Постанова

від 10.01.2018 по справі 913/627/17

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

пр. Науки, 5, м. Харків, 61022, тел. (057) 702-00-72

Е-mail: inbox@dna.arbitr.gov.ua

Постанова

Іменем України

10.01.2018 року справа №913/627/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді: За участю представників сторін: від позивача: від відповідача: від третьої особи:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 не з'явились; не з'явились; не з'явились; розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк Луганської області на рішення Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 (ОСОБА_4 - головуючий, судді Лісовицький Є.А., Фонова О.С.) за позовом до відповідача за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, м. Сєвєродонецьк Луганської області Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк Луганської області Центру надання адміністративних послуг у м. Сєвєродонецьку, м. Сєвєродонецьк Луганської області провизнання недійсним рішень загальних зборів

В С Т А Н О В И В:

У серпні 2017 року Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (далі за текстом - ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, Позивач) звернулось до Господарського суду Луганської області з позовом про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" (далі за текстом - ТОВ ) від 11.07.2017 року, оформлені протоколом №3.

Рішенням Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 позов ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД до ТОВ "Магазин Надія" про визнання недійсним рішень загальних зборів задоволено, визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 11.07.2017 року, які оформлені протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" №3 від 11.07.2017 року.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось ТОВ "Магазин Надія", яке просить скасувати рішення Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач посилається на порушення та неправильне застосування місцевим господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема на неповне встановлення обставин, що мають значення для правильного вирішення спору, та не відповідність висновків суду, обставинам справи. Апелянт зазначає, що судом першої інстанції не було досліджено фактичного внесення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД своєї частки до статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія" та було неправильно встановлено кількості голосів у позивача, адже самі лише відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не можуть реально підтверджувати внесення учасником його частки (час, розмір та повноту внесення) до статутного капіталу товариства. На думку скаржника на загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія", що відбулись 11.07.2017 року, були присутні учасники, які володіють 74,27% голосів від реального внесення вкладів у статутний капітал товариства та вказані збори слід вважати повноважними.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.11.2017 року для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів, яку визначено у наступному складі: ОСОБА_1 - головуючий (суддя-доповідач), судді Будко Н.В., Сгара Е.В.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.11.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.01.2017 року об 11:00 год.

Колегія суддів зазначає, що Законом України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України (далі за текстом - ГПК України), Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017 року №2147-19 були внесені зміни та викладено Господарський процесуальний кодекс України у новій редакції, п. 9 Перехідних положень якого передбачає, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

За таких обставин, зазначена справа розглядається апеляційним судом за правилами, викладеними у ГПК України, в редакції, яка набула чинності 15.12.2017 року.

У відзиві на апеляційну скаргу, який надійшов через канцелярію суду 03.01.2018 року від ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, позивач заперечував проти доводів викладених в апеляційній скарзі про що вказав про їх безпідставність. Зазначив, що на загальних зборах учасників ТОВ "Магазин Надія", що відбулися 11.07.2017 року, з 15 учасників товариства були присутні лише 4 учасника, на цих зборах в порушення Закону України "Про господарські товариства" і власного Статуту здійснено перерозподіл часток у статутному капіталі, прийняті рішення про затвердження нової редакції Статуту товариства і про виключення учасника товариства ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД із часткою у статутному капіталі 87,68%.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Центр надання адміністративних послуг у м. Сєвєродонецьку своїм правом, передбаченим ч. 1 ст. 263 ГПК України не скористалась, відзиву на апеляційну скаргу до суду не надала.

09.01.2018 року через канцелярію суду від ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника позивача, яке задовольняється судовою колегію враховуючи приписи ч. 12 ст. 270 ГПК України.

Позивач, відповідач (апелянт) та третя особа у судове засідання 10.01.2018 року нез'явились, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, про причину неявки суд не повідомили, своїм правом на участь у суді апеляційної інстанції не скористались.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу (а.с.146-149), а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов'язковою, колегія суддів не вбачає підстав для відкладення розгляду справи та вважає за можливе розглянути її за відсутності сторін, у зв'язку з чим переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Згідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обгрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на неї, викладені у відзиві, Донецький апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи , 22.01.2005 року рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія", оформленим протоколом загальних зборів учасників №1, було незаконно змінено склад учасників товариства, та передано частку ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (87,68%) іншому учаснику товариства - ОСОБА_5, обрано генеральним директором товариства - ОСОБА_6, та прийнята нова редакція статуту ТОВ "Магазин Надія" зі зміною видів діяльності товариства, державна реєстрація якої проведена 15.02.2005 року.

Рішенням Господарського суду Луганської області у справі №15/153н-к (12/87пн) від 25.09.2009 року, залишеним без змін постановою Луганського апеляційного господарського суду від 19.07.2010 року та постановою Вищого господарського суду України від 05.10.2010 року, було визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 22.01.2005 року, оформлене протоколом №1 від 22.01.2005 року.

У вищевказаному рішенні судом встановлено, що ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД було незаконно позбавлено корпоративних прав, а збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 22.01.2005 року є неповноважними, оскільки відбулись без участі ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, якому належить 87,68% голосів, тобто не було кворуму, що мав становити 60% від загальної кількості голосів. Оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія", оформлене протоколом №1 від 22.01.2005, є недійсним з моменту його прийняття і не створює ніяких юридичних наслідків, тому ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД фактично залишалось учасником ТОВ "Магазин Надія".

Після незаконного позбавлення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД корпоративних прав, що встановлено в судовому порядку, ще неодноразово проводилися загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" та приймались рішення про перерозподіл часток учасників та внесення змін до статуту товариства, які визнавались в судовому порядку недійсними.

На підставі наявних в матеріалах справи доказів встановлено, що 29.12.2016 року, чотирма учасниками ТОВ "Магазин Надія": ОСОБА_7, кількість голосів - 0,33% (60,10 грн.); ОСОБА_5, кількість голосів - 8,6% (1548,29 грн.); ОСОБА_8, кількість голосів - 0,17% (30,05 грн.); ОСОБА_9, кількість голосів - 0,06% (10,52 грн.) проведені загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія", які оформлені протоколом зборів учасників №1 від 29.12.2016 року, прийняті рішення, зокрема про виключення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (частка 87,68%) зі складу учасників ТОВ "Магазин Надія"; та перерозподіл часток у статутному капіталі ТОВ "Магазин Надія"; затвердження нової редакції Статуту ТОВ «Магазин Надія» .

Рішенням Господарського суду Луганської області від 16.03.2017 року у справі №913/88/17, яке залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 24.05.2017 року (не оскаржувалось в касаційному порядку) визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 29.12.2016 року, оформлені протоколом зборів учасників №1 від 29.12.2016 року. Отже, зазначене судове рішення набрало законної сили.

11.07.2017 року загальними зборами учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_1" було прийняте рішення, яке оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_1" №3 від 11.07.2017 року, про виключення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД зі складу учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_1" і перерозподіл часток у статутному капіталі товариства та затвердження нової редакції статуту цього товариства.

ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД вважаючи, що ТОВ "Магазин "ОСОБА_1" порушено вимоги чинного законодавства та Статуту Товариства під час скликання та проведення 11.07.2017 року загальних зборів, внаслідок чого позивач був позбавлений можливості взяти участь у зборах, на яких прийнято рішення про виключення його зі складу учасників Товариства, чим порушені його корпоративні права при зверненні до місцевого господарського суду зазначив, що збори проведені при відсутності кворуму, відповідачем в протокол загальних зборів внесені невірні дані щодо кількості голосів учасників товариства.

Як вже зазначалось, позовні вимоги судом першої інстанції задоволено у повному обсязі, визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 11.07.2017 року, які оформлені протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" № 3 від 11.07.2017 року.

Приймаючи оскаржуване рішення місцевий господарський суд виходив з того, що загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 11.07.2017 року не були повноважними, оскільки відбувались без участі в них ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (з кількістю голосів - 87,68%), тобто без встановленого ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень прийнятих на зборах недійсними

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, переглянувши справу з урахуванням повноважень визначених в ст. 269 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню враховуючи наступне.

Правовідносини, що виникли у даній справі стосовно корпоративних прав ТОВ "Еколас-сервіс" щодо ТОВ "Магазин Надія" за своєю природою є корпоративними, регулюються Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом "Про господарські товариства" та Статутом ТОВ "Магазин Надія".

Згідно ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

У відповідності до ст. 58 Закону "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Частиною 5 ст. 98 Цивільного кодексу України встановлено право учасника товариства на оскарження рішення загальних зборів.

Згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 11.07.2017 (дату проведення загальних зборів, рішення яких оспорюється позивачем), учасниками ТОВ "Магазин Надія" є:

- ОСОБА_10, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_7, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_5, розмір внеску до статутного фонду1548,29 грн.;

- ОСОБА_9, розмір внеску до статутного фонду 10,52 грн.;

- ОСОБА_8, розмір внеску до статутного фонду 30,05 грн.;

- ОСОБА_11, розмір внеску до статутного фонду10,52 грн.;

- ОСОБА_12, розмір внеску до статутного фонду45,08 грн.;

- ОСОБА_13, розмір внеску до статутного фонду60,10 грн.;

- ОСОБА_14, розмір внеску до статутного фонду10,52 грн.;

- ОСОБА_15, розмір внеску до статутного фонду 40,57 грн.;

- ОСОБА_16, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_17, розмір внеску до статутного фонду 63,11 грн.;

- ОСОБА_18, розмір внеску до статутного фонду 160,78 грн.;

- ОСОБА_19, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Еколас-сервіс", розмір внеску до статутного фонду 15 786,06 грн.

Розмір статутного капіталу становить - 18005,99 грн., дата закінчення формування статутного капіталу товариства - 02.02.2005 року.

Як свідчать матеріали справи, рішення загальними зборами учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_16" від 11.07.2017 року, яке оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_16" № 3 від 11.07.2017, було прийняте рішення про виключення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" зі складу учасників ТОВ "Магазин "ОСОБА_16" і перерозподіл часток у статутному капіталі товариства та затвердження нової редакції статуту цього товариства.

З протоколу загальних зборів вбачається, що кількість голосів учасників для визначення повноважності цих зборів та результатів голосування обраховувалось в процентному співвідношенні реально внесеного учасником вкладу до вартості усіх реально внесених вкладів.

Розмір внеску і кількість голосів, що належать учасникам товариства, обчислені наступним чином:

- ОСОБА_10, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_7, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_5, розмір внеску до статутного фонду 1548,29 грн.;

- ОСОБА_9, розмір внеску до статутного фонду 10,52 грн.;

- ОСОБА_8, розмір внеску до статутного фонду 30,05 грн.;

- ОСОБА_11, розмір внеску до статутного фонду 10,52 грн.;

- ОСОБА_12, розмір внеску до статутного фонду 45,08 грн.;

- ОСОБА_13, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_14, розмір внеску до статутного фонду 10,52 грн.;

- ОСОБА_15, розмір внеску до статутного фонду 40,57 грн.;

- ОСОБА_16, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_17, розмір внеску до статутного фонду 63,11 грн.;

- ОСОБА_18, розмір внеску до статутного фонду 160,78 грн.;

- ОСОБА_19, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Еколас-сервіс", розмір внеску до статутного фонду 15 786,06 грн.

Розмір внеску і кількість голосів, що належать учасникам товариства, обчислені наступним чином:

- ОСОБА_5, розмір внеску до статутного капіталу - 1548,29 грн. (1548,29 грн. * 100% / 219,93 грн. = 69,74%) кількість голосів 69,74;

- ОСОБА_7, розмір внеску до статуного капіталу - 60,10 грн. (60,10 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 2,71%) кількість голосів 2,71;

- ОСОБА_9, розмір внеску до статутного фонду - 10,52 грн. (10,52 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 0,47%) кількість голосів 0,47;

- ОСОБА_8, розмір внеску до статутного капіталу - 30,05 грн. (30,05 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 1,35%) кількість голосів 1,35.

Загальна кількість голосів, якими володіли присутні на загальних зборах учасники ТОВ "Магазин Надія" складала 74,27 голосів.

На загальних зборах прийняті рішення за наступним порядком денним:

1. Обрання голови та секретаря загальних зборів.

2. Виключення учасника ТОВ "Магазин Надія" - ТОВ Фірма "Еколас-Сервіс" ЛТД зі складу учасників ТОВ "Магазин Надія". Зменшення розміру статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія". Перерозподіл розміру часток учасників ТОВ "Магазин Надія" у статутному капіталі товариства.

3. Затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія". Надання повноважень на підписання нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія" та проведення дій з державної реєстрації нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія" та зміни відомостей про товариство в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Станом на 11.07.2017 року (дату проведення загальних зборів, рішення яких оскаржується), ТОВ "Еколас-сервіс" було учасником ТОВ "Магазин Надія" із часткою у статутному капіталі 15786,06 грн. при загальному розмірі статутного капіталу - 18005,99 грн. (87,68% голосів),що підтверджується інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Статутом ТОВ "Магазин Надія", а також було встановлено у рішенні Господарського суду Луганської області у справі №15/153н-к (12/87пн) від 25.09.2009 року та рішенні Господарського суду Луганської області від 16.03.2017 року у справі №913/88/17.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 15 Закону України "Про кооперацію". Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

При цьому, позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (ст. 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", ст. 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 15 Закону України "Про кооперацію");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 6 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (ч. 6 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Питання щодо скликання і проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю регламентоване нормами ст. 61 Закону про господарські товариства.

Зокрема, відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Таким чином, спосіб повідомлення учасників (письмово з направленням поштою; письмово з особистим врученням; шляхом опублікування у певному виданні засобу масової інформації тощо) встановлюється статутом. Проте, цією нормою Закону України "Про господарські товариства" в імперативному порядку закріплено, що кожний учасник повинен бути повідомлений про час і місце проведення зборів та порядок денний.

Зі змісту Статуту ТОВ "Магазин Надія" в редакції, чинній станом на 11.07.2017 року, не визначено в який саме спосіб повинно відбуватись повідомлення учасників товариства про час, місце та порядок денний загальних зборів.

При цьому, виконавчий орган товариства повинен повідомляти учасників товариства про час, місце та порядок денний загальних зборів у спосіб, з якого об'єктивно можливо встановити фактичний зміст повідомлення та підтвердити направлення вказаного повідомлення кожному учаснику.

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів (ч.ч. 1-3 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства").

Пунктом 10.2 Статуту ТОВ "Магазин Надія" передбачено, що збори учасників товариства визнаються правомочними, якщо на них беруть участь учасники, що мають у сукупності не менш, ніж 60% голосів.

В той же час загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 11.07.2017 року не були повноважними, оскільки відбувались без участі в них ТОВ Фірма «Еколас-сервіс» ЛТД (кількість голосів - 87,68%), тобто без встановленого ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень прийнятих на зборах недійсними з огляду на нижчезазначене.

На загальних зборах ТОВ "Магазин Надія", що відбулися 11.07.2017 року, з 15 учасників товариства були присутні лише 4 учасника, на цих зборах в порушення Закону України "Про господарські товариства" і власного Статуту здійснено перерозподіл часток у статутному капіталі, прийняті рішення про затвердження нової редакції Статуту товариства і про виключення учасника товариства ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, частка якого у статутному капіталі становить 87,68%.

При цьому відповідачем не подано ані суду першої, ані апеляційної інстанції жодних доказів повідомлення учасників товариства у встановленому ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" порядку про проведення загальних зборів та їх порядок денний. Відсутній протокол реєстрації учасників на загальних зборах. Інформація, внесена в протокол загальних зборів, щодо невнесення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД своєї частки до статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія" документально не підтверджена і спростовується відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які є належними та допустимими доказами в розумінні ст. 34 ГПК України (в редакції, чинній на момент винесення оскаржуваного рішення).

Таким чином, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 11.07.2017 року є недійсними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів учасників чим були порушені права позивача, передбачені ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", зокрема право брати участь в управлінні справами товариства.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи апеляційної скарги про те, що ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД фактично не було внесено своєї частки до статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія" внаслідок чого у позивача відсутні голоси, та про те, що відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не можуть підтверджувати факт внесення учасником його частки (час внесення, розмір та повноту) до статутного капіталу товариства.

Статтею 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" унормовано, що відомості, внесені до державного реєстру вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Отже, судом першої інстанції правомірно було взято до уваги відомості внесені до Єдиного державного реєстру та встановлено, що станом на 11.07.2017 року (на момент прийняття оскаржуваного рішення учасників) частка ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД у статутному капіталі становить 87,68%, а дійсне кількість присутніх на зборах учасників осіб складала лише 9,16% від загальної кількості.

Не заслуговують на увагу також твердження скаржника, що на загальних зборах учасників ТОВ "Магазин Надія", які відбулись 11.07.2017 року, були присутні учасники з часткою 74,27% голосів від реального внесення вкладів у статутний капітал товариства та вказані збори слід вважати повноважними, оскільки відповідачем не надано жодних доказів ані того, що інформація з Єдиного державного реєстру є помилковою, ані того, що присутні на загальних зборах 11.07.2017 року 4 учасники дійсно вносили вклади до статутного фонду товариства у такому розмірі (74,27% гололосів).

Будь-яких доказів оскарження дій державного реєстратора щодо внесення актуальної інформації про зміни у розподілі часток учасників ТОВ "Магазин Надія" апелянтом також надано до суду не було.

При цьому не знайшли свого підтвердження доводи ТОВ "Магазин Надія" про невенсення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД своєї частки до статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія" внаслідок чого є неправильною кількість голосів у позивача, оскільки жодних належних та допустимих доказів таких обставин, в т.ч. бухгалтерської та фінансової документації, регістрів первинного обліку, відповідачем суду надано не було.

Відповідно до абз. 2 ст. 144 Цивільного кодексу України, якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

Апелянтом жодним чином не доведено прийняття ані відповідного рішення про зменшення свого статутного капіталу із доказами реєстрації відповідних змін, ані рішення про ліквідацію товариства. Саме лише посилання відповідача на ті чи інші обставини, без документального підтвердження викладених в апеляційній скарзі обставин, не можуть слугувати для господасрького суду підставою для відмови у задоволенні позовних вимог за наявності інших належних та допустимих доказів, в т. ч. відомостей ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про розмір частки позивача у статутному фонді відповідача і про наявність відповідної кількості голосів.

Доводи скаржника про порушення і неправильне застосування господарським судом норм законодавства при прийнятті оскаржуваного рішення не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

З огляду на вищезазначене, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку що апеляційна скарга ТОВ "Магазин Надія" задоволенню не підлягає, а рішення Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 є законним, обґрунтованим, прийнятим із правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 270, 275, 276, 282 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд , -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк Луганської області на рішення Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Луганської області від 01.11.2017 року у справі №913/627/17 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту до Верховного Суду.

Головуючий Н.О. Мартюхіна

Судді Н.В. Будко

ОСОБА_3

(У судовому засіданні 10.01.2018 року проголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено та підписано 15.01.2018 року).