Вищий господарський су д України у складі колегії с уддів:

Муравйов О. В. - головуючий

Полянський А. Г.

Фролова Г. М.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні касацій ні скарги гр. ОСОБА_1 та

Товариства з обмеженою від повідальністю фабрики "Старт "

на постанову Луганського апеляційно го господарського суду від 19.0 2.2009 року

у справі № 10/106н-к(14/339пн) Господарського суду Луганської області

за позовом ОСОБА_2

до

про 1. Товариства з обме женою відповідальністю фабр ики "Старт"

2. гр. ОСОБА_1

визнання незаконним ріш ення загальних зборів, визна ння недійсним реєстраційних дій та скасування записів

За участю представників ст орін:

від позивача:

від відповідача - 1:

від відповідача - 2:

не з'явились

не з'явились

не з'явились

В С Т А Н О В И В:

Гр. ОСОБА_2 звернул ась до Господарського суду Л уганської області з позовом до Товариства з обмеженою ві дповідальністю фабрики "Стар т" та гр. ОСОБА_1 про визнанн я незаконним рішення загальн их зборів, визнання недійсни м реєстраційних дій та скасу вання записів.

Рішенням Господарського с уду Луганської області від 23.1 2.2008 року по справі № 10/106н-к(14/339пн) (г оловуючий суддя Мінська Т. М., судді Фонова О. С., Яресько Б. В.) в задоволенні позовних вимо г відмовлено.

Постановою Луганського ап еляційного господарського с уду від 19.02.2009 року по справі № 10/106 н-к(14/339пн) (головуючий суддя Бой ченко К. І., судді Єжова С. С., Іно земцева Л. В.) апеляційну скарг у гр. ОСОБА_2 задоволено ча стково: рішення Господарсько го суду Луганської області в ід 23.12.2008 року по справі № 10/106н-к(14/339п н) скасовано частково. Прийня то нове рішення, яким позовні вимоги задоволено частково: визнано незаконними рішення , прийняті на позачергових зб орах Товариства з обмеженою відповідальністю фабрики "Ст арт" 12.03.2007 року, за участю гр. ОС ОБА_1, ОСОБА_3, а саме рішен ня про:

обрання голови та секретар я зборів господарського Това риства з обмеженою відповіда льністю фабрики "Старт";

внесення змін до статуту го сподарського Товариства з об меженою відповідальністю фа брики "Старт" шляхом викладен ня статуту у новій редакції;

переобрання виконавчого т а контролюючого органу і рев ізійної комісії господарськ ого Товариства з обмеженою в ідповідальністю фабрики "Ста рт";

звернення до прокуратури м . Перевальськ;

проведення аудиторської п еревірки діяльності виконав чого органу Товариства.

В решті позовних вимог ріше ння суду першої інстанції за лишено без змін.

Стягнуто з Товариства з обм еженою відповідальністю фаб рики "Старт" на користь ОСОБ А_2 витрати по сплаті держав ного мита в сумі 42,50 грн. та на ін формаційно-технічне забезпе чення судового процесу в сум і 59 грн. за позовом, та витрати п о сплаті державного мита в су мі 21,25 грн. за апеляційною скарг ою.

Гр. ОСОБА_1 звернувся до В ищого господарського суду Ук раїни з касаційною скаргою н а постанову Постановою Луган ського апеляційного господа рського суду від 19.02.2009 року, в як ій стверджує про порушення с удом норм матеріального та п роцесуального права, зокрема ст. ст. 116, 147, 202, 203, 328, 334, 626, 717, 722 ЦК України , ст. 88 ГК України, ст. ст. 10, 53, 64 Зако ну України "Про господарські товариства", ст. 29 Закону Украї ни "Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб-підприємців", ст. ст. 33, 34, 43 ГПК України, у зв'язку з чим просит ь скасувати оскаржену постан ову, а рішення суду першої інс танції залишити в силі.

Товариство з обмеженою від повідальністю фабрики "Старт " звернулось до Вищого господ арського суду України з каса ційною скаргою на постанову Постановою Луганського апел яційного господарського суд у від 19.02.2009 року, в якій стверджу є про порушення судом норм ма теріального права, зокрема с т. ст. 147, 202, 626, 717, 733, 204 ЦК України, у зв'я зку з чим просить скасувати о скаржені постанову, а рішенн я суду першої інстанції зали шити в силі.

Гр. ОСОБА_2 у відзивах п роти вимог та доводів скаржн иків заперечує і просить зал ишити оскаржену постанову бе з змін.

Дана справа в касаційному п орядку розглядається повтор но.

Відводів складу суду не зая влено.

Представники сторін в судо ве засідання касаційної інст анції не з'явились, хоча про да ту, час та місце розгляду скар ги повідомлені заздалегідь н алежним чином.

Враховуючи особливості ро згляду справи в касаційній і нстанції, передбачені ст. ст. 1 115, 1117 Господарського процесуал ьного кодексу України, колег ія суддів вважає за можливе р озглянути справу за наявними матеріалами без участі пред ставників сторін.

Заслухавши суддю-доповіда ча, перевіривши наявні матер іали справи на предмет прави льності юридичної оцінки обс тавин справи та повноти їх вс тановлення в рішенні у даній справі, колегія суддів вважа є, що касаційні скарги не підл ягають задоволенню з наступн их підстав.

Відповідно до вимог статей 108, 1117 Господарського процесуа льного кодексу України Вищий господарський суд України п ереглядає за касаційною скар гою (поданням) рішення місцев их господарських судів та по станови апеляційних господа рських судів та на підставі в становлених фактичних обста вин справи перевіряє застосу вання судом першої чи апеляц ійної інстанції норм матеріа льного і процесуального прав а.

Підставою для скасування а бо зміни рішення місцевого ч и апеляційного господарсько го суду або постанови апеляц ійного господарського суду є порушення або неправильне з астосування норм матеріальн ого чи процесуального права.

Місцевим та апеляційним го сподарськими судами встанов лено, що Товариство з обмежен ою відповідальністю фабрика "Старт" було зареєстроване Пе ревальською районною держав ною адміністрацією Луганськ ої області 29.04.1996 року. Цієї ж дат и був зареєстрований Статут Товариства, затверджений збо рами учасників, протокол від 30.01.1995 року №1. Товариство з обмеж еною відповідальністю фабри ка "Старт" створено на підстав і установчого договору, посв ідченого 03.04.1996 року приватним нотаріусом Перевальського р айонного нотаріального окру гу.

Судами встановлено, що в пер іод з 18.10.2006 року до 30.01.2007 року 83 учас ника ТОВ фабрики "Старт" напис али заяви, в яких просили викл ючити їх зі складу засновник ів у зв'язку з уступкою їх част ок у статутному капіталі гро мадянину ОСОБА_1. Справжні сть підписів усіх 83 учасників посвідчено нотаріусом. В дан их заявах зазначені частки у часників у відсотковому вира зі до статутного фонду відпо відно до установчих документ ів, зареєстрованих Перевальс ькою районною державною адмі ністрацією Луганської облас ті 29.04.1996 року, при цьому в грошов ому виразі в установчих доку ментах, зареєстрованих 29.04.1996 ро ку, частки визначені в карбов анцях, грошовій одиниці Укра їни, яка діяла на той час, а в за явах 83 учасників ці частки в г рошовому виразі неправильно переведені в грошову одиниц ю - гривню. В даних заявах вказ аний адресат - загальні збор и Товариства.

15.12.2006 року громадянин ОСОБА _1, вважаючи, що є власником 71,0 4% частки статутного капіталу ТОВ фабрики "Старт", направив на адресу ТОВ фабрики "Старт" з аяву про скликання позачерго вих зборів з порядком денним про переобрання директора, в несення змін до статутних до кументів.

Зазначена заява була надіс лана поштою цінним листом на ім' я ТОВ фабрики "Старт", що п ідтверджується описом вклад ення від 15.12.06 та фіскальним чек ом від 15.12.2006 року № 8.

Збори скликані не були, тому у газеті "Народна трибуна" від 26.01.2007 року другим відповідачем розміщено оголошення про пр оведення 12.03.2007 року загальних з борів Товариства з порядком денним про переобрання дирек тора, внесення змін до статут них документів.

Судами встановлено, що у вка заний час на загальні збори п рибули 6 учасників та один пре дставник учасника із загальн ою кількістю голосів 89,57 %.

До початку проведення збор ів їх залишили 3 учасники (у то му числі позивач) та один пред ставник учасника (ОСОБА_4) , при голосуванні збори залиш ив ще один учасник.

В голосуванні за усіма пита ннями приймали участь лише ОСОБА_1 - 82,64 % частки та ОСО БА_3 - 1,43 %.

На даних зборах прийняті рі шення щодо: обрання голови ( ОСОБА_1) та секретаря (ОСОБ А_3) зборів господарського т овариства з обмеженою відпов ідальністю фабрики "Старт"; вн есення змін до Статуту госпо дарського товариства з обмеж еною відповідальністю фабри ки "Старт" шляхом викладення С татуту в новій редакції; пере обрання директора ТОВ фабрик и "Старт"; звернення до прокура тури м. Перевальськ; проведен ня аудиторської перевірки ді яльності виконавчого органу Товариства.

Згідно ст. 111№І Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни вказівки, що містяться в постанові касаційної інст анції, є обов'язковими для суд у першої інстанції під час но вого розгляду справи.

На виконання ст. 111№І ГПК Укра їни суди встановили наступне .

ТОВ фабрика "Старт" створене згідно установчого договору на базі товариства покупців фабрики "Старт" шляхом перетв орення державного підприємс тва Перевальської фабрики "С тарт", приватизованого товар иством покупців.

Майно державного підприєм ства Перевальської фабрики " Старт" придбано товариством покупців державного підприє мства Перевальської фабрик и "Старт" згідно договору куп івлі-продажу державного май на від 29.06.1994 року. Вартість вказ аного майна становила 16674000 крб . Згідно договору купівлі-про дажу покупець зобов' язани й був внести вказані кошти пр отягом 30 календарних днів з мо менту підписання договору.

Оплата за об' єкт купівлі-п родажу проведена в повному о бсязі приватизаційним платі жним дорученням № 1 від 26.07.1994 рок у, а передача майна товариств у покупців здійснена актом п ередачі майна підприємства П еревальська фабрика "Старт" в ід 29.07.1994 року.

Згідно п. 18 Установчого дого вору ТОВ фабрики "Старт" 1996 року для забезпечення діяльності товариства за рахунок вклад ів його учасників створено с татутний фонд в розмірі 1 600 000 000 крб. З урахуванням індексаці ї станом на 01.01.1996 року вкладом у часників Товариства є приват изоване майно державного під приємства фабрики "Старт", оці нене в сумі 16 674 000 крб. згідно акт а оцінки майна від 29.06.1994 року, з атвердженого Регіональним в ідділенням Фонду державного майна України по Луганській області і нотаріально посві дченого договору купівлі-про дажу від 29.06.1994 року. Даним устан овчим договором визначені ча стки учасників в статутному фонді в відсотковому виразі до статутного фонду та в карб ованцях. В даному договорі ви значено, що до моменту держав ної реєстрації учасники внос ять вклади в статутний фонд п овністю.

Апеляційним господарським судом встановлено, що свідоц тва Товариства про внесення вкладу учасникам не видавали сь, але вищевказаними доказа ми підтверджується, що всіма учасниками Товариства, в том у числі 83 учасниками, які напи сали заяви, вклади у статутни й фонд, визначений в установч их документах, зареєстровани х 29.04.1996 року, внесені повністю.

До правовідносин, які виник ли у період з 18.10.2006 року по 30.01.2007 ро ку слід застосовувати норми первісного Статуту ТОВ фабри ки "Старт", зареєстрованого Пе ревальською районною держав ною адміністрацією Луганськ ої області 29.04.1996 року.

У відповідності з п. 8.6. Стат уту ТОВ фабрики "Старт", зареєс трованого 29.04.1996 року, до виключн ої компетенції загальних збо рів Товариства відноситься п итання прийому учасників до складу Товариства та виключ ення з нього.

Господарський суд Лугансь кої області при прийнятті рі шення від 23.12.2008 року по справі № 10/106н-к(14/339пн) дійшов висновку пр о те, що на підставі заяв засно вників (учасників) першого ві дповідача щодо виходу (виклю чення) їх зі складу засновник ів (учасників) першого відпов ідача, другий відповідач наб ув права власності на частку першого відповідача.

Однак, з таким висновком суд ова колегія апеляційної інст анції не погодилася.

Відповідно до змісту вказа них заяв засновників (учасни ків) першого відповідача вон и стосувалися звернення учас ників товариства про виключе ння їх зі складу учасників вн аслідок відступлення прав на частку у статутному капітал і Товариства.

Проте, апеляційним господа рським судом встановлено, що матеріалах справи відсутні відомості щодо фактичного зв ернення зі згаданими заявами 83 учасників Товариства до заз наченого адресата (загальних зборів засновників ТОВ фабр ики "Старт") за відповідними да тами.

Не містять матеріали справ и відомості щодо отримання ц их заяв першим відповідачем та передачі їх у подальшому д ругому відповідачу з відпові дними датами.

Відповідно до порядку, вст ановленого ч. 1 ст. 148 ЦК України , учасник товариства з обмеже ною відповідальністю має пра во вийти з товариства, повідо мивши товариство про свій ви хід не пізніше, ніж за три міся ці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Згідно з п. 4.4 Статуту ТОВ фаб рики "Старт" учасник може вийт и з Товариства, попередив про це інших учасників, але не піз ніше, ніж за один місяць до дня виходу.

Відповідно до п. 18 Установчо го договору доля позивача у с татутному фонді складає 1%.

Статтею 10 Закону України "Пр о господарські товариства" п ередбачено право учасника у встановленому порядку в будь -який час добровільно вийти з товариства, повідомити това риство про свій вихід не пізн іше, чим за три місяці до виход у. Вказане право учасника на в ихід залежить тільки від йог о волевиявлення і необмежено будь-якими умовами, у тому чис лі і необхідністю внесення в ідповідних змін до установчи х документів товариства.

Апеляційний господарський суд дійшов висновку, що аналі з зазначених правових норм д ає підстави для висновку про те, що на вихід учасника з тов ариства не вимагається згода інших учасників чи прийнятт я відповідного рішення збора ми учасників товариства, а дн ем виходу учасника з товарис тва є день подачі ним заяви пр о вихід з товариства у встано вленому порядку. Днем подачі такої заяви слід розглядати день передачі її учасником б удь-якому виконавчому органу товариства або уповноважено му на це учаснику чи працівни ку товариства, а не тільки збо рам товариства, підставою ск ликання яких була заява пози вача про вихід з товариства.

Аналогічна позиція виклад ена в п. 28 Постанови Пленум Вер ховного Суду України від 24.10.2008 р оку № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів »яким передбачено, що при вир ішенні спорів, пов'язаних із в иходом учасника з товариства , господарські суди повинні к еруватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарс ькі товариства учасник ТОВ ч и ТДВ вправі у будь-який час ви йти з товариства незалежно в ід згоди інших учасників та с амого товариства. Вихід зі ск ладу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зб орів учасників, ні з внесення м змін до установчих докумен тів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з т овариства є дата подачі ним з аяви про вихід відповідній п осадовій особі товариства аб о вручення заяви цим особам о рганами зв'язку. Положення ус тановчих документів, які обм ежують чи забороняють право на вихід учасника з товарист ва, є незаконними.

Разом з тим, частиною 2 пункт у 28 постанови Пленуму Верховн ого Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів" пе редбачено, що у разі, якщо това риство не вчиняє дії у зв'язку з поданням учасником заяви п ро вихід з товариства (не вирі шується питання про внесення змін до установчих документ ів товариства, про їх державн у реєстрацію), учасник товари ства вправі звернутися до го сподарського суду з позовом про зобов'язання товариства до державної реєстрації змін в установчих документах тов ариства у зв'язку зі зміною у с кладі учасників товариства н а підставі статті 7 Закону про господарські товариства.

Отже, з вимогою про внесення змін до установчих документ ів, пов'язаних із зміною склад у учасників, повинні були зве ртатися саме учасники, які за явили про вихід з товариства , а в разі незадоволення їх зая ви саме такі учасники мали пр аво на звернення до суду з поз овом про зобов'язання зареєс трувати відповідні зміни.

Як встановлено судами перш ої та апеляційної інстанцій, учасники, які склали заяви пр о вихід, з такими вимогами до т овариства не зверталися.

Другому відповідачу як осо бі, на користь якої передані у часниками товариства свої ча стки, таке право законом не на дано.

Відповідно до ст. 626 та ч. 4 ст. 719 ЦК України договором є домов леність двох або більше стор ін, спрямованих на встановле ння, зміну або припинення цив ільних прав та обов'язків.

Згідно ч. 1 ст. 717 ЦК України за договором дарування одна сто рона (дарувальник) передає аб о зобов'язується передати у м айбутньому другій стороні (о бдаровуваному) безоплатно ма йно (дарунок) у власність.

Згідно ч. 3 ст. 719 ЦК України дог овір дарування майнового пра ва та договір дарування з обо в'язком передати дарунок у ма йбутньому укладається у пись мовій формі. У разі недодержа ння письмової форми цей дого вір є нікчемним.

Апеляційний господарськ ий суд встановив, що відповід ачами не доведено факту прид бання другим відповідачем ча сток 83 учасників Товариства, щ о складає 82,64 %, за відповідним д оговором дарування або догов орами дарування.

Посилання скаржників, що за яви 83 учасників Товариства ро зцінюються як договори дарув ання, колегією відхиляється, оскільки апеляційний суд ді йшов вірного висновку, що вищ евказані заяви 83 учасників То вариства не можуть розцінюва тися як двосторонні угоди да рування в силу наведених вищ е норм законодавства.

За таких обставин, колегія с уддів погоджується з висновк ом апеляційного суду, що на мо мент скликання зборів та про ведення загальних зборів уча сників ТОВ фабрики "Старт", що відбулися 12.03.2007 року, другий від повідач не володів кількістю голосів, яка необхідна для ск ликання загальних зборів Тов ариства, а тому й не мав законн их підстав для прийняття уча сті на загальних зборах з кіл ькістю голосів 82,64%.

Однією з підстав недійсно сті рішення загальних зборів є прийняття його неправомоч ними загальними зборами.

З урахуванням викладено го, висновок апеляційного су ду про задоволення позовних вимог в частині визнання нез аконними рішень, прийнятих н а позачергових загальних збо рах Товариства з обмеженою в ідповідальністю фабрики "Ста р" 12.03.2007 року, за участю ОСОБА_1 , ОСОБА_3, а саме рішень про :

обрання голови та се кретаря зборів господарсько го товариства з обмеженою ві дповідальністю фабрики "Стар т";

внесення змін до Стат уту господарського товарист ва з обмеженою відповідальні стю фабрики "Старт" шляхом вик ладення статуту у новій реда кції;

переобрання виконавч ого та контролюючого органу, та ревізійної комісії госпо дарського товариства з обмеж еною відповідальністю фабри ки "Старт";

звернення до прокура тури м. Перевальськ;

проведення аудиторсь кої перевірки діяльності вик онавчого органу Товариства, є обґрунтованим та таким, що ґ рунтується на законі.

Відносно решти позовних вимог щодо визнання недійсн ими реєстраційних дій стосов но ТОВ фабрики "Старт" та скасу вання записів, які містяться у Єдиному державному реєстр і юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, колегія су ддів погоджується з висновко м місцевого та апеляційного судів про їх пред' явлення д о неналежних відповідачів, і як наслідок про відмову в їх з адоволенні.

Посилання скаржників від носно наявності факту переда чі 83 учасників ТОВ фабрики "Ст арт" своїх часток ОСОБА_1 з водяться до переоцінки встан овлених апеляційних судом об ставин, що не віднесено до пов новажень суду касаційної інс танції.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що висновки апеляційного суду відповідають встановле ним обставинам справи, довод и касаційних скарг їх не спро стовують, а тому підстав для з міни чи скасування оскаржува ного рішення не вбачається.

Керуючись ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Госпо дарського процесуального ко дексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ОСО БА_1 залишити без задоволен ня.

Касаційну скаргу Товарист ва з обмеженою відповідальні стю фабрики "Старт" залишити б ез задоволення.

Постанову Луганського ап еляційного господарського с уду від 19.02.2009 року по справі № 10/106 н-к(14/339пн) Господарського суду Луганської області залишити без змін.

Головуючий суддя О. В. Муравйов

Судді А. Г. Полянський

Г. М. Фролова