Ухвала

від 26.02.2018 по справі 295/945/18

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/945/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1

Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2018 року м. Житомир

Апеляційний суд Житомирської області у складі суддів:

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань в місті Житомирі апеляційну скаргу ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 29 січня 2018 року про накладення арешту на майно,

за участю:

прокурора ОСОБА_7 ,

скаржника ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_8 ,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_6 звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 29.01.2018 року про накладення арешту на майно та постановити нову, якою в задоволенні клопотання слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскального служби у Житомирській області ОСОБА_9 , погоджене прокурором прокуратури Житомирської області ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні №3201760000000015, яке внесене до ЄРДР 18.05.2017 року, а саме: витягу про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей на 1-му арк., планшету чорного кольору марки «Acer» без зарядного пристрою з ідентифікуючою ознакою Model A700FCCID: HLZA700; ноутбуку чорного кольору марки «Нр» з написом Pavilion g7 з зарядним пристроєм, відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги посилається на те, що оскаржувана ухвала суду є незаконною та не обґрунтованою, та такою, що постановлена з порушенням норм процесуального права.

Вважає, що висновки, викладені у ухвалі слідчого судді, не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження.

Зазначив, що клопотання про арешт майна слідчий ОСОБА_9 повинен був подати 26.01.2018 року, а суд першої інстанції таке клопотання мав би розглянути не пізніше 28.01.2018 року, що зроблено не було, що є порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Послався на те, що у вказаному кримінальному провадженні він не має будь-якого статус, а тому на вилучене під час обшуку у його квартирі майно не може бути накладено арешт.

Судом не витребувано доказів щодо наявності потерпілої особи та її залучення до кримінального провадження не з`ясовано, чи пред`явлений цивільний позов у кримінальному провадженні та не з`ясовано суму збитків, заподіяних кримінальним правопорушенням. Також не витребувано та не досліджено доказів вартості майна, на яке накладено арешт та його співрозмірності завданим збиткам.

Вказав, що суд першої інстанції розглянув клопотання без його участі та участі адвоката, чим позбавив його можливості протягом 5-ти днів оскаржити дану ухвалу. Ухвала була направлена поштовим зв`язком рекомендованим листом та отримана 15.02.2018 року, що підтверджується роздруківкою з електронного сервісу Укрпошти. Тому строк на апеляційне оскарження слід відраховувати з 16.02.2018 року. Отже строк на апеляційне оскарження ним не пропущено.

Згідно ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 29 січня 2018 року задоволено клопотання слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскального служби у Житомирській області ОСОБА_9 , погоджене прокурором прокуратури Житомирської області ОСОБА_7 про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні №3201760000000015, яке внесене до ЄРДР 18.05.2017 року.

Накладено арешт на вилучені під час проведення обшуку 25.01.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 : витяг про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей, на 1 - му аркуші; планшет чорного кольору марки «ACER» без зарядного пристрою з ідентифікуючою ознакою Model А700 FCCID: HLZA700; ноутбук чорного кольору марки «Нр» з написом на Pavilion g7 з зарядним пристроєм.

Згідно клопотання слідчого досудовим розслідуванням встановлено, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Житомирській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32017060000000015 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 18 травня 2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.205, ч.3 ст.212 КК України.

Згідно матеріалів досудового розслідування, невстановлені особи, які діють на території м. Житомира та Житомирської області, в період 2016-2017 років, зареєстрували на підставних осіб ряд суб`єктів господарської діяльності з ознаками фіктивності, а саме TOB «БАЛТІК СПБ-2000» (код ЄДР 41203478), TOB «OK ТРЕЙД» (код ЄДР 41175006), TOB «ІНТЕРА ЛІМІТЕД» (код ЄДР 41145280), TOB «АЛАН ПРОФІ» (код ЄДР 41167208), TOB «KT СЕРВІС» (код ЄДР 41174987), TOB «АЛАДАР ПРОМ» (код ЄДР 41189806), TOB «НЕВЕЛІТ ПРОМ» (код ЄДР 41213533), ПП «ЦЕНТРОЛІС» (код ЄДР 30432861), TOB «БЕАТА ГРУП» (код ЄДР 41154625), ІВЕНТ КОМПАНІЯ «СТАР ЛАЙН» у формі TOB (код ЄДР 32641117), TOB «АГРОХАУС» (код ЄДР 40834862), TOB «АДОНІС КОНСАЛТ» (код ЄДР 40834401), TOB «ТЕНЗОР-ЦЕНТР-КОМПЛЕКТ» (код ЄДР 40786924), TOB «АРСЕНАЛ ТРЕЙД» (код ЄДР 40950142), TOB «ТОКА ТРЕЙД» (код ЄДР 41044395), TOB «ПОЛІСЬКА ТОРГОВА КОМПАНІЯ» (код ЄДР 40137373), TOB «ТЕХНО КОЛО» (код ЄДР 41035511), TOB «ГРАНОВ ТРАНС ЗБУТ» (код ЄДР 40994876), ФГ «ПАНТУС-ВВ» (код ЄДР 34050562), TOB «КРЕДО-ЛАЙФ» (код ЄДР 36258180), TOB «РЕСУРС ЛЮКС» (код ЄДР 38036447), TOB «НОРД-ЕНЕРГО» (код ЄДР 33171143), ПП «БРІЗ-ТРЕЙД» (код ЄДР 37438990), TOB «ДІАЛЕКТ-П» (код ЄДР 38346047), TOB «Севен Стар Плюс ЛТД» (код ЄДР 41374053) та інші, використовуючи їх реквізити, внаслідок відображення в бухгалтерському обліку та податкової звітності проведення безтоварних операцій, ухилились від сплати податків на суму 4 млн. грн., що становить особливо великі розміри та вчинили фіктивне підприємництво в результаті якого заподіяно великої матеріальної шкоди державі.

Також, установчі документи, ключі електронного підпису, банківські рахунки та інші реквізити вище перелічених СГД використовуються зазначеною групою осіб з метою надання послуг по ухиленню від сплати податків шляхом незаконного формування податкового кредиту для реально діючих СГД. Суть схеми по незаконному формуванню податкового кредиту з ПДВ, полягає в створенні ланцюга «транзитних» СГД, що начебто купують товари (формують податковий кредит) від СГД в яких виникає податковий кредит при імпорті (експорті) товарів, від СГД, які користуються пільгами сільськогосподарських виробників, від СГД- виробників (посередників), які здійснюють фактичний продаж товару за готівкові кошти. В подальшому, незаконно створений податковий кредит перекладається (продається) реально діючим СГД шляхом проведення безтоварних фінансово-господарських операцій. Крім того, з метою створення уявної видимості придбання товарів (послуг) та оплати за їх постачання, по рахункам підприємств проводиться перерахування безготівкових коштів з подальшим зняттям їх з рахунків підконтрольних СГД та поверненням в готівковому вигляді реально діючим СГД за мінусом відсотків.

В ході досудового розслідування встановлено, що фактично підприємства, які зазначені в фабулі кримінального провадження підконтрольні декільком групам осіб, які діють в основному окремо одна від одної.

Так, проведеними слідчими діями та іншими заходами задокументовано діяльність групи осіб, до діяльності якої причетні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 та інші особи, участь та роль яких встановлюється. Діяльність зазначеної групи осіб спрямована на надання послуг по ухиленню від сплати податків реально діючим СГД та здійснюється в м. Житомирі та області, м. Києві та області, м. Одесі та м. Дніпропетровську.

На підставі рапорту № 51/167 від 22.01.2018 року оперативного підрозділу УСБУ в Житомирській області, який здійснює оперативне супроводження кримінального провадження, наявних матеріалів кримінального провадження, встановлено, що учасник зазначеної вище групи осіб ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , здійснює діяльність спрямовану на ухилення від сплати податків та фіктивного підприємництва для ведення бухгалтерського та податкового обліку фіктивних/транзитних СГД, готування бухгалтерських та податкових документів, до яких вносяться недостовірні дані, які свідчать про документальне постачання ТМЦ для платників ПДВ та фактично проживає адресою: АДРЕСА_1 .

З метою збирання доказів, 25.01.2018 року на підставі ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира ОСОБА_12 № 295/755/18 від 23.01.2018 року проведено обшук за адресою АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення речей та документів, які пов`язані з діяльністю TOB «КРЕДО-ЛАЙФ» (код ЄДР 36258180), TOB «РЕСУРС ЛЮКС» (код ЄДР 38036447), TOB «НОРД-ЕНЕРГО» (код ЄДР 33171143), ПП «БРІЗ-ТРЕЙД» (код ЄДР 37438990), TOB «ДІАЛЕКТ- II» (код ЄДР 38346047), TOB «АВАКОН» (код ЄДР 35465074), TOB «ЯЛЦІВКА БЖ» (код ЄДР 41195517), TOB «ЛУМЛЯ ABO» (код ЄДР 41206180), TOB «БАКІО» (код ЄДР 41584180), TOB «АРТ-ФІН» (код ЄДР 39475018), TOB «АЛГОРИТМ-ЛОГІСТИК» (код ЄДР 41584217), TOB «ОКТАНТ-СІСТЕМЗ» (код ЄДР 39633500), TOB «САНТАДЕР» (код ЄДР 41584070), TOB «ЕГГО» (код ЄДР 41516131), TOB «ЛЕМОІЗ» (код ЄДР 41584002), ПП «ПОЛІБУД-О6» (код ЄДР 34049117), TOB «БАЗІСС- МЕГАБУД» (код ЄДР 39668491), TOB «МАРКОНІ.ЛТД» (код ЄДР 40943402), TOB «АДАЖІО ГРУП» (код ЄДР 38824085), TOB «СТАРСКАЙ» (код ЄДР 38490590), TOB «СТЕНКАРДІНВЕСТ» (код ЄДР 39005886), TOB «АЛЬПІНА-ШИФТІНГ» (код ЄДР 39671059), TOB «ГОЛДЕН КААФ» (код ЄДР 39461335), TOB «ОФОРТ-7» (код ЄДР 39644842), TOB «АРМСТРОНГ ЕЛЕКТРОНІК» (код ЄДР 36678250), TOB «ТОП БРАСС» (код ЄДР 39461487), TOB «КОМОДО ІНВЕСТ» (код ЄДР 32110856), TOB «АТРОПУС» (код ЄДР 37768533) та інших СГД, а саме: оригіналів договорів, додатків до договорів, накладних та податкових накладних, товарно-транспортних накладних, актів приймання-передачі виконаних робіт, наданих товарів (послуг), довіреностей на отримання ТМЦ, рахунків-фактур на оплату за поставлені товари, платіжних доручень, інших первинних документів; чорнових записів щодо проведених операцій з використанням зазначених СГД, чорнових записів та інших документів (предметів), які містять дані щодо осіб, які контролюють діяльність вказаних СГД, даних щодо відсотків за надані послуги по незаконному формуванню податкового кредиту та розміру винагороди; чистих аркушів паперу з відтиском печаток зазначених СГД; печаток вказаних вище СГД, за допомогою яких виготовляються документи, до яких вносяться завідомо недостовірні відомості; комп`ютерної техніки та інших електронних носіїв інформації, в якій містяться електронні документи щодо фінансово-господарської діяльності вказаних СГД, відомості щодо сум незаконно сформованого податкового кредиту, періоду формування, електронних ключів цифрового підпису, системи «клієнт-банк», що надає можливість дистанційного перерахування коштів по розрахунковим рахункам вказаних СГД; інших печаток, документів, чорнових записів, чистих аркушів паперу з відтиском печаток з реквізитами СГД, які є контрагентами зазначених вище СГД або можуть бути використані з метою ухилення від сплати податків; предмети, які зберегли відомості щодо осіб, які вчинили кримінальне правопорушення та сприяли його вчиненню або інші дані, які можуть бути використані як докази (системи відеонагляду, мобільні пристрої зв`язку та інші); інші знаряддя та засоби вчинення злочину, гроші, цінності, та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом, які являються джерелом доказів та містять відомості, що є предметом доказування у кримінальному провадженні.

Зокрема, за зазначеною адресою, виявлено та вилучено: витяг про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей, на 1 - му аркуші; планшет чорного кольору марки «ACER» без зарядного пристрою з ідентифікуючою ознакою Model А700 FCCID: HLZA700; ноутбук чорного кольору марки «Нр» з написом на Pavilion g7 з зарядним пристроєм.

Відповідно до резолютивної частини ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира, про надання дозволу на проведення обшуку за зазначеною адресою, надано дозвіл на виявлення та вилучення зазначених речей та документів. Тобто, зазначені речі є майном, на яке надано прямий дозвіл на їх відшукання та вилучення, тому таке майно не є тимчасово вилученим в силу ч. 7 ст. 236 КПК України. Вилучені під час обшуку речі та документи є речовими доказами у кримінальному провадженні.

Слідчий у клопотанні послався на те, що з метою запобігання можливості пошкодження майна, його псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, існує необхідність у застосуванні такого запобіжного заходу, як арешт вилученого майна.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, ОСОБА_6 та його адвоката ОСОБА_8 , які підтримали доводи апеляційної скарги, заперечення прокурора проти доводів апеляційної скарги, дослідивши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з таких підстав.

Відповідно до абзацу 2 ч.3 ст.395 КПК України, якщо ухвалу суду або слідчого судді було постановлено без виклику особи, яка його оскаржує, в порядку, передбаченому ст.382 цього Кодексу, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Як вбачається з матеріалів провадження розгляд клопотання слідчого відбувся без виклику осіб, на майно яких накладено арешт. Копію оскаржуваної ухвали ОСОБА_6 отримав 15.02.2018 року, що підтверджується роздруківкою з електронного сервісу Укрпошти. За таких обставин апелянтом строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді не пропущено.

Звертаючись до суду із клопотанням про накладення арешту на майно, слідчий послався на те, що майно на яке накладено арешт, визнано речовим доказом у кримінальному провадженні, та є розумні підозри вважати, що у випадку не накладення арешту на це майно, воно може бути пошкоджено, зіпсовано, знищено, використано, перетворено, передано.

Задовольняючи клопотання слідчого, слідчий суддя виходив з наявності правових підстав для накладення арешту на зазначене майно, з чим погоджується і колегія суддів.

Арешт майна це один із заходів забезпечення кримінального провадження, суть якого відповідно до вимог ч.1ст.170 КПК України, полягає у тимчасовому, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та\або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумної підозри вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Згідно ч.2ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення:

1)збереження речових доказів;

2)спеціальної конфіскації;

3)конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4)відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до вимог ч.1ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

З матеріалів судового провадження вбачається, що згідно ухвали слідчого судді Богунського районного суду Житомирської області від 23.01.2018року було надано дозвіл на проведення обшуку за адресою розташування жилих та інших приміщень, а саме: АДРЕСА_1 , яке належить ОСОБА_6 , з метою відшукання та вилучення речей та документів. Згідно протоколу обшуку від 25.01.2018 року було виявлено та вилучено: витяг про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей, на 1 - му аркуші; планшет чорного кольору марки «ACER» без зарядного пристрою з ідентифікуючою ознакою Model А700 FCCID: HLZA700; ноутбук чорного кольору марки «Нр» з написом на Pavilion g7 з зарядним пристроєм(а.с.14-19).

З клопотанням про накладення арешту на вказане майно слідчий звернувся до суду у передбачені кримінальним процесуальним законом строки, тобто 26.01.2018 року, про що свідчить протокол автоматизованого визначення слідчого судді(а.с20).

Отже доводи апеляційної скарги щодо порушення слідчим строку звернення до суду з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна є безпідставними.

Як вбачається з матеріалів провадження, постановою слідчого слідчої групи заступника начальника ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Житомирській області ОСОБА_13 від 26.01.2018 року, речі та документи, які вилучені під час проведення обшуку 25.01.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: витяг про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей, на 1 - му аркуші; планшет чорного кольору марки «ACER» без зарядного пристрою з ідентифікуючою ознакою Model А700 FCCID: HLZA700; ноутбук чорного кольору марки «Нр» з написом на Pavilion g7 з зарядним пристроєм, визнано речовим доказом у кримінальному провадженні.

Отже, доводи апелянта стосовно безпідставного накладення арешту на зазначене майно є неспроможними, оскільки арешт накладений відповідно до вимог ч.2 ст.170 КПК України з метою збереження речових доказів.

Крім того, згідно наданих прокурором доказів, органам досудового розслідування призначена комп`ютерно-технічна експертиза щодо вилученого майна по кримінальному провадженню №№3201760000000015, внесеному до ЄРДР 18.05.2017 року.

Доводи апеляційної скарги висновків слідчого судді не спростовують і не дають підстав вважати, що під час розгляду клопотання про накладення арешту на майно, слідчим суддею були порушені вимоги закону, які б давали підстави для скасування судового рішення.

За таких підстав, ухвала слідчого судді від 29 січня2018 року є законною та обґрунтованою, правові підстави для її скасування відсутні.

Керуючись ст.404, 407, 422КПК України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 29 січня 2018 року, якою накладено арешт на майно,- без змін.

Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: