Постанова

від 11.01.2010 по справі 12/74пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

11.01.2010 р. справа №12/74пн

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого: суддів

При секретарі Натаріній О.О .

За участю представників ст орін:

від позивачів ОСОБА_1 - особисто та за довіреностями

від відповідача 1: не з'явили сь

від відповідача 2: ОСОБА_2 - за дов. № 2047 від 31.12.2009р.

від третіх осіб: не з'явили сь

Розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу ОСОБА_1, м. Ма ріуполь

на рішення господарськ ого суду Донецької області в ід 23.11.2009р. у справі № 12/74пн (суддя С клярук О.І.)

за позовом ОСОБА_1, м. Маріуполь, ОСОБА_3, м.Марі уполь, ОСОБА_4, м. Маріупол ь, ОСОБА_5, м. Маріуполь, ОСОБА_6, м. Маріуполь, ОСОБ А_7, м. Маріуполь, ОСОБА_8, м . Маріуполь, ОСОБА_9, м. Мар іуполь, ОСОБА_10, м. Маріупол ь, ОСОБА_11, м. Маріуполь Літ овченко ОСОБА_12, м. Маріупо ль

до відповідачів 1. Товар иства з обмеженою відповідал ьністю “Азов-Триумф”, м. Марі уполь

2. Державного реєстрато ра виконавчого комітету Марі упольської міської ради м. Ма ріуполь

за участю третьої особи, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору ОСОБ А_13, м. Маріуполь, ОСОБА_14, м . Маріуполь, ОСОБА_15, м. Ясин увата

про визнання неправомі рними загальних зборів

встановив:

Рішенням господарськог о суду від 23.11.2009р. у справі № 12/74п н (суддя Склярук О.І.) позовні в имоги ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБ А_7, ОСОБА_8, ОСОБА_16, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_ 17 задоволенні частково та в изнані недійсними рішення за гальних зборів Товариства “А зов-Триумф” від 22.10.2005 року та в ід 22.12.2007 року; визнано недійсним рішення державного реєстрат ора виконавчого комітету Мар іупольської міської Ради по внесенню змін в реєстраційну справу Товариства “Азов-Тр иумф” та в Єдиний державний р еєстр юридичних та фізичних осіб підприємців від 05.05.2008 року за № 12741050012000367; зобов'язано держав ного реєстратора виконавчог о комітету Маріупольської мі ської Ради скасувати внесені зміни в реєстраційну справу Товариства “Азов-Триумф” та в Єдиний Державний Реєстр юр идичних та фізичних осіб-під приємців від 05.05.2008 року за № 127410500120 00367; в задоволені інших позовни х вимог відмовлено. В задовол ені позовних вимог ОСОБА_1 відмовлено.

Позивач, ОСОБА_1, м. Маріу поль, з рішенням господарськ ого суду не погодився та пода в апеляційну скаргу в якій пр осить його скасувати в части ни відмови у задоволенні поз овних вимог ОСОБА_1 та при яти нове судове рішення, яким визнати незаконними прийнят і на них рішення ТОВ "Азов-Тріу мф" від 22.10.2005р., 10.12.2005р., від 22.12.2007р., від 26.01.2008р., від 16.02.2008р. та виключення ОСОБА_1 із складу учасників ТОВ "Азов-Триумф"; визнати нед ійсним рішення державного ре єстратора виконавчого коміт ету Маріупольської міської Р ади про внесення змін в реєст раційну справу ТОВ “Азов-Три умф” та в Єдиний Державний ре єстр юридичних та фізичних о сіб-підприємців від 05.05.2008 року з а № 12741050012000367, № 12741070011000367, № 12741050010000367, № 127410700130 00367; зобов'язати державного реє стратора виконавчого коміте ту Маріупольської міської Ра ди скасувати внесені зміни в реєстраційну справу Товарис тва “Азов-Триумф” та в Єдиний Державний реєстр юридичних та фізичних осіб-підприємців від 05.05.2008 року за № 12741050012000367, № 12741070011000367, № 12741050010000367, № 12741070013000367 та відновити р еєстраційну справу Товарист ва “Азов-Триумф” і в Єдиний Де ржавний реєстр юридичних та фізичних осіб-підприємців з 1995 року.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що судом не повністю з'яс овано обставини, що мали знач ення для розгляду справи, а та кож порушені норми матеріаль ного та процесуального права .

Скаржник вважає, що 05.05.2008р. ОСОБА_18 надала державному р еєстратору виконавчого ком ітету Маріупольської міськ ої ради фіктивні протоколи, в яких вказувались прийняті р ішення, начебто на загальних зборах учасників ТОВ "Азов-Тр иумф" від 22.10.2005р., від 10.12.2005р., від 22.12.200 7р., від 22.12.2007р., 26.01.2008р. та від16.02.2008р. На даних зборах начебто були пр ийняті рішення про внесення змін в реєстраційну справу Т ОВ "Азов-Триумф" та в Єдиний де ржавний реєстр юридичних осі б та фізичних осіб-підриємці в про виключення ОСОБА_1 і з складу учасників ТОВ"Азов-Т риумф". Державний реєстратор зареєстрував надані ОСОБА _19 документи, ігноруючи пору шення, які містились у надани х документах. На думку скаржн ика такими порушеннями є: від сутність заяви ОСОБА_1, за свідченої нотаріально, на ім'я ТОВ "Азов-Триумф" про ви хід із складу учасників ТОВ "А зов-Триумф", в порушення ч.3 ст.29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб т а фізичних осіб-підприємців" . До матеріалів справи предст авником відповідача ТОВ "Азо в-Триумф" ОСОБА_18 приєднан а заява ОСОБА_1 у Раду засн овників (неофіційна рад а), голові ОСОБА_20, як намір про вихід. Зазначає, що суду п ершої інстанції ОСОБА_18 н е змогла пояснити, яким чином ця неофіційна заява ОСОБА _1 датована 1999 роком, опинилас ь у ОСОБА_18 та на ній стоїть штамп нотаріуса ОСОБА_21 в ід 24.04.2008р.

Вважає, що в порушення ст.с т.33,36 ГПК України, представник в ідповідача ТОВ "Азов-Триумф" ОСОБА_18 не представила суду докази того, що ОСОБА_1 вий шов із складу учасників това риства та отримав усі дивіде нди та компенсацію у повному обсязі, як це у усній формі ст верджував представник товар иства на судовому засіданні. На думку скаржника, суд в пору шення ст.38 ГПК України не витр ебував від відповідача ТОВ "А зов-Триумф" таких доказів. Що с тавить під сумнів як надану з аяву ОСОБА_1, начебто про в ихід із складу учасників ТОВ "Азов-Триумф", так і їм повного розрахунку. Рішення Жовтнев ого районного суду м.Маріупо ля від 25.06.2001р. та від 20.09.2001р., лише пі дтверджує, що ОСОБА_1 нале жить частина нерухомого майн а у товаристві, а також відсут ність акту приймання - переда чи нерухомого майна по рішен ню Жовтневого районного суду м.Маріуполя від 25.06.2001р. та від 20.09. 2001р., на думку скаржника, ставит ь під сумнів твердження пред ставника відповідача ТОВ "Аз ов-Триумф" про вихід ОСОБА_1 із товариства.

Посилається на те, що відп овідач не надав суду доказів зменшення Статутного капіта лу відповідно до ст.56 ЗУ "Про го сподарських товариства", а та кож в порушення ст.53 ЗУ "П ро господарських товариства " незаконно були переданні ст ороннім особам ОСОБА_22 и ОСОБА_23 40% частки Статутного капіталу учасника ТОВ "Азов-Т риумф" ОСОБА_1

Відповідач 1, треті ос оби відзиви на апеляційну ск аргу не надали, своїх предста вників у судове засідання не направили.

Судова колегія вважає мож ливим здійснити розгляд спра ви у відсутність представник ів відповідача 1 та третіх осі б за наявними у матеріалах сп рави, оскільки їх явка при пор ушенні апеляційного провадж ення у справі була визнана не обов'язковою, відповідач 1 та т реті особи повідомленні про день та час судового засідан ня належним чином відповідно до вимог Господарського про цесуального кодексу України .

Відповідач 2 надав відзив на апеляційну скаргу в якому за значив, що рішення суду є зако нним та обґрунтованим і прос ить залишити його без змін, а а пеляційну скаргу без задовол ення, оскільки рішення суду в инесено в повній відповіднос ті з нормами матеріального т а процесуального права, при ц ьому були належним чином з'яс овані та доведені всі обстав ини, що мають значення для спр ави.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши доводи позив ача та заперечення представн ика відповідача 2 судова коле гія дійшла висновку, що суд пе ршої інстанції вірно встанов ив обставини справи та прави льно застосував норми матері ального права.

ТОВ “Азов-Триумф” є юриди чною особою, зареєстрованою розпорядженням Маріупольсь кої міської Ради народних де путатів від 21.12.1995 року та здійсн ює свою діяльність на підста ві Статуту.

02.02.1999р. ОСОБА_1 звернувся на адресу ТОВ "Азов-Триумф" з з аявою, якою просив розглянут и питання про його вихід зі ск ладу учасників, повернення г рошових коштів, внесених за ч ас приватизації, про строки п овернення грошових коштів.

Вказана заява була розгля нута на загальних зборах Рад и засновників ТОВ “Азов-Триу мф” та прийняте рішення виве сти зі складу учасників ТОВ “ Азов-Триумф” ОСОБА_1 01.10.1999 р оку

На час проведення зборів , рішення яких оскаржується в рамках цієї справи, ОСОБА_1 , отримав свою частку у розмі рі 40 % у статутному фонді товар иства на підставі рішення Жо втневого районного суду від 25.06.2001 року та від 20.09.2001 року.

З матеріалів справи вбач ається, що Постановою Донець кого окружного адміністрати вного суду від 15.09.2008р. по справі № 2-а-11008/2008 р., яка залишена без змі н ухвалою Донецького апеляці йного адміністративного суд у від 07.04.2009р., у задоволенні позо ву ОСОБА_1, третіх осіб про визнання дій Державного реє стратора Маріупольської міс ької Ради незаконними щодо п роведення 05.05.2008 року державної реєстрації змін в установчі документи ТОВ “Азов-Триумф” та видачі 06.05.2008р. довідки з Єдин ого Державного реєстру юриди чних та фізичних осіб-підпри ємців незаконними - відмовл ено (т.1,а.с.108-113). Цією постановою в становлено, що для проведенн я державної реєстрації змін до установчих документів, То вариство з обмеженою відпові дальністю “Азов-Триумф” нада ло, зокрема, нотаріально посв ідчену копію заяви фізичної особи ОСОБА_1 про вихід зі складу засновників від 02.02.1999 ро ку, засвідчену приватним нот аріусом Маріупольського нот аріального округу ОСОБА_21

Пленум Верховного суду У країни за № 113 від 24.10.2008 року наго лосив, що вихід зі складу учас ників товариства не пов'язує ться ні з рішенням зборів уча сників, ні з внесенням змін до установчих документів товар иства. У зв'язку з чим моментом виходу учасника з товариств а є дата подачі ним заяви про в ихід відповідній посадовій о собі товариства або вручення заяви цим особам органами зв 'язку.

Тобто, ОСОБА_1 на час пр оведення спірних загальних з борів 22.10.2005р., 22.12.2007р. вже не був уча сником зазначеного товарист ва, тому рішення прийняті на ц их загальних зборах не пору шують його права та законні і нтереси, оскільки корпоратив ні відносини між ТОВ та учасн иком ОСОБА_1 були припинен і 02.02.1999р.

22.10.2005 року відбулися по зачергові загальні збори уча сників ТОВ “Азов-Триумф” (т.1,а .с.42-47). Згідно тексту протоколу , всього учасників 157 чоловік, я кі володіли 60 % статутного фон ду. На зборах присутні 76 чол., я кі володіють 36, 18 % голосів.

На зборах були прийняті на ступні рішення:

- Виключити 127 учасників ( у тому числі і позивачів по сп раві), із складу учасників тов ариства за не виконання нале жним чином своїх обов'язків т а повернути їм їх частки, які б ули внесені ними на формуван ня статутного капіталу, відп овідно до ст. 64 Закону України “Про господарські товариств а ” та Статуту товариства

- Виключити із складу учасни ків Товариства ОСОБА_1, як ий отримав у повному обсязі с вій внесок до статутного кап італу на підставі судових ух вал і який не має частки у стат утному капіталі Товариства н а момент проведення цих зага льних зборів, за перешкоджан ня своїми діями досягненню ц ілей товариства з 2001 року по те перішній час відповідно до с т. 64 Закону України “Про госпо дарські товариства ” та Стат уту товариства, та порушення Закону України “Про державн у реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців .

- Прийняти ОСОБА_24 до скл аду учасників товариства Пер едати йому частку вибулого у часника у розмірі 40 % і виключе них учасників у розмірі 34,28 %

- Затвердити частку ОСОБ А_24 у розмірі 74,28% та внести йом у свій внесок у розмірі 28 570 гро шима

- Збільшено розмір статутн ого капіталу з 25000 грн. до 45000 грн.

- Затверджено новий склад та частки учасників у статут ному фонді

- ОСОБА_18 та ОСОБА_25, ОСОБА_24 свої додаткові вне ски внести до 22.10.2006 року

- Доручити ОСОБА_18 підго тувати проект установчих док ументів відповідно до чинног о законодавства

Відповідно до ст. 60 Закону У країни “Про господарські тов ариства ” збори учасників вв ажаються повноважними, якщо на них присутні учасники (пре дставники учасників), що воло діють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно тексту протоколу № 1 від 22.10.2005р., на зборах були прис утні 76 чоловік, які володіють у сукупності 36,18 %. ,тобто збори є неповноважними.

Згідно ст. 61 Закону Украї ни “Про господарські товарис тва ” повідомлення повинно б ути зроблено не менш, як за 30 д нів до скликання загальних з борів.

В копіях реєстрів рекомен дованих листів, відправлени х ТОВ “Азов-Тріумф”, пр. Будіве льників, 77 м. Маріуполь, який на дав відповідач в підтверджен ня належного повідомлення пр о час та місце проведення заг альних зборів, містяться ви правлення у році, та виправл ення щодо нумерації. Також ві дсутні докази, щодо тексту ли стів, які надсилалися фізичн им особам.

Таким чином, суд першої ін станції дійшов вірного висно вку про відсутність належних доказів повідомлення учасни ків про проведення зборів.

Підставою для виключенн я позивачів зі складу учасни ків товариства (крім ОСОБА_ 1) у оскаржуваному протокол і зазначено не направлення в ідповідей на листи та відмов а від участі у зборах.

Згідно ст. 64 Закону України “Про господарські товарист ва ”, учасника товариства з об меженою відповідальністю, як ий систематично не виконує а бо не належним чином виконує обов'язки, або перешкоджає св оїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключ ено з товариства на підставі рішення, за яке проголосувал и учасники, що володіють у сук упності більш як 50 відсотків з агальної кількості голосів у часників товариства

Судова колегія вважає, в ірним висновок суду першої і нстанції про недоведеність Т ОВ, наявності обставин, з яким и Закон пов'язує можливість в иключення учасника зі складу учасників ТОВ на підставі рі шення загальних зборів, оскі льки збори були скликані та проведені з порушеннями в имог Закону України “Про гос подарські товариства” та пра вомірно задовольнив позовн і вимоги позивачів ОСОБА_3 , ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСО БА_6, ОСОБА_26, ОСОБА_8, ОСОБА_16, ОСОБА_10, ОСОБА_ 11, ОСОБА_17 щодо визнання н едійсним рішення загальних з борів від 22.10.2005 року.

22.12.2007 року відбулися загаль ні збори учасників ТОВ “Азов -Триумф”. Згідно тексту прото колу № 3 всього учасників това риства 31 чоловік. Присутні 21 чо л. , які володіють у сукупності 97,378 % голосів (т.2,а.с.85-88). Відсутні 8 чоловік , які володіють 2,622 % го лосів.

На зборах було прийнято ріш ення внести зміни до Статуту , прийняти до складу учасникі в ОСОБА_15, виключити ОСО БА_27, ОСОБА_11, ОСОБА_28 з і складу учасників товариств а відповідно до чинного зако нодавства та Статуту товарис тва та повернути їм їх внесок до статутного капіталу,част ку у розмірі 0, 244 % передати ОС ОБА_15, ОСОБА_29 внести 110 гр н грошима, частку у розмірі 0, 2 20% передати ОСОБА_18, ОСОБ А_18 внести 100 грн. грошима. Збі льшити розмір статутного кап італу товариства до 950000 грн. До даткові внески у розмірі 4250 гр н. учасникам внести грошима д о 30.12.2008 року,затвердити новий ро змір часток учасників у ста тутному капіталі, внести та з атвердити зміни до Статуту шляхом викладення його у нов ій редакції, затвердити стат ут ТОВ “Азов-Триумф”у новій р едакції. Уповноважити ОСОБ А_30 здати документи для пров едення державної реєстрації і підписання реєстраційної картки.

Суд першої інстанції прав омірно визнав недійсним ріше ння загальних зборів від 22.12.2007 року, як таке, що прийняте в по рушення чинного законодавст ва, а саме закону України “Про господарські товариства ” т а порушує права позивачів, за кріплені у ст. 10 Закону Україн и “Про господарські товарист ва”, (приймати участь в управл інні товариством.), враховуюч и при цьому, що рішення загаль них зборів від 22.10.2005р., на якому б уло виключено зі складу учас ників 127 осіб, визнано недійсн им

Як вбачається з матеріалів справи підставами для внесе ння запису за № 12741050012000367 стало вне сення змін до установчих док ументів на підставі рішень з агальних зборів учасників то вариства № 3 від 22.12.2007 року, № 1 від 26.01.2008 року та № 2 від 16.02.2008 року, про що були складені відповідні протоколи, нотаріально посві дчена копія заяви фізичної о соби про вихід зі складу засн овників (учасників) від 12.02.2008 ро ку (про вихід зі складу заснов ників ТОВ “Азов-Триумф” ОСО БА_24 та відступлення своєї ч астки у статутному капіталі ОСОБА_15), нова редакція Ста туту товариства, копія квита нції, виданої банком, рішення уповноваженого органу юриди чної особи про примусове вик лючення засновників (учасник а) зі складу засновників юрид ичної особи.

Оскільки визнано недійсни м рішення загальних зборів Т овариства “Азов-Триумф” від 22.12.2007 року, яке було підставою д ля проведення відповідної ре єстрації нової редакції стат уту ТОВ, тому зазначені позов ні вимоги позивачів (окрім ОСОБА_1) є такими, що підлягал и задоволенню, в частині визн ання недійсним рішення держа вного реєстратора про внесен і змін в реєстраційну справу від 05.05.2008 року за № 12741050012000367 та зобов 'язання реєстратора скасуват и внесені зміни від 05.05.2008 року з а № 12741050012000367.

Що стосується поновленню відомостей саме з 1995 року, то с уд першої інстанції правомір но в цій частині відмовив, у зв 'язку з тим, що попередній запи с за № 12741050010000367 на цей час є не ска сованим.

Судова колегія вважає, що су д першої інстанції повно з' ясував обставини справи і да в їм правильну юридичну оцін ку. Порушень чи неправильног о застосування норм матеріал ьного чи процесуального прав а при розгляді спору по суті с удовою колегією не встановле но, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга не можуть бути підставою для скасуванн я прийнятого у справі рішенн я.

На підставі викладеного, к еруючись ст.99, ст.101, п.1 ст.103, ст.105 Го сподарського процесуальног о кодексу України судова кол егія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Рішення господарського суду Донецької області від 23. 11.2009р. у справі № 12/74пн без змін, а а пеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Маріуполь без задоволення .

Постанова набирає з аконної сили з дня її прийнят тя. Постанову апеляційної ін станції може бути оскаржено до Вищого господарського суд у України у касаційному поря дку через Донецький апеляцій ний господарський суд.

Головуючий

Судді:

Постанова підписа на 14.01.2010р.

Надруко вано: 5 прим.

1. позивачу

2. відповідачу

3 у справу

4 ДАГС