Ухвала

від 11.04.2018 по справі 537/432/18

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 537/432/18 Номер провадження 11-сс/786/184/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

Категорія

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого - суддіОСОБА_2 суддів з секретаремОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5 ,з участю прокурора слідчого представника ТОВ «Гермес Пром»ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ОСОБА_8 ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтава апеляційну скаргу директора ТОВ «Гермес Пром» ОСОБА_10 , на ухвалу слідчого судді Крюківського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 07 березня 2018 року,

ВСТАНОВИЛА:

Оскаржуваним рішенням слідчий суддя частково задовольнив клопотання старшого слідчого СВ ФР Кременчуцької ОДПІ ГУ ДФС у Полтавській області підполковника податкової міліції ОСОБА_11 та наклав арешт на газ скраплений вуглеводневий, що належить ТОВ «Гермес Пром» (код ЄДРПОУ 40309727), та знаходиться в цистернах, які розташовані на земельній ділянці за кадастровим номером 6322010100:00:004:0313, за адресою: Харківська область, м. Дергачі, вул. Центральна, 1, а саме на газ в:цистерні №76677749, об`ємом 54 м.3, наповненої скрапленим газом в кількості25383 літрів; цистерні №76658665, об`ємом 54 м.3, наповненої скрапленим газом в кількості25383 літрів; цистерні №77756393, об`ємом 54 м.3, наповненої скрапленим газом в кількості25383 літрів;цистерні №77759397, об`ємом 54 м.3, наповненої скрапленим газом в кількості3980 літрів. Зобов`язано ТОВ «Гермес Пром» чи уповноважених ним осіб прийняти газ на відповідальне зберігання. Заборонено розпоряджатися та користуватись вказаним вище майном.

В обґрунтування прийнятого рішення слідчий суддя зазначив, що арешт накладений з метою збереження речових доказів, якими є вилучені цистерни із скрапленим газом..

В апеляційній скарзі представник ТОВ «Гермес Пром» просить ухвалу слідчого судді скасувати та ухвалити нову, якою у задоволенні клопотання слідчого про накладення арешту відмовити.

Вважає, що стороною обвинувачення не доведено наявність ризиків, які зумовлюють необхідність накладення арешту на майно товариства, а саме майно не відповідає критеріям, зазначеним уст.98 КПК України.

Звертає увагу, що вказаний скраплений газ був отриманий ТОВ «Гермес Пром» від ТОВ «Оптімус ЛПГ» на підставі видаткових накладних №127 від 12.02.2018 р. та №150 від 21.02.2018 р. Тобто вже після винесення судом ухвали про проведення огляду та поза межами періоду розслідування даного кримінального провадження. Крім того, огляд цистерн проводився без спеціалістів, було встановлено кількість скрапленого газу але не вказано яким чином визначалась кількість газу, якій підлягає арешту та яким и сертифікованими засобами така кількість вимірювалась. Також є незрозумілим, яким чином та за допомогою чого проводився огляд та було встановлено, що цистерни були наповнені саме скрапленим газом, оскільки всі ці данні не відображені в протоколі огляду, що є порушенням КПК.

Окрім того, блокування роботи ТОВ «Гермес Пром» через накладення арешту на скраплений газ, торгівля яким є єдиним видом діяльності підприємства, призведе до порушення підприємством укладених договорів та завдасть матеріальної та репутаційної шкоди підприємству, що не відповідає вимогам ч.4 ст. 173 КПК України .

Заслухавши доповідь судді, пояснення представника ТОВ «Гермес Пром» на підтримання доводів апеляційної скарги, думку прокурора про законність і обґрунтованість судового рішення, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до такого.

Відповідно до ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення. Тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі повязаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

Згідно ч. 2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

З урахуванням положень п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України арешт майна є заходом забезпечення кримінального провадження, що застосовується з метою досягнення дієвості цього провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Згідно ч.2, ч. 3 ст.170 КПК арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди. У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 КПК України

Відповідно до ч. 10 ст. 170 КПК України арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Згідно ст. 98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів.

Із матеріалів, які надійшли до апеляційного суду вбачається, що у провадженні слідчого відділу фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління ДФС у Полтавській області перебуває кримінальне провадження, яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42017171090000119 від 15.08.2017 року, за ознаками вчинення службовими особами ТОВ «Гермес Пром» кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України, у якому, згідно з постановою слідчого від 28.02.2018 року скраплений газ визнаний речовим доказом.

Зокрема з наявного в матеріалах клопотання витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 42017171090000119 вбачається, що засновник ТОВ «Гермес Пром» (код ЄДРПОУ 40309727) ОСОБА_12 та службові особи ТОВ «Гермес Пром» у період з 2016 року по даний час здійснюючи діяльність в сфері оптової торгівлі твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами, шляхом відображення в документах податкової звітності господарських взаємовідносин із підприємствами з ознаками «фіктивності», а саме: ТОВ «Степ-Торг» (код ЄДРПОУ 40093855), ТОВ «Ятанар» (код ЄДРПОУ 40792922), ТОВ «Контіненталь ЛЛС» (код ЄДРПОУ 40810637), ТОВ «Аргострейд» (код ЄДРПОУ 40510584), ТОВ «Корест Трейдінг» (код ЄДРПОУ 41017859), ТОВ «Електрод-С» (код ЄДРПОУ 39999038), ТОВ «Інтер Агро Плюс» (код ЄДРПОУ 40306553), ТОВ «Метро Ерколь» (код ЄДРПОУ 40096306), ТОВ «Проект Аргос» (код ЄДРПОУ 40807226), ТОВ «Шерідан-Буд» (код ЄДРПОУ 41228728), вчинили пособництво в ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах суб`єктам реального сектору економіки. В той ще час встановлено, що фактична реалізація газу відображеного як реалізованого в адресу підприємствам з ознаками «фіктивності» здійснювалася ТОВ «Гермес Пром» за готівкові кошти в адресу ФОП ОСОБА_13 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ), ТОВ «Авто-Газ» (код ЄДРПОУ 30763696), ТОВ «Пульс-Ар» (код ЄДРПОУ 31342884), ТОВ «Спіка-Оил» (код ЄДРПОУ 34954212), ТОВ «Торгсервіс-Харків» (код ЄДРПОУ 40225832), ТОВ «Петроль-РЗС» (код ЄДРПОУ 21193658) та невстановлених осіб, які використовують документи ПП «ТЕМП-К» (код ЄДРПОУ 36371160), без відображення по податковому та бухгалтерському обліках.

27.02.2018 року на підставі ухвалі слідчого судді Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 06.02.2018 року в рамках вищевказаного кримінального провадження проведено огляд земельної ділянки 6322010100:00:004:0313, яка належить ПП «Ампір 2006», за адресою: Харківська область, м. Дергачі, вул. Центральна, 1. Під час огляду було виявлено газ в цистернах №76691674, №76697622, №76659630, №76653203, № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 , № НОМЕР_5 , що підтверджується протоколом огляду від 27.02.2018 року, складеним заступником начальника СВ ФР Кременчуцької ОДПІ ГУ ДФС у Полтавській області ОСОБА_9

28.02.2018 року постановою старшого слідчого СВ ФР Кременчуцької ОДПІ ГУ ДФС у Полтавській області газ у вищевказаних цистернах визнано речовими доказами у вищевказаному кримінальному провадженні.

З договору поставки скрапленого газу №08/08/17-1 від 08.08.2017 року та додатків до даного договору вбачається, що ТОВ «Гермес Пром» купувало у ТОВ «Оптімус-ЛПГ» газ вуглеводневий скраплений, що також підтверджується виписками по рахунку, рахунками на оплату, заявкою на поставку товару залізничним транспортом, видатковою накладною, податковими накладними. Так з наданих накладних та відомостей вагонів вбачається, що газ скраплений, який знаходиться у цистернах №76659630, №76653203, №76691674, №76697622 ТОВ «Гермес Пром» придбало у ТОВ «Оптімус-ЛПГ». Відомостей, які б підтверджували походження газу скрапленого, що у цистернах №76677749, №76658665, №77756393, №77759397, слідчому судді та апеляційному суду не надано.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді, що у даному випадку, права власників, володільців та розпорядників вказаного майна не будуть порушені, оскільки це не позбавляє їх права, у разі необґрунтованого накладення арешту, звернутися із клопотанням про скасування арешту відповідно до положень ст.174 КПК України.

Керуючись ст.ст.405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу директора ТОВ «Гермес Пром» ОСОБА_10 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Крюківського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 07 березня 2018 року в частині накладення арешту на газ скраплений вуглеводневий, що належить ТОВ «Гермес Пром» (код ЄДРПОУ 40309727), та знаходиться в цистернах, які розташовані на земельній ділянці за кадастровим номером 6322010100:00:004:0313, за адресою: Харківська область, м. Дергачі, вул. Центральна, 1, - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту оголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддя: ОСОБА_2

Судді: ОСОБА_3

ОСОБА_4