Рішення

від 22.02.2018 по справі 905/2637/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.: (057) 702-07-99, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

22.02.2018 Справа № 905/2637/17

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Зекунова Е.В., за участю секретаря судового засідання Поліщук А.І розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю Джерело 2006 , відповідача-2, Товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар про стягнення заборгованості за кредитним договором у розмірі 125166 грн.71 коп.

За участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_2 - представник (за довіреністю)

від відповідачів 1,2 - не з'явились;

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерного товариство ОСОБА_1 Аваль до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю Джерело 2006 , відповідача-2, Товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар про стягнення заборгованості за кредитним договором у розмірі 125166,71 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на невиконання відповідачами умов кредитного договору про овердрафт «Гнучкий» для корпоративних клієнтів № 015/01-03-3/00627 від 14.05.2014 та договору поруки №12/01-03-3/004 від 14.05.2014.

На підтвердження вимог позивачем надано суду копії наступних документів: Генерального договору на здійснення кредитних операцій №012/42-2/0094 від 22.03.2011 р. з додатками.;

додаткової угоди №012/42-2/0094/1 від 05.12.2011 р. до Генерального договор.;

додаткової угоди №012/42-2/0094/2 від 29.12.2011 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/3 від 02.04.2012 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/4 від 27.12.2012 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/5 від 08.06.2012 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/6 від 18.09.2012 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/7 від 13.11.2012 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/8 від 22.04.2013 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/9 від 03.06.2013 р. до Генерального договору з додатками;

додаткової угоди №012/42-2/0094/10 від 27.02.2014 р. до Генерального договору з додатками;

додаткової угоди №012/42-2/0094/11 від 21.03.2014 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/12 від 14.05.2014 р. до Генерального договору;

додаткової угоди №012/42-2/0094/13 від 09.10.2014 р. до Генерального договору;

кредитного договору №015/01-03-3/00627 від 14.05.2014 р.;

додаткової угоди №015/01-03-3/00627/1 від 09.10.2014 р. до Кредитного договору;

договору поруки №12/01-03-3/00404 від 14.05.2014 р..;

додаткової угоди №1 від 09.10.2014 р. до Договору поруки.

Нормативно свої вимоги позивач обґрунтовує нормами на ст. 11, ст. 509, ч.1 ст. 530, ст.ст. 526, 530, 536, 559, 599, 610, ч.2 ст. 611, 629, 1046, ч. 1 ст. 1048, ч. 1, 3 ст. 1049, ч.2 ст. 1052, 1054 Цивільного кодексу та ст. ст. 193, 216, ч.1 ст. 230 Господарського кодексу України.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав з мотивів, викладених у позовній заяві, просив суд позов задовольнити.

Представники відповідачів у судове засідання не з'явились, витребуваних судом документів не представили, своєї позиції по суті заявлених вимог до відома суду не довели, відзиву на позовну заяву у інший спосіб не надали.

За висновками суду, відповідачі були належним чином повідомлено про дату, час та місце розгляду справи з урахуванням наступних обставин.

Відповідно до ст. 120 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи.

У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Якщо учасник судового процесу повідомляє суду номери телефонів і факсів, адресу електронної пошти або іншу аналогічну інформацію, він повинен поінформувати суд про їх зміну під час розгляду справи.

Положення частини сьомої цієї статті застосовуються також у разі відсутності заяви про зміну номерів телефонів і факсів, адреси електронної пошти, які учасник судового процесу повідомив суду.

За наявності відповідної письмової заяви учасника справи та технічної можливості, повідомлення про призначення справи до розгляду та про дату, час і місце проведення судового засідання чи проведення відповідної процесуальної дії може здійснюватися судом з використанням засобів мобільного зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, шляхом надсилання такому учаснику справи текстових повідомлень із зазначенням веб-адреси відповідної ухвали в Єдиному державному реєстрі судових рішень, у порядку, визначеному Положенням про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему.

Пунктом 4 ст.122 ГПК України передбачено, що відповідач, третя особа, свідок, зареєстроване місце проживання (перебування), місцезнаходження чи місце роботи якого невідоме, викликається в суд через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України, яке повинно бути розміщене не пізніше ніж за десять днів до дати відповідного судового засідання. З опублікуванням оголошення про виклик відповідач вважається повідомленим про дату, час і місце розгляду справи.

Згідно з відомостями, які наявні у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань місцезнаходженням товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар є: 83000, місто Донецьк, площа Конституції, будинок № 1.

З огляду на те, що відповідач 2 знаходиться на території, на яку не здійснюється пересилання поштової кореспонденції, 20.11.2017, 13.12.2017, 02.01.2018, 29.01.2018, 15.02.2018 на офіційному веб-порталі Судова влада України (dn.arbitr.gov.ua) було розміщено оголошення про дату та час судового засідання у справі № 905/2637/17, призначеного на 12.12.2017, 26.12.2017, 22.01.2018, 07.02.2018, 22.02.2018 відповідно.

Статтями 42 та 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. Учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

У пункті 3.9.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції роз'яснено, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

З огляду на вищевикладене, господарський суд розглядає справу в порядку статей 80, 178 ГПК України за наявними в ній матеріалами.

Перевіривши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин, суд приходить до висновку про наступне.

22 березня 2011 року між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_3 Аваль , (далі - Позивач , або Банк , або Кредитор ), Товариством з обмеженою відповідальність Джерело 2006 (далі - Відповідач-1 , або Позичальник-1 ) та Товариством з обмеженою відповідальність Енерджі Стар (далі - Відповідач-2 , або Позичальник-2 , або Поручитель , разом Відповідачі або Позичальники ) укладено Генеральний договір на здійснення кредитних операцій №012/42-2/0094 (надалі - Генеральний договір ), згідно умов якого Кредитор зобов'язався здійснювати на користь Позичальників Кредитні операції у межах сум Загального ліміту та Сублімітів, передбачених пунктами 1.2., 1.3. Генерального договору, а Позичальники зобов'язались виконати усі обов'язки, що витикають із змісту Кредитної операції, цього Генерального договору, Умов проведення кредитних операції (додаток №2 до Генерального договору) та Додаткових договорів, і повністю погасити Заборгованість у межах строку Кредитної операції відповідного виду. Загальний ліміт склав 15 000 000 (п'ятнадцять мільйонів) грн., а останній день строку дії Загального ліміту встановлено - 10 березня 2014 року або інша дата, визначена відповідно до статті 10 цього Генерального договору.

У подальшому між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/1 від 05.12.2011 р., Додаткову угоду №012/42-2/0094/2 від 29.12.2011 р. та Додаткову угоду №012/42-2/0094/3 від 02.04.2012 р. згідно яких Сторони досягли згоди, щодо внесення змін в частині зміни процентної ставки Сублімітів відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

27 грудня 2012 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/4 відповідно до якої Сторони досягли згоди, щодо збільшення Загального ліміту до 17 000 000 (сімнадцяти мільйонів) грн. та внесення змін в частині зміни процентної ставки Сублімітів відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

08 червня 2012 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/5 відповідно до якої Сторони досягли згоди, щодо внесення змін до умов забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним договором, а саме надано додаткове забезпечення. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

Також, у подальшому між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/6 від 18.09.2012 р., Додаткову угоду №012/42-2/0094/7 від 13.11.2012 р. та Додаткову угоду №012/42-2/0094/8 від 22.04.2013 р. згідно яких Сторони досягли згоди, щодо внесення змін в частині виду Сублімітів, процентної ставки, комісії та штрафів по Сублімітам відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

03 червня 2013 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/9 відповідно до п. 1 якої Сторони вирішили Генеральний договір на здійснення кредитних операцій 012/42-2/0094 від 22.03.2011 р. із змінами та доповненнями до нього викласти у новій редакції (Додаток 1 до цієї додаткової угоди), згідно умов якого Кредитор зобов'язався здійснювати на користь Позичальників Кредитні операції у межах сум Загального ліміту та Сублімітів, передбачених пунктами 1.2., 1.3. Генерального договору, в порядку і на умовах, визначених цим Генеральним договором та Умовами проведення кредитних операції (додаток №2 до Генерального договору) шляхом укладання між Кредитором та окремим Позичальником відповідного Додаткового договору, яким визначаються особливості здійснення Кредитної операції, зокрема, в частині Ліміту Кредитної операції, валюти, строків та умов погашення заборгованості такого Позичальника, а Позичальники зобов'язались виконати усі обов'язки, що витикають із змісту Кредитної операції, цього Генерального договору, Умов проведення кредитних операції та Додаткових договорів, і повністю погасити Заборгованість у межах строку Кредитної операції відповідного виду. Загальний ліміт склав 17 000 000 (сімнадцять мільйонів) грн., а останній день строку дії Загального ліміту встановлено - 10 березня 2014 року або інша дата, визначена відповідно до статті 10 цього Генерального договору.

27 лютого 2014 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/10 відповідно до п. 1 якої Сторони вирішили викласти у новій редакції Додаток №1 Перелік рахунків, з яких Позичальники надають право Кредитора здійснювати договірне списання до Генерального договору. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

21 березня 2014 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/11 відповідно до якої Сторони досягли згоди, щодо встановлення останнього дня строку дії Загального ліміту - 10 березня 2017 року та внесення змін в частині зміни процентної ставки Сублімітів, відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

14 травня 2014 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/12 відповідно до якої Сторони досягли згоди, щодо встановлення Загального ліміту у розмірі 11 160 000 (одинадцять мільйонів сто шістдесят тисяч) грн. та внесення змін в частині зміни процентної ставки Сублімітів, відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

09 жовтня 2014 року між Позивачем та Відповідачами до Генерального договору укладено Додаткову угоду №012/42-2/0094/13 відповідно до якої Сторони досягли згоди, щодо внесення змін в частині виду, процентної ставки, комісії та штрафів по Сублімітам відповідно до яких в межах Загального ліміту Сторони можуть здійснювати Кредитні операції. Інші істотні умови Генерального договору залишено без змін.

В рамках зазначеного Генерального договору між Позивачем та Відповідачем-1, Товариством з обмеженою відповідальністю Джерело 2006 , укладений Кредитний договір Про овердрафт Гнучкий для корпоративних клієнтів №015/01-03-3/00627 від 14 травня 2014 року (надалі - Договір овердрафту ) у відповідності до умов якого Позивач надає Відповідачу-1 Кредит у формі Овердрафт у сумі 300 000 (триста тисяч) грн. на фінансування статутної діяльності, зі сплатою процентів за користування Кредитом у розмірі 23,0% річних або 45,0% річних, якщо строк безперервного дебетового сальдо складає більше 30 днів за весь строк безперервного дебетового сальдо строком до 06 жовтня 2014 року (включно).

09 жовтня 2014 року між Позивачем та Відповідачем-1 до Договору овердрафту укладено Додаткову угоду №010/01-03-3/0545/4 відповідно до якої сторони досягли згоди, щодо зміни (зменшення) розміру процентної ставки та встановлення її у розмірі 15,0% річних або 45,0% річних, якщо строк безперервного дебетового сальдо складає більше 30 днів за весь строк безперервного дебетового сальдо, а також встановлення останнього дня строку дії Ліміту Овердрафту - 06 жовтня 2015 року.

У забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним договором у новій редакції та Договором овердрафту Позивачем укладено з Відповідачем-2, Товариством з обмеженою відповідальністю Енерджі Стар , Договір поруки №12/01-03-3/00404 від 14 травня 2014 року (надалі - Договір поруки ).

Відповідно до п. 1.1. Статті 1 Договору поруки Поручитель зобов'язався відповідати перед Кредитором солідарно з Позичальником - Товариство з обмеженою відповідальністю Енерджі Стар за виконання ОСОБА_4 зобов'язань, які виникають з умов Генерального договору на здійснення кредитних операцій (у новій редакції) 012/42-2/0094 від 22.03.2011 р. із змінами та доповненнями до нього та Кредитного договору Про овердрафт Гнучкий для корпоративних клієнтів №015/01-03-3/00627 від 14.05.2014 року із змінами та доповненнями, а саме повернути кредит у розмірі 300 000 грн., сплатити проценти за користування Кредитом у розмірі 23,0% річних або 45,0% річних, якщо строк безперервного дебетового сальдо складає більше 30 днів за весь строк безперервного дебетового сальдо (з 09.10.2014 р. - 15,0% річних або 45,0%) або будь-якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов Кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, сплатити комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках передбачених Кредитним договором, а також виконати інші умови Кредитного договору в повному обсязі.

Згідно ст. 553 Цивільного кодексу України, поручитель за договором поруки поручається перед кредитором боржника за виконання ним своїх зобов'язань. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником (третя особа).

Дійсний позов заявляється з приводу порушення Відповідачами зобов'язань перед Позивачем за Генеральним договором, Договором овердрафту та Договором поруки.

Порядок та особливості здійснення Кредитором кожного виду Кредитних операцій, що проводяться на підставі Генерального договору та укладених з Позичальниками Договорів, а також додаткові до визначених Генеральним договором права та обов'язки Кредитора та

Позичальників, особливі умови та вимоги при здійсненні Кредитних операцій відповідного виду визначаються Умовами проведення кредитних операцій, які викладені та погоджені Сторонами у додатку №2 до Генерального договору (надалі - Умови ), який є невід'ємною частиною Генерального договору.

Відповідно до пункту 1.1 статті 1 Предмет договору розділу 2 Умови кредитування у формі овердрафту Умов та пунктів 1.6-1.8 статті 1 Договору овердрафту Кредитор надає Позичальнику можливість використання Овердрафту - форма видачі Кредиту Позичальнику в разі відсутності (недостатності) грошових коштів на Поточному рахунку №26006421539, зазначеному в Договорі овердрафту, шляхом здійснення платежів (переказів) з Поточного рахунку Позичальника в межах Ліміту Овердрафту, внаслідок чого за зазначеним Поточним рахунком виникає Дебетове сальдо. Дата закінчення Строку доступності Овердрафту - 05.10.2015 р. або іншій передостанній день Дати закінчення Строку дії Ліміту овердрафту, або день скасування Ліміту овердрафту, в залежності від того, яка дата настане раніше.

Дата закінчення Строку Овердрафту - 06.10.2015 р. або іншій останній день погашення заборгованості, визначений Кредитором при повідомлені Позичальника про настання обставин Дефолту та/або при настанні обставин, передбачених пунктом 6.7 Договору.

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 статті 1 Договору овердрафту Ліміт овердрафту складає 300 000,00 (триста тисяч гривень 00 коп.) гривень та діє до 14.06.2014 р. Кожний місяць, починаючи з 15.06.2014 р., встановлюється новий Ліміт овердрафту, який не повинен перевищувати Ліміт, зазначений у п. 1.1. Договору овердрафту.

Пунктом 1.4. статті 1 розділу 2 Умов встановлено, що в межах строку дії Ліміту Овердрафту встановлюється максимальний дозволений строк Безперервного дебетового сальдо на Поточному рахунку тривалістю 30 календарних днів (надалі - Максимальний строк Безперервного дебетового сальдо).

Згідно пункту 3.1. статті 3 розділу 2 Умов протягом строку дії Ліміту Овердрафту Позичальник зобов'язаний здійснювати погашення Овердрафту в межах Максимального строку Безперервного дебетового сальдо, але не пізніше 45-го календарного дня наявного Безперервного дебетового сальдо або не пізніше Останнього дня строку дії Ліміту Овердрафту, в залежності від того, яка дата настане раніше. У разі перевищення Позичальником Максимального строку Безперервного дебетового сальдо, застосовуються наслідки, передбачені пунктом 2.2. статті 2 розділу 2 Умов.

Відповідно до абз. 2 пункту 1.1 та пунктом 1.2 статті 1 розділу 2 Умов з моменту виникнення Дебетового сальдо на Поточному рахунку Кредитор вважається таким, що надав Позичальнику Овердрафт. Значення дебетового сальдо не може перевищувати Ліміт Овердрафту. Дебетове сальдо, зафіксоване на Поточному рахунку на кінець кожного календарного дня, або сума Кредитної заборгованості вважаються залишком Основної заборгованості Позичальника за Договором.

Згідно виписки по рахунку №26007421538 від 06.11.2017 р. дебетове сальдо на Поточному рахунку виникло - 03.06.2015 р. та станом на дату скасування ліміту склала 64 035,03 (шістдесят чотири тисячі тридцять п'ять гривень 03 коп.) гривень. Таким чином ОСОБА_3 виконав свої зобов'язання за договором у повному обсязі, надавши Позичальнику кредит, згідно умов Договору овердрафту

Згідно п. 1.5 статті 1 Договору овердрафту процентна ставка за користування Овердрафтом протягом всього строку наявності Безперервного дебетового сальдо (до дати виникнення Кредитної заборгованості) становить:

- якщо строк Безперервного дебетового сальдо складає до 30 календарних днів включно - 23,0% річних (з 09.10.2014 р. - 15,0 % річних);

- якщо строк Безперервного дебетового сальдо перевищує 30 календарних днів включно - 45,0% річних, при цьому визначена таким чином процентна ставка застосовується до всього строку Безперервного дебетового сальдо.

Пунктом 2.3-2.4. статті 2 Проценти та комісії розділу 2 Умов передбачено, що за користування Кредитом Позичальник сплачує проценти щомісяця не пізніше останнього Банківського дня кожного місяця та остаточно при погашенні Овердрафту/Кредитної заборгованості на рахунок Кредитора, вказаний у Договорі, за наступні періоди:

- в першому календарному місяці користування Овердрафтом - проценти за період з дня надання Овердрафту по день, що передує передостанньому Банківському дню місяця;

- в наступних календарних місяцях дії Договору - проценти за період з передостаннього Банківського дня попереднього календарного місяця (включно) по день, що передує передостанньому Банківському дню поточного місяця, а також донараховані відповідно до пункту 2.4. статті 2 розділу 2 Умов проценти за попередні періоди;

- в останній календарний місяць - проценти за період з передостаннього Банківського дня попереднього календарного місяця (включно) по день, що передує даті повного погашення Овердрафту/Кредитної заборгованості, а також донараховані відповідно до пункту 2.4. цієї статті проценти за попередні періоди.

Проценти за користування Овердрафтом нараховуються за процентною ставкою, визначеною в залежності від фактичного строку (строків) Безперервного дебетового сальдо за Овердрафтом станом на кожну дату нарахування процентів. В дату нарахування процентів Кредитор здійснює донарахування процентів за користування Овердрафтом за попередній(і) період(и), відповідно до фактичних строків Безперервного дебетового сальдо.

Відповідно до пункту 4.3. статті 4 розділу 2 Умов наявність Безперервного дебетового сальдо більше 45-ти календарних днів та/або накладення арешту на Поточний рахунок Позичальника та/або закриття Поточного рахунку з будь-яких причин є істотною зміною обставин, якими Сторони керувались при укладанні Договору, та настання цих обставин є підставою для зміни наступних умов Договору, а саме:

- ліміт Овердрафту скасовується та Позичальник втрачає право на користування Овердрафтом;

- сума заборгованості Позичальника за Овердрафтом в розмірі Дебетового сальдо є Кредитною заборгованістю та переноситься на позичковий рахунок для обліку кредитів, а Дебетове сальдо за Поточним рахунком припиняється. Нараховані проценти за користування Овердрафтом переносяться на відповідні рахунки нарахованих доходів та сплачуються Позичальником відповідно до умов Договору, з урахуванням вимог Генерального договору та Умов;

- максимальний строк Безперервного дебетового сальдо скасовується та Позичальник зобов'язаний здійснити погашення Кредитної заборгованості не пізніше 30 (тридцятого) календарного дня з дня скасування Ліміту Овердрафту або не пізніше Останнього дня строку дії Ліміту Овердрафту, в залежності від того, яка дата настане раніше. У разі невиконання зобов'язань Позичальника щодо погашення Кредитної заборгованості у вказаний в цьому пункті строк Позичальник вважається таким, що прострочив виконання своїх зобов'язань за Договором.

Відповідач-1 зобов'язання за Договором овердрафту належним чином не виконав, а саме не здійснив погашення Овердрафту у розмірі 64 035,03 (шістдесят чотири тисячі тридцять п'ять гривень 03 коп.) гривень ні в день скасування ліміту Овердрафту на Поточному рахунку - 18.07.2015 р. (45 днів з дня виникнення Безперервного дебетового сальдо на Поточному рахунку - з 03.06.2015 р.), ні в останній день строку дії Ліміту Овердрафту - 06.10.2015 р., який визначений п. 1.6 Договору овердрафту та станом на 17.07.2017 р. не сплатив проценти у розмірі 61 131,68 (шістдесят одна тисяча сто тридцять одна гривня 68 коп.) гривень, що передбачені пунктом 2.3. статті 2 розділу 2 Умов, які нараховуються Кредитором щомісячно на суму Кредитної заборгованості, з урахуванням періодів, визначених пунктом 2.4. статті 2 розділу 2 Умов.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та закону, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 ст. 1054 ЦК України, за кредитним договором банк зобов'язується надати кредитні кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо в зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню в цей строк (термін). Виконання зобов'язання в належний термін - це один з елементів належного виконання зобов'язання.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Порушенням зобов'язання, у відповідності до ст. 610 ЦК України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання, тобто - неналежне виконання. Згідно зі ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно ч. 2 ст. 1050 ЦК України, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до ст. 1048 цього кодексу.

Відповідач-1 прострочив виконання зобов'язань за Договором овердрафту, а саме в останній день строку дії Ліміту овердрафту - 06 жовтня 2015 року погашення кредиту та процентів не здійснив.

Підпунктом 10.1.4. пункту 10.1. статті 10 Генерального договору встановлено, що у разі настання обставин Дефолту, Кредитор має безумовне право на власний розсуд без необхідності укладення будь-яких додаткових угод/договорів про зміни вжити один або декілька таких заходів щодо всіх або окремих Позичальників, в т.ч. вимагати дострокового повного/часткового Погашення заборгованості.

Згідно пункту 10.4. статті 10 Генерального договору якщо Кредитор скористався правами, визначеними у підпунктах 10.1.1.-10.1.4. пункту 10.1. цієї статті, та повідомив про це Позичальника шляхом направлення письмового повідомлення.

Також, відповідно до пункту 2.2. Договору поруки Поручитель зобов'язаний здійснити виконання порушених ОСОБА_4 зобов'язань протягом 10 (десяти) банківських днів з дати отримання Вимоги від Кредитора та в обсязі, зазначеному в такій Вимозі. Вимога Кредитора є єдиним та достатнім доказом настання підстав для виконання Поручителем ОСОБА_4 зобов'язань в розмірі, визначеному Кредитором у Вимозі.

Відповідно до листів Генеральної дирекції УДППЗ Укрпошта від 22.07.2014 р. № 522-31/205 Щодо часткового призупинення приймання до пересилання поштових відправлень та від 30.12.2014 р. №303/15-14 (копія додається) у зв'язку із загостренням суспільно-політичної ситуації на території Донецької та Луганської областей, проведенням бойових дій в зоні проведення антитерористичної операції, підвищення ризику виникнення загрози життю та здоров'ю працівників поштового зв'язку, блокуванням проїзду до м. Донецьк та м. Луганськ незаконними озброєними угруповуваннями, з 22.07.2014 призупинено приймання для пересилання поштових відправлень на адресу населених пунктів Донецької та Луганської області, в т.ч. у м. Донецьк та м. Вугледар.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України № 1053-р від 30.10.2014р. був затверджений перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, до якого включено м. Вугледар, де проводить свою господарську діяльність Позичальник ТОВ Джерело 2006 .

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 № 1275-р Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція , затверджено новий перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, згідно з додатком, до якого також включено м. Вугледар, де проводить свою господарську діяльність відповідач. Визнано такими, що втратили чинність розпорядження Кабінету Міністрів України від 30 жовтня 2014 р. № 1053 Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція та розпорядження Кабінету Міністрів України від 5 листопада 2014 р. № 1079 Про зупинення дії розпорядження Кабінету Міністрів України від 30 жовтня 2014 р. № 1053 .

Враховуючи, що місцем реєстрації Відповідачів є м. Донецьк та м. Вугледар у яких на час дії Ліміту Кредитної операції (до 06.10.2015 р.) проводилась антитерористична операція та згідно зазначеного листа Укрпошта було призупинено приймання та пересилання кореспонденції у м. Донецьк та м. Вугледар, у зв'язку з чим, Позивач, АТ ОСОБА_3 Аваль не мав можливості направити письмове повідомлення про дострокове повне/часткове погашення заборгованості на адресу Позичальника та відповідну Вимогу на адресу Поручителя.

Згідно ст. ст. 1054, 1048 ЦК України, статті 2 Умов та пункту 3.1. статті 3 Генерального договору проценти за користування кредитними коштами нараховується протягом всього строку користування кредитними коштами.

Відповідно до пункту 14.1. статті 14 Генерального договору, Генеральний договір діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань у повному обсязі.

З матеріалів справи вбачається, що Відповідач-1 зобов'язання за Договором овердрафту належним чином не виконав, а саме в день скасування ліміту Овердрафту на Поточному рахунку - 18.07.2015 р. (45 днів з дня виникнення Безперервного дебетового сальдо на Поточному рахунку - з 03.06.2015 р.), а також на визначену пункті 1.6. Договору овердрафту дату останнього дня строку дії Ліміту овердрафту - 06.10.2015 р. остаточне погашення кредиту та процентів не здійснив, як наслідок, станом на 17.07.2017 р. у Відповідача-1 утворилась перед Позивачем заборгованість за Договором овердрафту у розмірі 125 166,71 (сто двадцять п'ять тисяч сто шістдесят шість гривень 16 коп.) гривень, з них:

64 035,03 грн. - заборгованість за кредитом (тіло кредиту);

61 131,68 грн. - заборгованість по сплаті процентів за користування кредитними коштами.

Згідно ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив виконання зобов'язання, якщо він не приступив до його виконання або не виконав його в строк, встановлений договором або законом. Боржник, який прострочив виконання зобов'язання, відповідає перед кредитором за завдані простроченням збитки і за неможливість виконання, що випадково настала після прострочення.

Згідно ст. 554 ЦК України, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором, як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Пунктом 2.1. Договору поруки Сторони встановили, що у випадку повного або часткового невиконання (неналежного) виконання Позичальником всіх або окремих ОСОБА_4 зобов'язань в порядку та строки, встановлені Кредитним договором, Поручитель та Позичальник відповідають перед Кредитором як солідарні боржники, а Кредитор набуває права вимоги до Поручителя щодо сплати заборгованості за порушеними ОСОБА_4 зобов'язаннями.

Згідно ст. 543 ЦК України, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Щодо строків дії поруки, яка виникла з Договору поруки суд зазначає наступне.

Згідно статті 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору. Також, якщо кредитним договором не визначено інші умови виконання основного зобов'язання, то у разі неналежного виконання позичальником своїх зобов'язань за цим договором, строк пред'явлення кредитором до поручителя вимоги про повернення отриманих у кредит коштів має обчислюватися з моменту настання строку погашення зобов'язання згідно з такими умовами, тобто з моменту настання строку виконання зобов'язання у повному обсязі або у зв'язку із застосуванням права на повернення кредиту достроково.

Виходячи з умов кредитного договору та положень статті 599 ЦК України днем настання виконання основного зобов'язання у спірних правовідносинах є наступний день після спливу строку погашення зобов'язання або наданого банком у вимозі строку для добровільного виконання зобов'язання за кредитним договором.

Тобто, початок спливу строку припинення поруки визначається моментом закінчення строку кредитування згідно умов кредитного договору, а саме - 06 жовтня 2015 року.

За змістом частини четвертої статті 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

Разом з тим пункту 7.2 статті 7 Договору поруки, укладеного між Позивачем та Відповідачем-2, встановлено наступний строк припинення поруки, а саме: Порука, встановлена Договором, припиняється через шість років від дня закінчення строку / настання терміну виконання ОСОБА_4 зобов'язання. .

Отже, сторонами було погоджено шестирічний строк припинення поруки, який повинен обраховуватись з моменту закінчення строку кредитування - 06 жовтня 2015 року та фактично закінчується - 06 жовтня 2021 року.

Таким чином, зобов'язання, що витікають з Кредитного договору Про овердрафт Гнучкий для корпоративних клієнтів №015/01-03-3/00627 від 14 травня 2014 року, укладеного в рамках Генеральної кредитного договору на здійснення кредитних операцій №012/42-2/0094 від 22 березня 2011 року та Договору поруки №12/01-03-3/0404 від 14 травня 2014 року Відповідачами порушені, оскільки належним чином і у встановлений термін не виконані.

Відповідно до ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з п.3 ст.129 Конституції України та ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Усупереч вказаним нормам, відповідачі не надали господарському суду доказів, які спростовують доводи позивача, отже позовні вимоги ПАТ«ОСОБА_3 Аваль» до ТОВ «Джерело 2006»та ТОВ «Енерджи Стар» про стягнення коштів підлягають задоволенню у повному обсязі.

З урахуванням норм ст.129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на відповідачів повністю.

Керуючись статтями 12, 73, 74, 76-79, 86, 91, 96, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

В И Р I Ш И В:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю Джерело 2006 , відповідача-2, Товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар про стягнення заборгованості за кредитним договором у розмірі 125166 грн.71 коп. - задовольнити повністю.

Стягнути солідарно товариства з обмеженою відповідальністю Джерело 2006 (85670, Донецька область, місто Вугледар, вулиця Молодіжна, будинок № 9, офіс № 53; код ЄДРПОУ - 34686757) та з Товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар (83000, місто Донецьк, площа Конституції, будинок № 1; код ЄДРПОУ - 34686720) на користь Публічного акціонерного товариства ОСОБА_3 Аваль (01011, місто Київ, вулиця Лескова будинок № 9; код ЄДРПОУ - 14305909) заборгованість за Кредитним договором Про овердрафт Гнучкий для корпоративних клієнтів №015/01-03-3/00627 від 14 травня 2014 року у сумі 125 166 (сто двадцять п'ять тисяч сто шістдесят шість) гривень 71 коп ., що визначена станом на 17.07.2017 р., яка складається з:

заборгованості за кредитом (тіло кредиту) - 64 035 грн. 03 коп.

заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами - 61 131 грн. 68 коп.

Стягнути солідарно з товариства з обмеженою Джерело 2006 (85670, Донецька область, місто Вугледар, вулиця Молодіжна, будинок № 9, офіс № 53; код ЄДРПОУ - 34686757) та з Товариства з обмеженою відповідальністю Енерджи Стар (83000, місто Донецьк, площа Конституції, будинок № 1; код ЄДРПОУ - 34686720) на користь Публічного акціонерного товариства ОСОБА_3 Аваль (01011, місто Київ, вулиця Лескова будинок № 9; код ЄДРПОУ - 14305909) судові витрати у сумі 1 877 (одна тисяча вісімсот сімдесят сім) грн. 50 коп .

Рішення прийняте у нарадчій кімнаті, його вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 22 лютого 2018 року.

Повний текст рішення складено та підписано 28 лютого 2018 року.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ у встановленому порядку.

Рішення господарського суду Донецької області набирає законної сили за правилами, встановленими статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому главою 1 розділу ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Е.В. Зекунов