Постанова

від 01.12.2009 по справі 29/414-08

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2009 р. № 29/414-08

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого, судді Разводової С.С. (доповідач),

суддів Плюшко І.А., Бернацької Ж.О.

розглянувши касаційну ска ргу ОСОБА_1

на рішення господарського су ду Харківської області від 18.1 2.08р.

у справі № 29/414-08

за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_2., ОСОБ А_3 ОСОБА_4, ОСОБА_5, О СОБА_6., ОСОБА_7, ОСОБА_8 ., ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСО БА_11., ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15

до Харківського територіаль ного управління Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку, ВАТ транспортн ого будівництва "Трест ПІВДЕ НТРАНСТЕХМОНТАЖ", ТОВ "УкрСиб інкор-Капітал"

про визнання недійсним рішенн я загальних зборів акціонері в ВАТ транспортного будівниц тва "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОН ТАЖ" від 14.09.06р., загальних зборів акціонерів від 14.06.06р., визнання недійсними договорів купівл і-продажу акцій, визнання нед ійсними рішення загальних зб орів акціонерів ВАТ транспор тного будівництва "Трест ПІВ ДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" від 10.10.07р. т а відповідного протоколу заг альних зборів акціонерів, ви знання недійсним додатковог о випуску акцій ВАТ транспор тного будівництва "Трест ПІВ ДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" в кількос ті 2815, анулювання Свідоцтва пр о реєстрацію випуску НОМЕР _1 від 10.10.07р., скасування держав ної реєстрації змін до Стату ту ВАТ транспортного будівни цтва "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМО НТАЖ", зобов'язання ТОВ "УкрСиб інкор-Капітал" скасувати усі операції у системі реєстру а кціонерів ВАТ транспортного будівництва "Трест ПІВДЕНТР АНСТЕХМОНТАЖ"

За участю представників ст орін

від позивачів ОСОБА_16 . дов.,

від відповідачів Охрименк о В.В. дов.

В С Т А Н О В И В:

Акціонери ВАТ "Трес т ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" звер нулися до суду з позовом про в изнання недійсним рішення За гальних зборів акціонерів ВА Т "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТА Ж" від 14 вересня 2006 р. про збільше ння статутного фонду товарис тва шляхом додаткового випус ку акцій та протокол Загальн их зборів акціонерів від 14 вер есня 2006 р.; визнання недійсним р ішення Загальних зборів акці онерів ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАН СТЕХМОНТАЖ" про затвердження результатів розміщення дода ткового випуску акцій, засві дченого Свідоцтвом про реєст рацію акцій від 10 жовтня 2007 р., та відповідний протокол Загаль них зборів акціонерів; визна ння недійсним додаткового ви пуску акцій ВАТ "Трест ПІВДЕН ТРАНСТЕХМОНТАЖ" в кількості 2815 акцій на загальну суму 14 778,15 гр н., засвідчений Свідоцтвом пр о реєстрацію випуску акцій в ід 10 жовтня 2007 р.; скасування дер жавної реєстрації змін до Ст атуту ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАНС ТЕХМОНТАЖ", що були внесені у з в'язку зі збільшенням статут ного фонду шляхом додатковог о випуску акцій, засвідченог о Свідоцтвом про реєстрацію випуску акцій від 10 жовтня 2007 р .; зобов'язання Товариство з об меженою відповідальністю "Ук рСибінкор-Капітал" (Код ЄДРПО У 21191794) скасувати усі операції у системі реєстру акціонерів ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОН ТАЖ" щодо розміщення акцій до даткового випуску в кількост і 2815 акцій на загальну суму 14 778,15 грн., засвідченого Свідоцтво м про реєстрацію випуску акц ій НОМЕР_1 від 10 жовтня 2007 р., д ля чого повернути зазначені акції у кількості 2815 шт. на рах унок емітента та анулювати 2815 акцій на рахунку емітента і н а емісійному рахунку.

При цьому позивач ОСОБ А_15, який підписав позовну за яву одноособово на підставі довіреностей, виданих іншими позивачами, вважає, що володі є також правами, що випливают ь з прав власності на акції ВА Т "Трест Південтранстехмонта ж" колишніх акціонерів ОСОБ А_17, ОСОБА_18, на підставі д оговорів уступки права вимог и.

Рішенням господарсько го суду Харківської області від 18.12.2008 року у справі № 29/414-08 (судд я Тихий П.В.) в задоволенні поз овних вимог відмовлено повні стю.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстан ції, ОСОБА_1 звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скарго ю, в якій просить скасувати рі шення господарського суду Ха рківської області від 18.12.2008 рок у у справі № 29/414-08 та прийняти но ве рішення, яким позовні вимо ги ОСОБА_1 задовольнити, а саме: визнати недійсним ріше ння Загальних зборів акціоне рів ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕ ХМОНТАЖ" від 14 вересня 2006 р. про з більшення статутного фонду т овариства шляхом додатковог о випуску акцій та протокол З агальних зборів акціонерів в ід 14 вересня 2006 р.; визнати недій сним рішення Загальних зборі в акціонерів ВАТ "Трест ПІВДЕ НТРАНСТЕХМОНТАЖ" про затверд ження результатів розміщенн я додаткового випуску акцій, засвідченого Свідоцтвом про реєстрацію акцій від 10 жовтня 2007 р., та відповідний протокол Загальних зборів акціонерів ; визнати недійсним додатков ого випуску акцій ВАТ "Трест П ІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" в кільк ості 2815 акцій на загальну суму 14 778,15 грн., засвідчений Свідоцтв ом про реєстрацію випуску ак цій від 10 жовтня 2007 р.; скасувати державну реєстрацію змін до Статуту ВАТ "Трест ПІВДЕНТРА НСТЕХМОНТАЖ", що були внесені у зв'язку зі збільшенням стат утного фонду шляхом додатков ого випуску акцій, засвідчен ого Свідоцтвом про реєстраці ю випуску акцій від 10 жовтня 2007 р.; зобов'язати Товариство з о бмеженою відповідальністю "У крСибінкор-Капітал" (Код ЄДРП ОУ 21191794) скасувати усі операції у системі реєстру акціонері в ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМ ОНТАЖ" щодо розміщення акцій додаткового випуску в кільк ості 2815 акцій на загальну суму 14 778,15 грн., засвідченого Свідоцт вом про реєстрацію випуску а кцій НОМЕР_1 від 10 жовтня 2007 р., для чого повернути зазначе ні акції у кількості 2815 шт. на р ахунок емітента та анулювати 2815 акцій на рахунку емітента і на емісійному рахунку, посил аючись на порушення та невір не застосування судом норм м атеріального права.

Заслухавши доповідь с удді доповідача, розглянувши доводи касаційної скарги, пе ревіривши правильність зас тосування судом норм матері ального та процесуального п рава, колегія суддів Вищого господарського суду Україн и вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задовол енню з наступних підстав.

Як встановлено суд ом першої інстанції, 14 вересня 2006 року ВАТ "Трест ПІВДЕНТРАНС ТЕХМОНТАЖ" на загальних збор ах акціонерів прийняло рішен ня про збільшення статутного фонду та закрите (приватне) ро зміщення акцій в кількості 2815 штук номінальною вартістю 5,25 грн. на загальну суму випуску 14878,75 грн.

Відповідно до чинного з аконодавства зокрема Закону України "Про цінні папери та ф ондовий ринок", роз'яснення ДК ЦПФР № 5 "Про порядок реєстрац ії випуску цінних паперів у з в'язку з набранням чинності З акону України "Про цінні папе ри та фондовий ринок", затверд жене Рішенням ДК ЦПФР від 23.06.2006 № 452, ВАТ після прийняття рішен ня про збільшення статутного фонду та закрите (приватне) ро зміщення акцій надало до Хар ківського територіального у правління (ХТУ) заяву та всі не обхідні документи для реєстр ації випуску акцій, за резуль татами розгляду яких та згід но з рішенням ДК ЦПФР від 19.12.2006. № 1553 територіальне управління зареєструвало випуск акцій т а видало тимчасове свідоцтв о про реєстрацію випуску ак цій НОМЕР_1 від 2 5.12.2006 р.

Згідно Довідки про в нески, унесені в оплату за акц ії другої емісії Товариства та Звіту про результати закр итого (приватного) розміщенн я акцій Товариства на першом у етапі реалізували своє пер еважне право 75 акціонерів та б уло розміщено 22,8 % акцій, на дру гому етапі - 77,2 % акцій розміщен о серед 58 акціонерів, що відпо відає умовам випуску акцій т а не суперечить чинному зако нодавству.

Крім того, суд першої інс танції встановив, що після ре єстрації випуску акцій, пров едення закритого (приватного ) розміщення акцій та отриман ня 100 % оплати за акції рада дире кторів на своєму засіданні з атвердила результати розміщ ення акцій та затвердила зві т про наслідки розміщення ак цій. При цьому всього було роз міщено 2815 акцій номінальною в артістю 5,25 грн. на загальну сум у 14878,75 грн., що відповідало запла нованому обсягу розміщення в ідповідно до умов випуску ак цій, зазначеному у рішенні пр о закрите розміщення акцій.

В подальшому Харкі вський міськвиконком зареєс трував зміни до статуту ВАТ (н ова редакція статуту), пов'яза ні із збільшенням статутного фонду, затверджені загальни ми зборами акціонерів 06.09.2007 рок у, протокол №15,

Також 10.10.2007 року ДКЦПФР за реєструвала звіт про результ ати закритого (приватного) ро зміщення акцій Товариства та видало Товариству 10.10.2007 року Св ідоцтво про реєстрацію випус ку акцій НОМЕР_1.

Мсіцевий господарський суд зазначив, що факт реєстра ції випуску акцій Товариства , звіту про результати закрит ого (приватного) розміщення а кцій свідчить про те, що терит оріальне управління ДКЦПФР н е виявило під час розгляду на даних Товариством документі в для реєстрації випуску акц ій, звіту про результати закр итого (приватного) розміщенн я акцій порушень законодавст ва про цінні папери, зокрема п роцедури збільшення статутн ого капіталу ВАТ.

ХТУ ДКЦБФР перевіри ло персональне повідомлення акціонерів про проведення з агальних зборів акціонерів, під час реєстрації випуску а кцій, звіту про результати за критого (приватного) розміще ння акцій шляхом отримання і нформації від емітента у виг ляді довідок та копій публік ацій у місцевій та центральн ій пресі.

ВАТ згідно наданої інфо рмації порядок скликання заг альних зборів акціонерів від 14.09.2006 та 06.09.2007 року відповідно до в имог чинного законодавства, зокрема ст. 43 Закону України "П ро господарські товариства" виконало, копії публікацій т а довідок долучені до матері алів справи.

Додані до позовної з аяви зразки повідомлень підт верджують факт проведення ВА Т належного персонального по відомлення акціонерів. Зокре ма, повідомлення про загальн і збори ВАТ 14.09.2006 року повністю відповідає вимогам ст. 40 Закон у України "Про господарські т овариства".

Положення про по рядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду ак ціонерного товариства, затве рджене Рішенням ДКЦПФР від 08.0 4.1998 року № 44 встановлювало поря док реалізації акціонерами п ереважного права пропорційн о частці у статутному фонді т ільки на початок першого ета пу розміщення.

В свою чергу порядок р озміщення акцій на другому е тапі як правильно зауважив м ісцевий господарський суд вс тановлюється рішенням вищог о органу Товариства про збіл ьшення розміру статутного фо нду та про розміщення акцій.

Суд зазначив, що акції не реалізовані на першому етап і, були повністю реалізовані на другому етапі розміщення із збереженням принципу про порційності, що відповідає у мовам випуску акцій та не суп еречить чинному законодавст ву.

Вищий орган Товари ства регулює та визначає під час прийняття рішення про ро зміщення акцій вартість, за я кою здійснюється розміщення акцій. Єдиною вимогою ч инного законодавства є сплат а акцій відповідно до умов ем ісії за ціною не нижче номіна льної вартості.

Закрите (приватне) роз міщення акцій ВАТ передбачає участь в ньому виключно акц іонерів.

В данному випадку акціон ери визначились сплачувати а кції по номінальній вартості .

Суд дійшов висновку п ро те, що звернувшись з позовн ою заявою, позивачами помилк ово застосовані норми п.п. 7.4.1 п . 7.4 ст. 7 Закону України "Про опод аткування прибутку підприєм ств" для доведення нібито неп равомірності визначення цін и, за якою акціонери повинні б ули оплатити розміщені акції , адже вказаний Закон України є законом про оподаткування і регулює правовідносини що до визначення юридичною особ ою розміру податку на прибут ок. Відтак застосування його норм для регулювання правов ідносин в іншій галузі права є неправомірним.

Крім цього, місцевий гос подарський суд, відхиливши п осилання позивачів на закон про оцінку майна, стандарти б ухгалтерського обліку, можли вий розрахунок вартості акці й, анелювання цифрами з оприл юдненої фінансової звітност і емітента виходив з наступн ого.

Згідно закону та статуту товариства метою діяльності є отримання прибутку. Діяльн ість складається з інвестиці йної, операційної та фінансо вої діяльності. Остання веде до зміни розміру і складу вла сного та позичкового капітал у підприємства.

Підприємство самостійно обирає джерела залучення фі нансових ресурсів: зовнішнє чи внутрішнє фінансування, т а правовий статус інвесторів : власний капітал (додаткові в нески) чи позичковий капітал (банківські чи комерційні кр едити, у т. ч. через випуск борг ових цінних паперів).

До компетенції загальн их зборів акціонерів належит ь зокрема прийняття рішення про залучення додаткових кош тів в акціонерному товариств і.

Загальні збори акціоне рів вправі самостійно вирішу вати питання ціни продажу ак цій та обсягу залучених кошт ів.

Додаткові внески акці онерів до статутного фонду в оплату за акції під час перви нного розміщення є зовнішнім фінансуванням та є джерелом поповнення власного капітал у товариства.

В данному випадку акції не є активом, а внески до стат утного фонду не є доходом під приємства, як зазначено в 1, 3-му Положеннях (Стандартах) бухг алтерського обліку.

На підставі викладено го, суд першої інстанції дійш ов висновку про відсутність підстав для визнання недійсн ими договорів купівлі-продаж у акцій, згідно вимог ст.ст. 207, 215, 232 ЦК України .

Не приймаючи до уваги до води позивачів відносно неве ликого обсягу емісії акцій, м ісцевий господарський суд ви ходив з того, що чинним законо давство не забороняє приймат и рішення про будь-який розмі р емісії.

Однак, з такими висновка ми господарського суду колег ія суддів Вищого господарськ ого суду України погодитись не може, з огляду на таке.

Як зазначає заяв ник касаційної скарги, ОСОБ А_1 в оскаржуваному рішенні суд мотивує, що рішення про за лучення додаткових коштів в акціонерному товаристві нал ежить до компетенції загальн их зборів акціонерів, які сам остійно вправі вирішувати пи тання ціни продажу акцій та о бсягу залучених коштів.

Проте, позивач ОСОБ А_1 підставно зазначає, що бу ла позбавлена можливості при ймати участь в загальних збо рах акціонерів, відповідно і її право на визначення ціни п родажу акцій та обсягу залуч ених коштів було порушено.

З огляду на зазначене , позивач ОСОБА_1 обгрунто вано вважає, що суд першої інс танції при винесенні оскаржу ваного рішення порушив ст.ст . 41, 42, 59, 60 Закону України "Про госп одарські товариства".

Крім того, вирішуючи д аний спір, суд не повідомив на лежним чином заявника касаці йної скарги про день і час суд ового засідання чим позбавив останнє права на участь у суд овому процесі і порушив його процесуальні права, як безпо середнього акціонера товари ства.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст . 11110 ГПК України порушення норм процесуального права є в бу дь-якому випадку підставою д ля скасування рішення міс цевого або постанови апеля ційного господарського суду , якщо: господарський суд при йняв рішення або постанову , що стосується прав і обов'язк ів осіб, які не були залучені до участі в справі.

За таких обставин справи, колегія суддів вважає, що при ймаючи оскаржуване рішення у справі, суд першої інстанції , дійшовши висновку про наявн ість підстав для задоволення позовних вимог, неналежним ч ином застосував норми діючог о процесуального законодавс тва та неповно дослідив обст авини справи, у зв' язку з чим , прийняте у справі рішення пі длягає скасуванню, як таке, що не відповідає вимогам чинно го законодавства, а справа пе редачі на новий розгляд до су ду першої інстанції в іншому складі суду.

При новому розгляді справ и суду належить врахувати ви кладене, більш повно та всебі чно перевірити дійсні обстав ини справи, дати належну оцін ку зібраним по справі доказа м, доводам та запереченням ст орін і в залежності від встан овленого та вимог закону пос тановити законне та обґрунто ване рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.1115, 1117 , 1119 - 11111, Г осподарського процесуально го кодексу України, Вищий гос подарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скар гу ОСОБА_1 задовольнити ча стково.

2. Рішення господарсь кого суду Харківської област і від 18.12.08р. по справі № 29/414-08 скасувати.

3. Справу передати до господарського суду Харківс ької області на новий розгля д в іншому складі суду.

Головуючий, суддя С.С. Разводова

Судді І.А. Плюшко

Ж.О. Бернацька