Вирок

від 13.06.2018 по справі 200/3469/18

КІРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Справа № 200/3469/18

Провадження № 1-кп/0203/393/2018

В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.06.2018 Кіровський районний суд м. Дніпропетровська

у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3

обвинуваченого ОСОБА_4

захисника обвинуваченого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Дніпрі матеріали кримінального провадження, внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32018041650000014 стосовно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дніпропетровська, українця, громадянина України, освіта неповна середня, який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , тимчасово не працевлаштованого, розлученого, раніше судимого:

-09.02.2017 Амур-Нижньодніпровським районним судом м. Дніпропетровська за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України до 120 годин громадських робіт,

-04.07.2017 Амур-Нижньодніпровським районним судом м. Дніпропетровська за ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 місяців 15 днів арешту,

обвинуваченого за ч.2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 , 23.05.2017 у денний час доби, перебуваючи на території ринку, який розташований на житловому масиві «Фрунзенський» у м. Дніпро, більш точний час та місце у ході досудового розслідування встановити не представилось можливим, познайомився із невстановленою слідством особою та погодився на пропозицію останнього за грошову суму у розмірі 800 грн. зареєструвати на своє ім`я в органах державної влади суб`єкт підприємницької діяльності юридичну особу, не маючи при цьому наміру займатися фінансово-господарською діяльністю вказаного підприємства, пов`язаною із виробництвом товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи при цьому, що зазначене підприємство створюється з метою прикриття незаконної діяльності, і свідомо допускаючи, що в результаті діяльності цього фіктивного підприємства може бути заподіяна шкода державним або іншим інтересам.

Надалі, в той же день, перебуваючи у вказаному місці, ОСОБА_4 , усвідомлюючи протиправний характер запропонованих йому дій, надав невстановленій слідством особі оригінал свого паспорту НОМЕР_1 , виданий Амур-Нижньодніпровським РВ ДМУ УМВС у Дніпропетровській області 06.05.1998 та довідку про присвоєння ідентифікаційного коду - 2970921633, з яких останній виготовив копії.

Після отримання згоди ОСОБА_4 на зайняття фіктивним підприємництвом, 23.05.2017 в невстановленому органом досудового розслідування місці, невстановлена слідством особа, з метою реалізації спільного злочинного умислу, направленого на створення суб`єкту підприємницької діяльності (юридичної особи), діючи умисно, за попередньою змовою із ОСОБА_4 , за невстановлених слідством обставин, виготовила протокол №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 24.05.2017; заяву про державну реєстрацію створення юридичної особи від 25.05.2017 (Форма №1); реєстраційну заяву платника податку на додану вартість (Форма № 1-ПДВ) від 25.05.2017; опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії «Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи» від 25.05.2017; наказ №1 Товариство з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 25.05.2017 «про вступ ОСОБА_4 на посаду директора».

У подальшому, у денний період доби 24.05.2017 ОСОБА_4 разом із невстановленою слідством особою прибули до офісу нотаріуса ОСОБА_6 за адресою: вул. В`ячеслава Липинського (Ширшова), буд. 12 у м. Дніпро, де ОСОБА_4 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх протиправних дій, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді заподіяння шкоди охоронюваним законом інтересам держави і свідомо припускаючи їх настання, діючи умисно, з корисливих мотивів, за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, достовірно знаючи, що створена ним юридична особа буде використовуватись вказаною особою для прикриття незаконної діяльності, особисто підписав попередньо виготовлені невстановленою особою протокол №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 24.05.2017 та інші документи, необхідні для реєстрації підприємства, за що отримав грошову винагороду у розмірі 300 грн.

В результаті вчинених дій і зважаючи на зміст підписаних документів, а також враховуючи обставини їх підписання, 24.05.2017 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_6 посвідчено факт підписання ОСОБА_4 протоколу №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 24.05.2017 (зареєстровано нотаріусом в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій за № 892 від 24.05.2017), відповідно до якого створено ТОВ «Сонячна Крихта», а ОСОБА_4 виступив одноособовим засновником та власником вказаного товариства.

Далі, ОСОБА_4 , достовірно знаючи, що здійснювати заявлену ТОВ «Сонячна Крихта» фінансово-господарську діяльність та працювати (фактично виконувати обов`язки) на посаді директора підприємства не буде, згідно із попередньою домовленістю з невстановленою слідством особою, передав останній підписані ним вищевказані документи щодо створення вказаного підприємства.

У денний період доби 25.05.2017 невстановлена слідством особа, продовжуючи реалізовувати спільний умисел, спрямований на зайняття фіктивним підприємництвом, діючи за попередньою змовою групою осіб зі ОСОБА_4 , подала до відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців управління у сфері державної реєстрації Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради, розташованому за адресою: вул. Старокозацька (Комсомольська), 58 у м. Дніпро, підписані ОСОБА_4 протокол №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 24.05.2017; заяву про державну реєстрацію створення юридичної особи від 25.05.2017; реєстраційну заяву платника податку на додану вартість від 25.05.2017; опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії «Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи» від 25.05.2017; наказ № 1 Товариство з обмеженою відповідальністю «Сонячна Крихта» від 25.05.2017 «про вступ ОСОБА_4 на посаду директора».

Вказані документи стали юридичною підставою державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців управління у сфері державної реєстрації Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради ОСОБА_7 провести 25.05.2017 державну реєстрацію ТОВ «Сонячна Крихта» як суб`єкта підприємницької діяльності юридичної особи у формі товариства з обмеженою відповідальністю з реєстраційним №12241020000081386, за юридичною адресою: 49021, Дніпропетровська область, м. Дніпро,

вул. Верстова, б. 36м, а також внести відповідні відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та в цей же день ТОВ «Сонячна Крихта» присвоєно ідентифікаційний код юридичної особи №41355753.

Надалі, 14.06.2017 у денний час доби, більш детально слідством не встановлено, ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, разом прибули до відділення № 184/07 ПАТ «Акціонерний банк «Укргазбанк» за адресою: м. Запоріжжя, вул. Вінтера, 40, де ОСОБА_4 , діючи умисно, з корисливих мотивів, особисто підписав договір банківського рахунку №2017/РКО/184-263 від 14.06.2017 із АБ «Укргазбанк» та інші документи, які були необхідними і достатніми для відкриття і використання невстановленими особами від його імені як директора ТОВ «Сонячна Крихта» розрахункового рахунку № НОМЕР_2 від 14.06.2017 (українська гривня).

Отримані після відкриття вказаного рахунку документи ОСОБА_4 передав у розпорядження невстановленої слідством особи, а також отримав від останньої остаточну частину обумовленої грошової винагороди у розмірі 500 грн.

Таким чином, ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, 25.05.2017 став засновником та директором ТОВ «Сонячна Крихта», встановивши контроль над суб`єктом підприємницької діяльності (юридичною особою) ТОВ «Сонячна Крихта», що дало можливість в подальшому, використовувати вказаний суб`єкт підприємницької діяльності для здійснення прикриття незаконної діяльності інших осіб.

Умисні дії ОСОБА_4 призвели до внесення у відповідні реєстри та бази державних органів відомостей про реєстрацію ТОВ «Сонячна Крихта» на його ім`я, як засновника (власника) та відомостей, відповідно до яких останній являється службовою особою підприємства, що забезпечило прикриття незаконної діяльності ТОВ «Сонячна Крихта» в період 2017 року.

Так, ТОВ «Сонячна Крихта» у грудні 2017 року здійснено експорт в адресу підприємства-нерезидента «Netar Turizm Tikaret Sanayi ve Paz. LTD STI» товару невідомого походження, а саме: олії соняшникової сирої нерафінованої, 1-го ґатунку ДСТУ 4492:2005, наливом, виробленої у 2017 році, призначеної для виробництва продуктів харчування, - на загальну суму 564 637 дол. США без повернення від підприємства-нерезидента на розрахунковий рахунок ТОВ «Сонячна Крихта» валютних коштів в якості оплати за вказану продукцію та без будь-яких відрахувань від ТОВ «Сонячна Крихта» до державного бюджету України, що призвело до ухилення від сплати податків невстановленими особами, дії яких розслідуються в рамках іншого кримінального провадження.

Таким чином, незважаючи на те, що ТОВ «Сонячна Крихта» зареєстровано в державних органах влади як суб`єкт підприємницької діяльності юридична особа, ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, створив вказане підприємство без наміру здійснення господарської діяльності, пов`язаної з продажем товарів, виконанням робіт чи наданням послуг, а виключно з метою прикриття незаконної діяльності невстановлених досудовим розслідуванням осіб.

Створення ТОВ «Сонячна Крихта» та реєстрація його в органах державної влади, отримання необхідних реквізитів юридичної особи назви, юридичної адреси, даних службової особи товариства та інших, надало можливість невстановленим досудовим розслідуванням особам під виглядом зовні законної діяльності здійснювати незаконні фінансові операції шляхом експорту сільськогосподарської продукції без сплати податків до державного бюджету.

Дії ОСОБА_4 , які виразились у створенні ТОВ «Сонячна Крихта» з метою прикриття незаконної діяльності невстановлених осіб, вчинені в порушення законодавчих актів України, що регулюють діяльність суб`єктів підприємницької діяльності та порядок оподаткування, а саме ст.ст. 19,56,58,65, 89 Господарського кодексу України, ст.ст. 81,87 Цивільного Кодексу України, ст.4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», ст. 16 «Обов`язки платника податків» Податкового кодексу України.

Вищезазначені умисні дії ОСОБА_4 , які виразились у створенні суб`єкта підприємницької діяльності ТОВ «Сонячна Крихта» з метою прикриття незаконної діяльності, призвели до того, що невстановлені органом досудового розслідування особи отримали можливість здійснювати фінансові операції за межами податкового контролю від імені формально призначеного засновника та директора в порушення встановленого законодавством порядку.

Умисні дії ОСОБА_4 , які виразилися у фіктивному підприємництві, тобто створенні суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, вчинене за попередньою змовою групою осіб, кваліфікуються заознаками кримінальногоправопорушення,передбаченого ч.2 ст. 28, ч.1 ст.205 КК України.

Обвинувачений ОСОБА_4 в судовому засіданні винним себе в скоєнні кримінального правопорушення визнав повністю, та пояснив, що дійсно він вчинив злочин при вказаних в обвинуваченні обставинах.

Оскільки учасники судового провадження вважали недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорювалися, і судом встановлено, що вони правильно розуміють зміст цих обставин, немає сумнівів у добровільності їх позиції, судовий розгляд кримінального провадження було проведено у відповідності до вимог ч.3ст. 349 КПК України. При цьому, суд обмежився допитом обвинуваченого та вивченням характеризуючих особу винного матеріалів. Також судом було роз`яснено учасникам процесу, що в цьому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити визнані обвинуваченим обставини в апеляційному порядку.

Даючи оцінку показанням ОСОБА_4 , суд визнає їх правдивими і достовірними, оскільки вони послідовні, об`єктивно і досить повно відображають обстановку і обставини скоєного обвинуваченим злочину, підстав для самообмови судом не встановлено.

За таких обставин суд вважає, що вина ОСОБА_4 у вчиненні злочину доведена у повному обсязі та кваліфікує його дії за ч.2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України,а самеу фіктивномупідприємництві,тобто придбанні(перереєстрації)суб`єкта підприємницькоїдіяльності (юридичноїособи)з метоюприкриття незаконноїдіяльності,вчинені за попередньою змовою групою осіб.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_4 суд враховує характер і ступінь суспільної небезпеки скоєного, а саме, що ним вчинено злочин невеликої тяжкості.

З даних про особу обвинуваченого ОСОБА_4 вбачається, що він має визначене і постійне місце проживання, на обліку в органах пробації не значиться, має тяжке захворювання.

Обставиною, яка б пом`якшує покарання ОСОБА_4 , у відповідності дост. 66 КК України, судом визнається щире каяття.

Обставина, яка б обтяжувала покарання ОСОБА_4 , у відповідності дост.67КК України рецидив злочину, вчинення злочину групою осіб за попередньою змовою.

З урахуванням наявності обставин, які пом`якшують та обтяжують покарання обвинуваченого,ступеня тяжкості вчиненого злочину, враховуючи особу обвинуваченого, суд вважає, що для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення нових злочинів обвинуваченому ОСОБА_4 слід призначити покарання у вигляді штрафу в розмірі п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8500 (вісім тисяч п`ятсот) гривень.

В ході судового розгляду захисником обвинуваченого ОСОБА_4 ОСОБА_5 було заявлено клопотання про визнання винним ОСОБА_4 у вчинені ним кримінального правопорушення, застосування відносно ньогоп. «г» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році»та просив звільнити його від покарання.

Обвинувачений ОСОБА_4 підтримав думку захисника.

Прокурор не заперечував щодо застосування відносно ОСОБА_4 п. «г» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році».

Як встановленост. 85 КК Українина підставі закону про амністію засуджений може бути повністю або частково звільнений від основного і додаткового покарань.

Законом про амністію особи, визнані винними у вчиненні злочину обвинувальним вироком суду, можуть бути повністю або частково звільнені від відбування покарання (ч.2ст. 86 КК України).

Відповідно до ч. ч. 1, 2ст. 1 Закону України «Про застосування амністії в Україні»амністія є повне або часткове звільнення від відбування покарання осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, або кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно цих осіб не набрали законної сили; амністія оголошується законом про амністію, який приймається відповідно до положеньКонституції України,Кримінального Кодексу Українита цьогоЗакону.

Статтею 3 вказаного Законувстановлено, що установивши в стадії судового розгляду кримінальної справи наявність акта амністії, що усуває застосування покарання за вчинене діяння, суд, за доведеності вини особи, постановляє обвинувальний вирок із звільненням засудженого від відбування покарання.

07.09.2017 року набрав чинностіЗакон України «Про амністію у 2016 році» від 22 грудня 2016 р. №1810-VII. Дія цьогоЗакону поширюється на осіб, які вчинили злочини до дня набрання ним чинності включно.

Відповідно до вимог п. «г»ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році», підлягають звільненню від відбування покарання особи, які засуджені за умисні злочини, що не є тяжкими або особливо тяжкими відповідно дост. 12 КК України, яких на день набрання чинності цим Законом в установленому порядку визнано інвалідами першої, другої чи третьої групи, а також хворими на активну форму туберкульозу (диспансерні категорії 1-4), онкологічні захворювання (III, IV стадії за міжнародною класифікацією TNM), СНІД (III, IV клінічні стадії за класифікацією ВООЗ) та інші тяжкі хвороби, що перешкоджають відбуванню покарання та підпадають під визначенняПереліку захворювань, які є підставою для подання до суду матеріалів про звільнення засуджених від подальшого відбування покарання, затвердженого у додатку 12 до Порядку організації надання медичної допомоги засудженим до позбавлення волі, затвердженого наказом Міністерства юстиції України, Міністерства охорони здоров`я України від 15 серпня 2014 року № 1348/5/572.

Відповідно дост. 10 зазначеного Закону Українипитання про застосування амністії суд вирішує за ініціативою особи, яка підтримує публічне обвинувачення в суді чи здійснює нагляд за додержанням законів при виконанні судових рішень у кримінальних справах, а також при застосуванні інших заходів примусового характеру, пов`язаних з обмеженням особистої свободи громадян, органу або установи виконання покарань, а також за ініціативою обвинуваченого (підсудного) чи засудженого, їх захисників чи законних представників.

Застосування амністії не допускається, якщо обвинувачений (підсудний) або засуджений заперечує проти цього.

Особа, щодо якої вирішується питання про застосування амністії, дає свою згоду суду в усній чи письмовій формі з обов`язковим зазначенням цього в журналі судового засідання.

Згідност. 13 Закону України «Про амністію у 2016 році»його дія поширюється на осіб, які вчинили злочини до дня набрання ним чинності включно, і не поширюється на осіб, які вчинили триваючі або продовжувані злочини, якщо вони закінчені, припинені або перервані після набрання чинності цим Законом.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 вчинив злочини до набрання чинностіЗакону України «Про амністію у 2016 році»(23.05.2017 року) і на зазначений день є особою, яка перебуваю на диспансерному обліку в Дніпропетровському міському центрі профілактики та боротьби зі СНІДом з 01.04.2018 з діагнозом ВІЛ інфекція, 3 клінічної стадії. В-20.1.

Таким чином, ОСОБА_4 відноситься до осіб, які підпадають під дію п. «г»ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році».

Обставини, передбаченіст. 9 Закону України «Про амністію у 2016 році», які б виключали можливість застосування амністії до ОСОБА_4 , судом не встановлені.

Враховуючи вимоги, які викладені вст. 10 Закону України «Про амністію в 2016 році», то суд зобов`язаний з`ясовувати наявність згоди на застосування цього акту саме у особи, щодо якої вирішується це питання. Надання ж згоди на застосування положень законодавства про амністію з боку потерпілих не є обов`язковою.

Враховуючи, що ОСОБА_4 є особою, на яку поширюється діяЗакону України «Про амністію в 2016 році»у зв`язку з тим, що на день набрання чинності цим Законом він є особою, яка перебуваю на диспансерному обліку в Дніпропетровському міському центрі профілактики та боротьби зі СНІДом з 01.04.2018 з діагнозом ВІЛ інфекція, 3 клінічної стадії. В-20.1, а також те, щоЗакон України «Про амністію в 2016 році»поліпшує становище обвинуваченого, зокрема, передбачає звільненню останнього від призначеного покарання, суд вважає необхідним звільнити обвинуваченого ОСОБА_4 від відбування основного та додаткового покарання на підставі п. «г»ст. 1 Закону України «Про амністію в 2016 році».

Судом роз`яснюється обвинуваченому ОСОБА_4 наслідки застосування амністії, а саме що в подальшому протягом десяти років до нього не може бути застосовано амністію.

Вирішуючи долю речових доказів суд керуєтьсяст. 100 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.368-371,373-374,376 КПК України, суд,

ЗАСУДИВ:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України, та призначити йому покарання у вигляді штрафу в розмірі п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8500 (вісім тисяч п`ятсот) гривень.

Звільнити ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від відбування призначеного основного та додаткового покарання на підставі п. «г»ст. 1 Закону України «Про амністію в 2016 році».

Стягнути з ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 витрати на залучення експерта 4290,00 гривень.

На вирок можуть подані апеляційні скарги в Апеляційний суд Дніпропетровської області через Кіровський районний суд м. Дніпропетровська протягом 30 днів з дня його проголошення, а обвинуваченим в той же строк з моменту вручення йому копії вироку.

Вирок набирає законної сили після спливу 30 днів з дня його проголошення, у разі якщо учасниками судового провадження не буде подано апеляційних скарг. У разі подання апеляційних скарг, вирок суду набирає законної сили після ухвалення апеляційним судом рішення.

Копія вироку підлягає негайному врученню обвинуваченому та прокурору, інші учасники судового провадження мають право отримати копію вироку звернувшись до суду із відповідною заявою.

Суддя ОСОБА_1